《建设工程法规及相关知识》重点整理要点.doc
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1、1Z301000 建设工程基本法律知识1Z301001设工程法律体系 p11. 我国的法律体系包括宪法及宪法相关法、民法商法、行政法、经济法、社会法、刑法和诉讼与非诉讼程序法。 P12. 宪法是我国的根本大法。 民法是规定并调整平等主题的公民间、法人间及公民与法人间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。商法是涮整市场经济关系中商人及商事活动的法律规范的总称。 我国采用的是民商合一的立法模式。 P2公司法、合同法、民法通则、招标投标法等属于民法商法。经济法是调整在国家协调、干预经济运作的过程中发生的经济关系的法律规范的总称。社会法是调整劳动关系、社会保障和社会福利关系的法律规范的总称。3. 法的
2、形式 p3宪法全国人大法律全国人大及常委会 法行政法规国务院 条例地方性法规、自治条例和单行条例地方人大及常委会 地方条例自治区的自治条例和单行条例报全国人民代表大会常务委员会批准后生效部门规章国务院各部委以及地方政府 地方办法、规定地方规章省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府 地方规定、办法国际条约4. 法的效力层级 p5宪法至上、上位法优于下位法、特别法优于一般法、新法优于旧法、需要有关机关裁决适用的特殊情况、备案和审查1Z301020 建设工程法人制度 p95. 法人成立具备的条件:依法成立、有必要的财产或经费、有自己的名称,机构和场所、能够独立承担民事责任。 P10法人可以分为企业法
3、人和非企业法人两大类。非企业法人包括行政法人、事业法人、社团法人。企业法人依法经工商行政管理机关核准登记后取得法人资格。有独立经费的机关从成立之日起,具有法人资格。6. 项目经理是企业法人授权在建设工程施工项目上的管理者;由于项目经理部不具备独立的法人资格,无法独立承担民事责任。所以,项目经理行为的法律后果由企业法人承担。 P121Z301030 建设工程代理制度 p127. 代理人在代理权限内,以被代理人的名义实施民事法律行为。代理的种类:委托代理、法定代理、 指定代理。法定代理是根据法律的规定而发生的代理。民法通则规定,无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人。 P13
4、8. 建设工程的承包活动不得委托代理。建设工程代理行为多为民事法律行为的委托代理。9. 委托代理终止:(1)代理期满或完成;(2)取消代理关系;(3)代理人死亡;(4)代理人丧失民事行为能力;(5)作为被代理人或者代理人的法人终止。 P1410. 法定代理终止:(1)被代理人恢复民事行为能力;(2)被代理人或代理人死亡;(3)代理人丧失民事行为能力;(4)指定代理的单位取消指定;(5)被代理人与代理人之间的监护关系消灭。 P1511. 无权代理一收存在三种表现形式:自始未经授权、超越代理权、代理权已终止:情形之一是被代理人或者代理人死亡。表见代理是指行为人虽无代理权,但表面上有足以使人相信有代
5、理权而与善意第三人进行的、由本人承担法律后果的代理行为。表见代理除需符合代理的一般条件外还需具备以下特别构成要件:须存在足以使相对人相信行为人具有代理权的事实或理由;须本人存在过失; p1612. 四种代理的责任承担:(1)授权不明确被代理人承担责任,代理人负连带责任(2)无权代理代理人承担责任(3)代理人不履行职责代理人承担责任(4)代理事项违法被代理人和代理人负连带责任1Z301040建设工程物权制度 p1713. 物权的种类:(1)所有权所有权是指所有权人对自己的不动产或者动产,依法享有占有、使用、收益和处分的权利。 (2)用益物权:依法享有占有、使用、收益的权利主要包括土地承包经营权、
6、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权等。(3)担保物权担保物权包括抵押权、质权和留置权。只有处分权 p1814. 物权的特征:支配权、绝对权、财产权、排他性。15. 土地所有权是国家或农民集体依法对归其所有的土地所享有的具有支配性和绝对性的权利。我国实 行土地的社会主义公有制,即全民所有制和劳动群众集体所有制。 P19建设用地使用权是因建造建筑物、构筑物及其附属设施而使用国家所有的土地的权利,不包括集体所有的农村土地。地役权是指为使用自己不动产的便利或提高其效益而按照合同约定利用他人不动产的权利。他人的不动产为供役地,自己的不动产为需役地。 P2016. 不动产物权的设立、变更、转让、消灭,应
