代建制项目合同管理与索赔-曾可安(DOC 17页).doc

1、代建制项目合同管理与索赔曾可安代建制的简介项目业主项目管理代建单位建筑师造价师工程师 项目业主代建合同条件及合同各方的责任n 项目委托代建合同n 相关服务及工程合同代建合同条件及合同各方的责任政府投资代建项目实行合同管理，代建单位确定后，发展改革部门、使用单位、代建单位三方签定相关项目委托代建合同。另外代建单位对建设项目的勘察、设计、施工、监理、主要设备材料采购等传统的相关服务及工程也会按照招标投标法等相关法律法规进行公开招标，然后签定相关服务及工程合同。合同文件CONTRACT DOCUMENTSn 保障参予双方n 界定双方权利和责任n 注明行政程序n 界定基本规则n 注明执行细节好的合同文

2、件，往往可以成功处理及妥善安顿纠纷，我们若能尽早掌握合同文件的细节，对未来合同的管理及纠纷的管理就更为有效。在此我们先谈论一下合同文件的作用。合同文件最重要的便是可保障参予双方，界定双方权利和责任，合同文件内一般都会注明行政程序，界定合约的基本规则，让合约双方均可依遵办事，不会胡来。合同文件内的条文有时亦会界定执行每一个步骤的时限，若合约一方没依从时限前执行，便可能违约或丧失应有的权利。合同文件CONTRACT DOCUMENTSn 简单n 清晰n 一致n 可实施的n 公平合同文件必须做到以下几点：1简单合同文件必须方便使用者，工地的人员多只善干活，不喜舞文弄墨，复杂的话，承包方便需聘请专人探

3、讨，引致成本升高，最终投标价亦会较高。2清晰清晰是最重要的，不然便会产生很多的误会，然后变成了纠纷。3一致合同文件的条文最好能做到一致，以免引起合约双方不必要的混乱，例如，若工期延长条款要求通知须于某时限内提出，那么工程的额外支出条款亦应放入相同的时限要求。4可实施的合同是必须合理而可实施的，否则便可能被法院判为无效，例如合约的其中一方为未成年的小童，此合约便可能会被判无效，没可能实施了。5公平合约文件必须是公平的，有时候，受威迫之下而签署的合同文件于法院裁决下亦可被判无效的。 合同条件n 合同标的n 合同金额及范围n 双方的责任和权利n 合同变更处理方法n 付款及结算方法n 奖罚制度n 合同

4、纠纷处理方法n 合同法律基础合同条件（包括代建合同及工程合同）一般都会包含如下的资料：1.合同标的 （合同具体的情况及目的）2.合同金额及范围3.双方的责任和权利4.合同变更处理方法（包括时间及金钱的变更）5.付款及结算方法6.奖罚制度（代建制的奖罚制度 - 见财建2004300号第四3条 - 代建管理费要与代建单位的代建内容、代建绩效挂钩。财政部门要制定办法对代建单位工作的考核，实行奖优罚劣，奖励资金可从项目结余资金中开支。）7.合同纠纷处理方法8.合同法律基础代建人的责任及其服务范围n 设计招标n 建设总进度计划n 各服务合同的招标文件n 提供承发包组合方案建议n 审查设计顾问的技术规范n

5、 协调各顾问之间的专业接口处理和政府审批进度n 负责所有合同的招投标管理n 审查及分析投标文件n 工程文件及施工指令管理关于合同各方的责任，施工合同内的各方责任大家都非常熟悉，在这就不再提了。现在浅谈一下代建合同内代建人的责任及其服务范围：1.编制本项目概念设计及方案设计招标文件；2.编制项目建设总进度计划；3.编制各设计/监理服务合同的任务书及招标文件； 4.提供工程合同承发包组合方案建议；5.协调管理和审查监控设计顾问的技术规范编制质量；6.协调管理不同设计顾问之间的专业接口交圈处理和政府审批进度，主持工程顾问协调例会；7.负责所有施工合同及设备供应合同招投标管理，协调管理不同设计顾问编制

