律师开展尽职调查的实务讲座课件.ppt

1、律师上岗培训友情提示上课时间请勿：-请将您手机改为“震动”避免在课室里使用手机-交谈其他事宜-随意进出教室请勿在室内吸烟上课时间欢迎：-提问题和积极回答问题-随时指出授课内容的不当之处尽职调查的定义 尽职调查：审慎调查（Due Diligence）在股票发行上市、公司收购兼并、重大资产转让等交易中，委托人委托律师、注册会计师等专业机构，就交易对象及其财务、经营、法律等内容按照专业准则，进行审慎和适当的调查和分析。公开发行证券公司信息披露的编报规则 第12号律师法律意见书和律师工作报告尽职调查的分类律师法律尽职调查会计师财务尽职调查投资公司商业尽职调查 尽职调查的分类三者的区别：1、调查的范围不

2、同；2、对同一事实的认知不同。尽职调查的作用发现风险 判断风险 评估风险 独立于委托人意志；1、独立性原则独立于审计、评估等其他中介机构。保持审慎的态度；2、审慎性原则 保持合理的怀疑；从法律角度作出专业的判断。3、专业性原则不从知悉的相关信息中获取利益。4、避免利益冲突原则在提供服务过程中，应避免代理与委托客户或目标企业有直接或间接利益冲突关系的诉讼或非诉讼事务。上市公司股票交易的限制1、接受客户委托、接受客户委托 律师事务所接受客户委托；接受委托的形式 做出是否接受委托的决定；签订委托合同、办理委托手续；拒绝或解除委托的情况组成工作小组，明确分工和责任；及时与客户沟通，制定工作方案；拟就适

3、用的调查提纲及问卷清单;2、调查前准备工作、调查前准备工作 了解并购的目的、基本要求、目标 企业的基本情况；3、开展尽职调查工作、开展尽职调查工作 现场调查、书面调查、补充调查现场调查、书面调查、补充调查 4、出具尽职调查报告、出具尽职调查报告 按照中国律师行业公认的业务标准、道德规范和勤勉尽责精神，出具尽职调查报告。1、目标公司的配合、目标公司的配合 首先，首先，约见目标公司的代表，当面详谈，争取约见目标公司的代表，当面详谈，争取理解和配合理解和配合;其次，其次，通过目标公司公开披露的有关目标公司的一通过目标公司公开披露的有关目标公司的一些情报、资料进一步了解目标公司的情况些情报、资料进一步

4、了解目标公司的情况;再次，再次，根据目标公司情况设计尽职调查根据目标公司情况设计尽职调查问卷清单问卷清单。2、登记机关、登记机关 的查询的查询工商登记机关的查询工商登记机关的查询:了解目标公司的成立日期、存续时了解目标公司的成立日期、存续时间、公司性质、公司章程、公司的注册资本和股东、公司的间、公司性质、公司章程、公司的注册资本和股东、公司的法定代表人等情况法定代表人等情况土地、房产登记机关的查询土地、房产登记机关的查询:了解目标了解目标公司的土地、房产权利、合同、各种物权担公司的土地、房产权利、合同、各种物权担保和抵押、限制性保证和法定负担等情况。保和抵押、限制性保证和法定负担等情况。3、职

5、能部门、职能部门 的了解的了解从当地政府处，可以了解到有无影响目标公司资产从当地政府处，可以了解到有无影响目标公司资产的诸如征用、搬迁、停建改建的远近期计划；目标公司的诸如征用、搬迁、停建改建的远近期计划；目标公司目前享受的各种优惠政策，特别是税收方面的优惠，在目前享受的各种优惠政策，特别是税收方面的优惠，在并购实现后是否能继续享受。有关环保问题可以向当地并购实现后是否能继续享受。有关环保问题可以向当地环保部门了解。环保部门了解。4、中介机构、中介机构 的沟通的沟通通过与目标公司聘请的会计事务所、评估事务通过与目标公司聘请的会计事务所、评估事务所等中介机构的沟通，更准确地把握目标公司的所等中介