7、当依法登记。动产物权的占有和交付为公示手段。物权的保护是指通过法律规定的方法和程序保障物权人在法律许可的范围内对其财产行使占有、使用、收益、处分权利的制度。 P211Z301050 建设工程债权制度 p2217. 建设工程债产生的根据有合同、侵权、无因管理和不当得利。 合同引起债的关系,是债发生的最主要、最普遍的依据。 p231Z301060 建设工程知识产权制度 p2418. 知识产权是指民事主体对智力成果依法享有的专有权利。知识产权可以分为两大类:著作权,包括邻接权;工业产权,主要包括专利权和商标权。19. 建设工程知识产权主要包括:著作权(版权)、专利权、商标权以及发明权和其他科技成果。
8、我国专利法保护的发明创造是指发明、实用新型和外观设计。 P25授予专利权发明和实用新型,应当具备新颖性、创造性和实用性。发明专利权的期限为20年,实用新型专利权和外观设计专利权的期限为10年,均自申请日起计算。国务院专利行政主管部门收到发明专利申请后,经初步审查认为符合专利法要求的,自申请之日起满18个月,即行公布。自申请之日3年内,国务院专利行政主管部门可以依法进行实质审查。 P27注册商标的有效期为10年,自核准注册之日起计算。 P2820. 著作权保护的客体是作品:文字作品、建筑作品、图形作品等。 P29著作权的主体是指各领域创作者以及享有著作权的公民、法人或组织。单位作品的著作权完全归
9、 位所有。职务作品的著作权由作者享有,但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。委托作品著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。公民的作品,其发表权、使用权和获得报酬权的保护期,为作者终生及其死后50年。自然人的软件著作权,保护期为自然人终生及其死亡后50年,截止于自然人死亡后第50年的12月31日。 P3021. 人民法院对申请侵犯专利权应自申请之时48小时内作出裁定。 P311Z3010700 建设工程担保制度 p3422. 担保法规定,担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。 P35保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。23. 保证方式分为:(1)一般保证首先由债务人清偿债务;
10、债务人不能清偿债务的,才由保证人代为清偿。(2)连带保证保证人与债务人承担连带责任。24. 以下组织不能作为保证人:(1)国家机关不得为保证人,但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外;(2)学校、幼儿园、医院等以工艺为目的的事业单位、社会团体不得为保证人;(3)企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。保证期间,债权人许可债务人转让债务的,应当取得保证人书面同意。 P36一般保证的保证人未约定保证期间的,保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。25. 抵押是指债务人或者第三人不转移对财产的占用,将该财产作为债权的担保。下列财产可以作为抵押物:(1)抵押人所有的房屋和其他
11、地上的定着物;(2)抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产;(3)抵押人依法有权处分的国有的土地使用权、房屋和其他地上的定着物;(4)抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具和其他财产; (5)抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权;(6)依法可以抵押的其他财产。下列财产不得抵押:(1)土地使用权;(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权,但上方明确规定可以抵押的除外;(3)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施;(4)所有权、使用权不明或者有争议的财产;(5)依法被查封、扣押的、