6、招标图纸及技术规范的完成进度，从设计上奠定工程质量控制基础和项目竣工基础，并合理降低标价；8.审查及分析收到的全部施工合同及设备供应合同投标文件；9.执行工程文件及施工指令管理，统一合约工程施工指令编码编号和传递程序等，并监控所有指令执行落实情况；n 制定统一的文档系统n 控制样品及制配图纸的审批n 协调完成图纸会审和施工组织设计审批n 按时编制项目管理顾问报告n 协调政府主管部门对项目施工的配合n 按进度调整工程进度计划n 保修期过渡管理n 竣工资料管理10.制定及监督使用统一及便于交流的文档系统，统一委托方指示，监控设计变更洽商等指令的成文质量和内容准确性；11.严格控制物料/设备之样品审

7、批、制配图纸的设计质量，以保障能确实符合技术规范要求；12.协调监理适时完成图纸会审和施工组织设计审批，及时处理不同合同施工呈矛盾处；13.按时编制项目管理顾问报告，列出各设计合同的设计审批进度、各施工合同的招投标状况和施工进度，以及项目中期财务状况汇报；14.协调当地政府主管部门对项目施工的配合；15.按进度情况灵活调整工程进度计划，确定明确可行的系统验收和工程竣工目标；16.协调委托方和工程监理进行保修期过渡管理;17.协调各施工单位作好竣工图及竣工资料编制工作，协调管理各施工单位的维护保养手册和对物业管理人员的技术培训。代建项目招标文件的编制n 详细的招标条件n 清楚的评标办法及标准n

8、清楚表示招标范围n 合理的风险分配及处理代建项目招标文件的编制不论是代建合同或是工程合同的招标文件，在编制时都必须留意如下几点：1.必须有详细的招标条件，令投标人知道什么时候回什么样的招标文件，以及在有误差的时候，什么去处理问题。2.必须有清楚的评标办法及标准，以造到公平公开的对待每一个投标人。3.必须清楚表示招标范围，招标的依据是图纸、技术规范还是清单，如有矛盾以那个优先。4.风险分配及处理都要合理，以降低投标价格和以后发生纠纷的机会。代建项目投标与评标n 代建单位通过招标确定 发展改革部门负责n 服务及施工单位也通过招标确定 代建单位负责代建项目投标与评标政府投资代建项目的代建单位通过招标

9、确定。发展改革部门负责政府投资项目代建单位的招标工作，各相关专业部门按照职责分工参与或配合招标工作。至于政府投资代建项目的服务及工程合同，就按照招标投标法等相关法律法规，由代建单位对建设项目的勘察、设计、施工、监理、主要设备材料采购等公开招标。 代建项目的合同变更管理n 必须要根据合同的条款n 代建合同n 服务合同n 施工合同代建项目的合同变更管理合同变更管理都必须要根据合同的条款！代建合同的代建管理费除了与代建单位绩效挂钩的奖罚制度外，一般不会有什么变更。另外，设计、监理等的服务合同也一般不会有什么变更。因此，以下的合同变更管理、索赔管理与纠纷解决，就集中讨论施工合同的范围内。加减帐 Var

10、iationsn 加减帐的成立 建筑师指令、口头指令的覆批、工地指示n 计算加减帐的方法 合同单价 (BQ Rates) 根据合同单价按比例计算 (Pro rata) 以代工或实报实消的形式计算 (Dayworks) 以公平合理的方法计算 (Fair Valuations)加减帐的成立：我们必须研究合同条款，确认清楚建筑师指示、口头指令及工地指示在何种情况之下才认可成为加减帐的依据。例如口头指令的覆批可能要七天之内发出，而且建筑师不会在它发出七天之内作出反对。计算方法以上几种都是可行的方法，但是应该用那一种？我们也应该根据合同的要求，看看合同怎么把它们的先后次序订下来。问题1.合同单价不合理(

11、比市场价高甚多或低甚多)，应用合同单价或市场价？2.当所有砖墙完成很久，接近完工交楼的日期，建筑师指令要加一幅很小的砖墙，如用合同单价计算加减帐则可能连砖块运送往工地的费用也不够，怎么办？ 答案：1必须依据合约精神，合同若订明跟合同单价，便跟合同单价，合同若订明按市场价，便应按市场价。(案例：Henry Boot v Alstom (2000)2在这情况，我们就应该比较合同内砖墙的建筑环境和这一小幅砖墙的建筑环境是否雷同？这一次当然是不同了，一大批的砖墙、运费跟砖工的费用都可以在预算范围之内，但后来加的小墙，一车的运费就相对高了很多，再去找几个砖工回工地干两天就要他们走了，人工费自然也高了，种