6、机构的沟通，更准确地把握目标公司的整体情况整体情况 5、债权、债务人的核实、债权、债务人的核实重大的债权债务问题，向相关的债权人和债务重大的债权债务问题，向相关的债权人和债务人进行人进行核实和调查核实和调查。可以使并购方对目标公司的重。可以使并购方对目标公司的重大债权、债务的状况有客观完整的了解。大债权、债务的状况有客观完整的了解。6、公开信息的检索、公开信息的检索 通过互联网、纸质媒介公开披露的有关目标企通过互联网、纸质媒介公开披露的有关目标企业宣传介绍及其他资料等，多渠道掌握信息。业宣传介绍及其他资料等，多渠道掌握信息。确保尽职调查信息的确保尽职调查信息的 多样性多样性、客观性客观性、公正

7、性公正性。A公司:中外合资的保健品生产企业，注册资本500万美元。出资情况如下:B公司:投资公司,拟收购A公司的股权。股东出资额（美元）出资比例 出资方式 备注吴某350万70货币澳籍、董事长 许某100万20货币C公司50万10货币国有企业董事会成员五名，由各股东按3:1:1推荐;公司正在使用的商标共有6个;A公司正在使用的工业用地为 150多亩；吴某同时担任X保健品公司的董事长；（1）目标企业的设立审批、申请文件及登记文档、营业执照、验资证明（报告）；（2）目标企业登记事项，历次变更、变动情况的合法合规性；（3）目标企业成立以来的合并、分立、变更及重大改组、重大投资行为；1、主体资格、授权

8、与批准的审查、主体资格、授权与批准的审查（4）目标企业年审情况及是否有影响目标企业合法存续的重大法律障碍；（5）目标企业经营中依法应取得的资质、认证、特别许可等是否已合法取得及是否仍合法有效；（6）并购条件是否有限制性要求。1、主体资格、授权与批准的审查、主体资格、授权与批准的审查 （1）目标企业当前的股权结构、变革过程及合法性；（2）目标企业股权是否存在争议或瑕疵；（3）目标企业各股东出资是否恰当；（4）目标企业对外投资情况；（5）目标企业股本变动及相应合同、章程、决议、批文、变更登记情况；（6）目标企业及其关联企业的兼并、分立、合并、破产、清算情况。2、股权结构和股东出资的审查、股权结构和

9、股东出资的审查 3、目标企业章程的审查、目标企业章程的审查 是否履行了必要的批准手续？是否登记备案？箭猪条款:董事会分期、分级选举条款？禁止更 换董事条款？绝对多数条款？是否有影响企业并购的特别规定?降落伞条款 毒丸计划 （马丁.利普顿）（1）土地使用权性质、归属登记与实际是否相符；（2）房产权归属及证书与实际是否相符；（3）主要机械设备、设施的权属与实际是否相符；（4）专利、商标、版权的权属、类别、数量、存续及剩余有效期；4、目标企业财产权利的审查、目标企业财产权利的审查 （5）资产抵押、质押情况及租赁的性质、类别、期限；（6）目标企业其他财产的清单、产权归属现状等；（）目标企业财产保险情况

10、；（）目标企业经营性资产评估报告及财务会计报表、资产评估报告。4、目标企业财产权利的审查、目标企业财产权利的审查 （1）合同主体及内容的合法性、有效性；（2）合同在目标企业控制权改变后效力问题；（3）合同中是否存在纯义务性条款或其他限制性条款；5、重大合同及债权债务的审查、重大合同及债权债务的审查（4）有关解除、终止合同的约定对并购的影响；（5）对外担保合同的情况及主合同的履行情况；（6）债权、债务的性质、合法性、有效性、实现或履行的障碍；对债务偿还期限、附随义务是否有特别限制。（1）是否有已发生法律效力、或正在进行的、或潜在的法律诉讼或仲裁及其案由、地位及可能的结果；（2）是否有因为环保、税

11、收、产品责任、劳动关系等原因而受到相应行政处罚、执行情况及处罚结果；（3）目标企业与他人自行和解、调解、协议取得或放弃的权利、主张、要求或禁止进一步行动的情况。6、争议及解决情况的审查、争议及解决情况的审查 （1）职能部门结构、设置及职能划分、相互关系、负责人情况；（2）股东大会（职代会）、董事会、监事会及其规范运作情况；（3）董事、监事、经理及其他高管层人员情况；（4）目标企业附属机构、控股子公司、参股子公司、分公司、办事处、独立核算的业务部门及其下设机构情况。7、组织结构及治理结构审查、组织结构及治理结构审查 （1）与目标企业有劳动合同关系的职工人数、劳动合同的期限、岗位分布及现状；（2）