12、监管的财产;(6)依法不得抵押的其他财产。 P3726. 质押分为动产质押和权利质押。动产质押是债务人或者第三人将其动产或权力移交债权人占有、将流动资产做为债权的担保。权利质押一般是将权力凭证交付质押人的担保。可以质押的权利包括:汇票、支票、本票债券、款单、仓单、提单等;依法可以转让的股票、股份;依法可以转让的商标专用权,专利权、著作权的财产权;依法可以质押的其他权利。 P3827. 担保法规定,因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权,债务人不履行债务的,债权 人有留置权。担保法规定,当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保,收受定金的一方不履行约 定的债务的,应当双倍返还定金。定
13、金合同从实际交付定金之日起生效。定金的数额由当事人约定,但不得超过主合同标的的百分之二十。1Z301080 建设工程保险制度 P3928. 保险合同一般是以保险单的形式订立的。保险合同可以分为:财产保险合同与人身保险合同。财产保险合同是以财产及其有关利益为保险标的保险合同。 P39人身保险合同是以人的寿命和身体为保险标的保险合同。 P4029. 建设工程施工合同中规定,工程开工前发包人应当为建设工程办理保险,支付保险费用。 P41建筑工程一切险的保险责任自保险工程在工地动工或用于保险工程的材料、设备运抵工地之时起,至工程所有人对部分或全部工程签发完工验收证书或验收合格,或工程所有人实际占用或使
14、用或接受该部分或全部工程之时终止。 P4230. 保险代理人与保险经纪人的最大区别是:保险代理人是受保险公司的委托,为该保险公司推销保险产品。保险经纪人则是受投保人的委托为其选择适当的保险公司。 P431Z301090 建设工程法律责任制度 P4431. 民事责任的承担方式主要有:停止侵害、排除妨碍、消除危险、赔礼道歉、返还财产、恢复原状、赔偿损失、支付违约金等。 P4532. 行政责任按依法应承担的责任分包括行政处罚和行政处分。行政处罚法规定,行政处罚的种类包括:警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照、行政拘留和法律、行政法规规定的其他行政
15、处罚。行政处分是指国家机关、企事业单位对所属的国家工作人员违法失职行为尚不构成犯罪,依法给予的一种惩戒。行政处分的种类有:警告、记过、记大过、降级、撤职、开除。 P4633. 刑罚种类分为主刑和附加刑。主刑包括管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑。附加刑包括罚金、剥夺政治权利、没收财产、驱逐出境。34. 工程重大安全事故罪,是指建设单位、设计单位、施工单位、工程监理单位违反国家规定,降低工程质量标准,造成重大安全事故的行为。对直接责任人员处5年以下有期徒刑或拘役,并处罚金,后果特别严重的,处5年以上10年以下有期徒刑,并处罚金。重大责任事故罪,是指在生产、作业中违反有关安全管理的规定,或者强令
16、他人违章冒险作业,因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的行为。1Z302000 施工许可法律制度1Z302010 建设工程施工许可证 p4835. 在建筑工程开工前,建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申领施工许可证。工程投资额在30万元以下或建筑面积在300平方米以下的工程无需申领施工许可证。 P4936. 施工许可证的法定批准条件: (1)已经办理建筑工程用地批准手续有地 (2)在城市规划区内的工程,已取得规划许可证有规划 (3)拆迁进度符合施工要求地可以施工 (4)已确定了施工企业有施工的人 (5)有满足施工需要的图纸及技术资料有图 (6)有保证工
17、程质量和安全的具体措施有安全保证 (7)建设资金已落)有钱(建设工期不足一年的,到位资金不少于合同价的50%,工期超过一年的,到位资金不少于合同价的30%。由银行出具资金到位证明,或银行付款保函或第三方担保。) (8)法律行政法规规定的其他条件。 P50-53建设单位因故不能在领取施工许可证之日3个月内开工,应向发证机关申请延期;延期以两次为限,每次不超3个月。在建建筑工程因故中止建设单位应在1个月内向发证机关报告;中止施工满1年的工程恢复,建设单位应当报发证机关核验施工许可证。对于实行开工报告制度的建设工程,因故不能按期开工超过6个月,应当重新办理开工报告的批准手续。 P541Z302020