12、种环境因素不同之下，我们就应该用公平合理的方法计算。(案例： Mitsui v Attorney General of HK (1986)工期延长所引致的损失及支出Loss & Expenses n 通知n 损失的计算及数据的汇报n 按时汇报 通知：不同的标准合同订明通知的时限，若不于通知时限内知会甲方，则可能丧失索赔某一事件的权利。标准合同条款时限JCT8026.1.1合理ICE 7th Edition53(3)28日FIDIC 87 Edition53合理FIDIC 99 Edition20.128日HKIA/HKIS86 Ed.24无 损失的计算及数据汇报：同上标准合同条款时限JCT 8

13、026.1.2&3无ICE 7th Edition53(4)尽快FIDIC 87 Edition5328日FIDIC 99 Edition 20.142日 按时汇报（即最后的计算结果未完成之前，按月或合理的时段汇报当前的最新预算）: 同上标准合同条款时限ICE 7th Edition53(4)按工程师认为合理的时段工期延长所引致的损失及支出Loss & Expenses 工地的经常性费用(Site Overheads)及基本要求(Preliminaries) 实报实消或以合同的基本要求单价？ 主办公室的经常性费用及利润 (Head Office Overheads & Profit) 哈德逊公

14、式(Hudson Formula) 埃顿公式(Emdens Formula 爱切尼公式(Eichleays Formula) 其它的计算方法 经常性费用及利润于加减帐之调整 无偿的工期延误之调整 延迟发放保修金之财务费用 工地的经常性费用(Site Overheads)及基本要求(Preliminaries)若工期延误了两星期，很多人都会认为实际完工日期前的两星期的工地成本，就应是发包方要为延误所要承担的赔偿。此计算方法可能会把承包方应得的赔偿额计少了，因为延误的事件若发生于工程的中期，所影响的资源可能会比工程末期的资源多很多。我们应按照实际受影响的资源(如驻工地的管理人员、脚手架等)的增加费

15、用来计算赔偿额。实报实消或以合同的基本要求单价？合同清单内的基本要求单价是可以作为参考之用，但我们应尽可能以实报实消的方法去计算合理的赔偿额。主办公室的经常性费用及利润 (Head Office Overheads & Profit)若承包方能有足够的证据，证明工程的延误引致主办公室的资源没法赚取预期可得的利润，以下的公式或方法便可用以计算主办公室的经常性费用及利润的赔偿额。然而应该用那一套计算方法，则没有定案，主要视乎该案件的实际情况能否令法官接纳。 Hudson Formula:承包方于投标时的主办公室的经常性费用的百分比 X 合同总价 X 工期延长 100 合同工期支持案例：Ellis-

16、Don v Parking Authority of Toronto (1978)Emdens Formula: 承包方于年结后的实际主办公室的经常性费用百分比 X 合同总价 X 工期延长100 合同工期支持案例： Whittall Builders Ltd v Chester-le-Street District Council (1985) J.F. Finnegan v Sheffield City Council (1989)Eichleays Formula: 简化了的程序= 承包方于年结后的实际主办公室的经常性费用百分比 X 最终合同总价 X 工期延长100 合同工期详细的说明可参

17、考Hudsons Building and Civil Engineering Contracts 11th Edition支持案例： The Appeal of Eichleay Corporation (1960) & Capital Electric Co v United States (1984)其它的计算方法：如从已审核的承包方年结中寻找有关的经常性费用。 经常性费用及利润于加减帐之调整承包方于加减帐内亦可得到经常性费用的补偿及赚取利润，若承包方于加减帐所引致的工期延误之中又得到经常性费用及利润的补偿，他便会获得双重补偿，因此我们便应作出适当的调整。但此调整并不可一概而论，必须视乎