12、目标企业可分流人员范围、数量及构成；（3）病、残、离、退职工的数量，目前状况及相应协议和执行情况；（4）目标企业的五险一金是否按时足额缴纳；8、目标企业人力资源状况、目标企业人力资源状况 （5）目标企业职工持股、管理层持股状况；（6）目标企业职工激励计划情况、职工福利制度计划安排；（7）目标企业职代会（工会）建立及运作情况；（8）目标企业劳动卫生、劳动安全、劳动保护、劳动保险制度建立及执行情况。8、目标企业人力资源状况、目标企业人力资源状况 （1）关联交易数量及现状，对目标企业的影响、制约、辅助程度及关联方的情况；（2）目标企业关联交易的合法性、交易条件的公允性；（3）目标企业是否有关于消除或

13、避免同业竞争的协议、承诺。9、关联交易与同业竞争、关联交易与同业竞争 （1）产品（服务）的技术含量大小、技术敏感性、产品（服务）对技术的依赖程度；（2）目标企业拥有的技术及非自有技术的性质、来源、权属；（3）目标企业开发新产品的人员能力、设施、设备情况及科研组织情况；（4）目标企业环保标准、排污和治理情况；10、技术、环保、产品标准及获奖、技术、环保、产品标准及获奖（5）目标企业目前实行的产品质量标准、级别及质量控制与检验系统；（6）目标企业所获的技术奖项、级别、类别等情况；（7）目标企业特许经销保护、广告与促销、客户情况、竞争战略与评价、销售方式。10、技术、环保、产品标准及获奖、技术、环保

14、、产品标准及获奖 11、税费征、减、免等优惠情况、税费征、减、免等优惠情况 （1）目标企业税务登记证、登记机关及验证情况；（2）目标企业应纳税的税种、税率；（3）目标企业各年度纳税申报表及完税证明；（4）目标企业其他税收优惠的依据、证明文件及实施情况；（5）目标企业财政补赔优惠的依据、证明文件及实施情况；（6）目标企业社会保障金交纳情况。（1）目标企业的经营状况、业绩、资产总额、负债总额、所有者权益；（2）目标企业主营业务的分类、比重、市场情况；（3）目标企业的经营是否有或可能会发生政府或法律、法规上的限制和/或管制；（4）主要产品状况、主要构成、国内外主要厂家生产状况、产品销售率。12、经营

15、与业务情况、经营与业务情况 尽职调查的工作底稿模版 为什么要实施并购行为？为什么要实施并购行为？单纯获取投资收益的财务并购？单纯获取投资收益的财务并购？战略性的经济规模扩张？战略性的经济规模扩张？快速进入新的行业、抢占市场份额？快速进入新的行业、抢占市场份额？u 避免并购的盲目性避免并购的盲目性 尽职调查应具有战略眼光 浙江某集团公司的并购案例 不是原件的或原件不便保留在律师卷中的，应及时将复印件、传真件、副本、节录本与原件、正本核验，并由提供人在复印件、传真件（非热敏传真纸）、副本、节录本上签字或盖章，或以其他方式确认。调查应审核原件、正本 对于重要但短少相关有效证据支持的事实，应当取得相关单位或人员对该事实的书面确认，律师应在尽职调查报告中说明此情况。书面说明与陈述的运用通知并协助相关单位及人员办理：公证处特殊事项应进行公证、见证 妥善保管已经制作的文件资料、证明等交接清单，并严格遵守借阅、复制规定。制作文件资料、证明等交接清单德艺双馨专业智慧以客户为重的德行与操守尽职调查贯穿于项目合作的全过程风险可能是谈判前就存在，也可能是谈判过程中，甚至是实施过程中产生；可能是明确、肯定、现实的，也可能是潜在的、不确定的。面对复杂的项目,律师更要以全面的专业知识、以细致的工作作风，随时调整、完善合作方案，维护客户利益、促进合作的顺利进行。