18、 施工企业从业资格制度37. 资质等级划分的依据(1)注册资本财 (特级企业的注册资本金3亿元以上,企业净资产3.6亿元以上;一级企业注册资本金5000万元以上,企业净资产6000万元以上,二级企业注册资本金2000万元以上,企业净资产2500万以上;三级企业注册资本金600万以上,企业净资产700万以上。)(2)专业技术人员人 (一级企业具有的一级资质项目经理不少于12人。二级企业的二级资质以上的项目经理12人以上。三级企业的三级资质以上的项目经理不少于10人)(3)技术装备物(4)已完成的建筑工程业绩业绩 P5738. 施工企业的资质类别和等级。施工总承包、专业承包、劳务分包三个资质序列,
19、分别按照工程性质和技术特点分化若干资质类别;格子纸类别按规定条件划分若干资质等级。 P5939. 国务院建设主管部门负责实施下列建筑业企业资质许可: (1)施工总承包许乐特级资质,一级资质;2)国务院国有资产管理部门直接监管的企业及其下属一层级的企业施工总承包二级资质,三级资质;3) 水利,交通、信息产业方面的专业承包序列一级资质;4)铁路民航方面的专业承包序列一级、二级资质;5)公路交通工程专业承包不分等级资质、城市轨道交通专业承包不分等级资质。40. 企业工商注册所在地的省、自治区、直辖市人民政府建设主管部门负责实施下列建筑业企业资质的许可:施工总承包序列二级资质、专业承包序列一级资质、专
20、业承包序列二级资质、专业承包序列不分等级资质。企业工商注册所在地设区得市人民政府建设主管部门负责实施下列建筑业企业的资质许可:施工总承包序列三级资质、专业承包序列三级资质、劳务分包序列资质、燃气燃烧器具安装、维修企业资质。41. 实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的,人民法院应当依法受理,实际施工人一发包人为被告主张权利的,人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人,发包人只在欠付工程价款的范围被对实际施工人承担责任P6542. 建筑法规定,两个以上不同资质等级的单位实行联合共同承包的应当按照资质等级低的单位的业务许可范围承揽工程。1Z302023 禁止以他企业以本企业名义承揽工程
21、的规定。P6743. 建造师的注册:经考核认定或考试合格取得资格证书,初始注册者,可自资格证书启发之日三年内提出申请。建造师职业资格注册有效期一般为三年。44. 注册建造师管理规定以下情形不予注册情形:(1)不具有完全行为能力;(2)受聘于两家以上单位;(3)继续教育不合格;(4)正受刑事处罚;(5)因执业活动受刑事处罚后,不满5年;(6)其它原因受处罚后,不满3年;(7)被吊销注册证书后,不满2年;(8)注册前3年内担任项目经理,发生过重大质量与安全事故的;(9)受聘单位不符合条件的;(10)年龄超过65周岁;(11)其他。45. 注册建造师的权利: (1)使用注册建造师的名称; (2)在规
22、定范围内从事执业活动; (3)在本人执业活动中形成的文件上签字并加盖执业印章; (4)保管和使用本人注册证书、执业印章; (5)对本人执业活动进行解释和辩护; (6)接受继续教育; (7)获得相应的劳动报酬; (8)对侵犯本人权利的行为进行申述。 注册建造师的义务(7条) (1)遵守法律、法规和有关管理规定,属守职业道德 (2)执行技术标准、规范和规程 (3)保证执业成果的质量,并承担相应责任 (4)接受继续教育,努力提高执业水准 (5)保守在执业中知悉的国家秘密和他人的商业、技术等秘密 (6)与当事人有利害关系的,应当主动回避(7)协助注册管理机关完成相关工作1Z303000 建设工程发承包
23、法律制度1Z302010建设工程招标投标制度 p8246. 招标范围P82:(外国的公鸡)(一)大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目;(二)全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目;(三)使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。47. 必须招标的规模标准P83(1)施工单项合同估算价在万元人民币以上的; (2)重要设备、材料等货物的采购,单项合同估算价在万元人民币以上的; (3)勘察、设计、监理等服务的采购,单项合同估算价在万元人民币以上的; (4)单项合同估算价低于第(1)、(2)、(3)项规定的标准,但项目总投资额在万元人民币以上的。48. 招标的方式:公开
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