18、情况而定。例如某些加减帐与工期延误是无关系的，不论工期延误与否，承包方仍可赚取此等利润的，这情况便无需进行调整。无偿的工期延误之调整有部份工期延误并不属于发包方的责任范围，例如雨水期，但若此雨水期发生于原合同完工日期之后，而承包方是因发包方所需负责任的延误而引致须于此雨水期内再度延误，则此雨水期亦应属于发包方的责任范围。延迟发放保修金之财务费用因发包方的责任引致的工期延误，而导致延迟发放保修金之财务费用，亦是一个合理的索赔原因。工序滋扰所引致的损失及支出Disruptionsn 工序滋扰是什么？n 工序滋扰赔偿的成立工序滋扰是什么？工序滋扰包括：工序重组所引致不合经济原则的建筑方法事件引致其它

19、项目间接地降低成本效益事件引致怠工、停工的浪费工序重组引致工地的拥挤，令生产效率下降零碎的工作引致一般性的生产力下降工序滋扰赔偿的成立发包方的责任或违反合同条款合同明文指定的某些事件(如设计变更所引致的费用，但又没法于加减帐内正常核算(HKIA/HKIS 86 Ed. 第11(6)条)或停工指令等)发包方特别承诺的事件工序滋扰所引致的损失及支出Disruptionsl 工序滋扰的计算方法计算方法比较实际的成本与投标时的预算支持案例：Penvidic Contracting Co Ltd v International Nickel Co of Canada (1975)反对案例：London

20、Borough of Merton v Stanley Hugh Leach Ltd (1985)此两案例的背景情况不同，现暂未有确定的原则，主要视乎：-所呈交的资料的可信程度-索赔是基于违反合约或只是基于合同内指定的某些事件 (若是违反合约的情况下，外地法院通常会接纳此方法，但也视乎每案件的情况而定)在被滋扰的工序加上一个核定的百分比 百分比一定要有证据支持，假定的百分比通常不会被接纳。比较被滋扰时的工序成本与没被滋扰时的工序成本比较被滋扰时的工序成本与其它相同的工程的工序成本或认可的统计工程程序表(Project Programme )l 程序表可表达：原工序的先后预测工程转变l 临界路线

21、分析(Critical Path Analysis CPA)Activity #1Activity #3Activity #2大部份的工程都会应用不同的程序表来表达：工程的各项工序的原订先后次序预测工程如何因应实际施工及各项更改而转变工序分析可帮助找寻某工程的临界路线。临界路线是指在某一众相互影响的工序中，在最先发生的工序至最后发生的工序中，最短完成时间的路线便是临界路线。而在此临界路线上的工序所需要的时间，就是能够完成一众工序最短的时间。其它非临界的工序就是有比较多的时间去完成，这些多出来的时间，可以称为“浮动”时间(Float)。逻辑性的条形图表(Logic Link Bar Chart)

22、现在最常用的是格兰图表(Gantt chart)，这是一种有时间性的条形图表，每一长条形代表每一组工序，条形越长则完成此工序所需的时间越长。而逻辑性的条形图表更可表示出各工序之间的相互关系。 现在最常用的是格兰图表(Gantt chart)，这是一种有时间性的条形图表，每一长条形代表每一组工序，条形越长则完成此工序所需的时间越长。而逻辑性的条形图表更可表示出各工序之间的相互关系。 工程延误的分析工程延误的分析 发包方引致的延误Client Culpable Delays 承包方引致的延误Contractor Culpable Delays 非双方引致的延误Non-Culpable (Excus

23、able) Delays两个或以上的同步延误Concurrent Delays很多人将延误分为以上三大类。在合同内各类都有不同的解决办法。以香港常用的HKIA/HKIS 86 Ed. 标准合同为例：发包方引致的延误承包方可获工期延长承包方可得补偿 合同第23条合同第24条承包方引致的延误承包方不获工期延长承包方须作延误赔偿(Liquidated Damages)合同第22条非双方引致的延误承包方或可获工期延长双方无需向对方 负上责任 合同第23条在工程中，由单一事件引致的延误是非常罕见的，工程延误通常是非常复杂及相互牵引，而延误分析最重要的就是将每一有关的事件的延误分类，以逻辑推敲及合理判断分

24、析出最主要的延误原因，苦干加经验是最重要的。原本的临界路线 + 延迟 = 工期延长？Planned Critical Path + delays = EOT?问题：n 程序表的可行性n 计划跟实际的工序不相同n 其它事件的影响n 工序分析时所作的假设n 工地记录与程序表不配套很多人都有这样的一个概念，就是工期延长是很容易计算出来 的， 将引起延误的事件放进工程程序表，便非常容易看出时间延长了多久。但是这种方法有时候是有问题的：1.原来的程序表是可行的吗？2.原来的程序表是不是工程经理在工地上用的那一套？3.即使原本的程序表是实际可行的，但可能会有其它的同步事件的影响，若我们就这样将延迟的责任放

25、在发包方之上，则有欠公允。4.临界路线分析是基于一些理论假设的，现实可能有差异。(例如每一工序之开始是假设于之前的工序全部完成之后。实际上这些工序可能会有一部份的时候是并行的。)5.工地记录的形式可能与程序表的项目分类不同，引致记录没法应用。工期延长(Extension of Time)现在最常用的计算工期延长的方法有以下几种1.散弹枪方法(Scatter-Gun Approach) 宏观处理(Global)2.杂乱方法(Entropy Approach) 感性处理(Gut Feeling)3.始末方法(Entitlement Approach) 事件延迟比开始时原计划的相差 (As Plan

26、ned)散弹枪方法 工程延误由多种不同的事件所致，以一个宏观的处理手法最为简单方便，整项工程延迟了数个月，承包单位便要求工期延长数个月。但此手法并不能将因与果的关系联系起来，而且某些事件可能会是承包方的责任，因此不会被法院或仲裁庭接纳。杂乱方法- 很多人说世界是混乱的，很多不同的事件相互影响之下，研究每一件事件对工期的影响是非常困难的。另外，建筑师公务繁忙，而他们于学院受训时所学关于程序计划等的知识比起程序计划师(Planner & Programmer)所学的不多，但他们却被合同要求肩负此计算工期延长的重任，对他们实在不公平。因此我们常会看到一些比较感性的审批。有时候，下了三天的大雨，建筑师

27、就审批三天的工期延长，但是他可能就忘记了大楼跟天面的防水都完工了，大雨应该不会影响大楼内的精装修工序吧！始末方法 一件事件所引起的延迟被放入原计划当中，便可得到一个新的完工期。这个新的完工期比起实际的完工期，有时候会更长，这可能会是忽略了加班赶工等的因素。4.程序调整方法(Programme Update Approach) 在事件发生时对原计划的影响(Amended Plan)5.峻工回顾方法(As-Built Approach) 若某事件没发生，则(But-For)以上的方法均可用程序表的方式去表达，而大致可分为前瞻性的研究(Prospective Analysis)及回顾性的研究(Ret

28、rospective Analysis)程序调整方法 此方法亦是应用原计划，但此原计划会先把已知的其它事件的影响调整妥当，再研究某单一事件对完工期的影响。这是个建基于理论的科学方法，但需要很长时间的研究，及富经验的前瞻性的推敲。峻工回顾方法 此方法是将某事件的延迟从峻工程序表之中抽离出来。就是简单的说，若是某事件没发生，则完工期应该是怎么样呢？这亦是个建基于理论的科学方法，但需要丰富的经验去判断每一个回顾性的推敲。大部份的分析方法都是应用程序表(Programme)作为工具去进行预期性(前瞻性)(Prospective)及回顾性(Retrospective)的研究，实在是各有各的长处。代建项目

29、的索赔管理与纠纷解决n 建筑工程所涉单位众多，容易沟通不足n 商议合约条款时势力不均衡，将风险分配不当n 合约条款不清晰，双方有不同的诠释n 工程款及工期延长的争议索赔纠纷索赔的成因工程及建筑行业是非常容易出现纠纷的，其主因大概是所涉单位众多，容易引致沟通不足或甚至沟通及合作完全瓦解，另外势力的不均衡，在商议合约条款时将风险分配不当，除此之外，双方对于合约条款的不同解释，都会衍生问题，形成纠纷。而纠纷的自然发展便是合约一方向另一方索赔。 索赔简单来说就是合约一方依据合同内双方的约定条款去申请因另一方的某种行为所致的额外费用或损失的赔偿。假如某种情况并没有在合同内订明处理方法， 就应该根据公平、

30、公正的原则去处理，譬如说根据合同内订明适用法律的地方的合同法，也可以根据国际上多年累积的经验来处理，用各国不同的案例作参考。索赔所要争取的，主要是：- 时间(工期延长Extension of Time)- 金钱(包括：加减帐(Variations)、工期延长引致的损失及支出(Loss & Expenses)、工序滋扰引致的损失及支出(Disruptions)基本注意事项n 适用语文n 适用法律(那个国家的法律？)n 合同条款及基本要求的特殊事项n 由清单去熟识总价的组成 进行索赔或反索赔之前，须弄清楚整个工程承包合同的以下几个事项(这里只列重点，须因应不同情况增减。)语文 合约的适用语文(中文

31、、英文或双语并行)。如双语并行，遇到两版本有分歧时，又应以何种语文为准。法律 例：工地位于迪拜 发包方：美国公司 承包方：中国的建筑公司 合同法：迪拜法律、美国法律或中国法律？ 仲裁法：中国仲裁法、美国仲裁法、迪拜仲裁法、联合国国际贸易法律委员会的模范仲裁法1985 (UNCITRAL Model Arbitration Law 1985)？合同条款及基本要求的特殊事项 我们须弄清楚合同条款及基本要求内有没有特殊的事项，例如工地旁边有没有危楼等等。由清单去熟识总价的组成 我们必须清楚合同总价是什么样组成的，是什么样去分部分项的，单价包括什么等等。n 通知时限n 申索程序n 纠纷处理程序通知时限

32、 有部份工程会于合同条款内明文规定承包方须于某时限之内通知建筑师、工程师及/或发包方有关会影响完工期或承包总价的事件，若承包方因任何原因未能于指定时限内通知发包方，将有可能丧失此事件所引致的索赔权利。案例：Chun Wo v Shimzu Penta Ocean Joint Venture (2001)可登入网址g参看详细报告申索程序 所有的建筑合同都会订明在怎么样的情况之下会有加减帐，什么时候会有工期的延长，又在什么时候会有工期延长所引致的损失及支出的补偿。合同条款可能会订明申请加减帐和工期延长及/或工期延长所致的损失及支出的步骤及程序，包括刚刚说过的通知和通知时限。纠纷处理程序 有些建筑合

33、同会订立一套纠纷处理的程序。例如承包方对发包方、造价管理师或工料测量师的加减帐计算有异议，有某些合同会要求双方先往调解，若调解不成功，便会转往仲裁(例如香港机场管理局的合同)。索赔的种类TYPES OF CLAIMSn 普通法的索赔 Common Law Claimsn 合约性质的索赔 Contractual Claimsn 按工计酬的索赔 Quantum Meruit Claimsn 额外优惠的索赔 Ex-Gratia Claims在索赔的处理上，大致可按合约的条款及索赔事项的严重程度来分成以下四种种类。而我只会在下文谈及较为普遍的普通法索赔及合约性质的索赔。1.普通法的索赔Common L

34、aw Claims在一份有效的合约中，若违约的事项在合同条款内并没有提及解决的办法，在香港与及英联邦的国家等等是会以普通法的原则来处理。2.合约性质的索赔 Contractual Claims在一份有效的合约中，若违约事项的处理方法是有合约依据的，索赔自然便按合约的条文来办理。3.按工计酬的索赔 Quantum Meruit Claims在一个纠纷中，若法院判定合同为无效的，法院便会以公平的原则按实际的工作量来计算酬劳。4.额外优惠的索赔 Ex-Gratia Claims这一项索赔并不算是纠纷，而且亦没有合约依据，只是建基于友谊及合作关系。在某一方本身出现内部问题或危机时，期望另一方伸出援手。

35、普通法的索赔Common Law Claimsn 起因 Causationn 关系的远近 Remotenessn 可预知的 Foreseeabilityn 分担部份责任 Contributionn 减低损害 Mitigation若合约任何一方未能履行某部份的合约条款，而该等违约在合约内并没有提出处理的办法，一般而言，受损的一方可以寻求普通法或衡平法的补救办法。而法院便会按该条合约条款的重要性，判以损毁赔偿，而赔偿的形式除金钱外，还可包括执行某些特定的事、强制令或废除合约等等。损毁赔偿的目的是希望双方参予人，或者最低限度受损的一方，在履行合约后，法庭能够判予赔偿，使他们取回原先应得的报酬。而法院

36、在衡量判决时是会以如下的因素来考虑。1.起因 Causation建立因果关系，找出索赔的原因，弄清整件事件的细节，看谁应负责任。2.关系的远近 Remoteness法院会研究损毁是否违约的直接结果，非常遥远而间接的成因通常不会被考虑。3.可预知的 Foreseeability在签约时，违约方对于损毁是否有合理的可预知能力，有没有意识到在某些情况下可能潜在的损失，都是法院考虑的因素。4.分担部份责任Contribution法院亦会研究索取损毁赔偿的一方有没有某些行动或疏忽造成违约更形严重，索赔方是否需要负上部份责任亦是法院考虑的依据。5.减低损害Mitigation根据一般法律原则，索赔方有责任

37、以合理的措施减轻因违约方违约而导致的损失，不可以任由损失扩大下去而袖手旁观。 合约性质的索赔CONTRACTUAL CLAIMS建基于合约，由合约的条文赋予权利索赔金钱的索赔n 是否源自有效的指示，n 事件发生的相关时间，是否严重影响正常进度，是否直接结果，n 索赔的文件有否充足的细节，等等时间的索赔n 基于临界（关键）路线的分析n 检阅原本计划的及实际的策划表，n 建立延期的主要原因大多数建筑合约的标准规范含有明确条款和合约的规定，赋予承包方及分包方在某些特别的情况下，可提出“索赔”，要求额外的补偿或延期的要求。此一类的索赔，全都建基于合约的条文，由合约的条文赋予权利索赔。例如一九九三年版的

38、香港政府建筑工程合同通用条款第48(2)条订明若发包方因没法提供工地予承包方进行工作，而引致承包方有额外的开支，测量师便应批核该等合理的开支。在处理因变动导致的直接损失或开支索赔，我们必须考虑这些索赔是否源自有效的指示，这些指示性质为何，是否为合约认可的指示，事件发生的相关时间，及是否严重地影响正常进度，是否其直接结果，索赔的文件有否充足的细节等。另外，正当和适时的申请亦非常重要，否则过了时限才亡羊补牢，为时已晚。另一方面，对于时间的索赔，延误的分析有几种理论，散弹枪方式、前瞻性的方式及回顾性的方式，它们大部份是基于临界（关键）路线的分析。要做好一份合理的延期索赔，我们必须检阅原本计划的可行性

39、，明白其逻辑、假设和限制性。重建一个实际的策划表，藉以反映地盘发生的实况。研究延期的各类因素和寻找错处，建立延期的主要原因。还要评估重要延误的影响和移除其他随之而来的延误。工程纠纷的环境n 不肯定 Uncertaintyn 不完整 Fragmentationn 合约形式 Contract Formsn 竞争对手 Competitorsn 索偿的机率 Exposure to Claims在讨论索赔时，我们必须要留意工程纠纷之中周遭的环境：1.不肯定 Uncertainty工程之中包含了非常之多的不肯定因素，由于注入的资金庞大，所参与的单位众多，要作出准确的预测及精细的计划几乎可说是天方夜谈。2.

40、不完整Fragmentation很多时候由于工程的复杂性，甚多的工序均无法一下子完成，有时候需数次的返工。另外，由于有太多的参与单位，要整理好文书工作，做好完备的纪录，均会非常困难，况且工地环境恶劣，完整的文件及纪录真是难上加难。3.合约形式 Contract Forms在国际的领域中，有很多不同的标准合同，例如FIDIC, JCT, ICE, 香港测量师学会的及香港特别行政区政府的各种的标准合同。另外，不同的项目因应不同的需要，会有其各自的特别合同条款，我们必须小心细阅条文，了解清楚。还有，合约是以合同图纸包干的形式或是以竣工后实量实算的形式结算亦是重要的因素。4.竞争对手Competito

41、rs纠纷处理的这一门专业，竞争对手并非很多，若我们能了解对方，便可以知己知彼，百战百胜。5.索偿的机率Exposure to Claims在实质的纠纷管理之中，我们除了要以宏观的角度，去考察案件有否遗漏项目，还要在每一细项估算索偿的机率，更要研究有没有被反索偿的机会与及其成功的机率。 风险管理RISK MANAGEMENTn 工程风险的种类 TYPES OF RISK n 如何管理风险 HOW TO MANAGE RISK n 风险管理不善的代价 COST OF MISMANAGEMENT OF RISK n 良好的管理 GOOD MANAGEMENT风险管理 RISK MANAGEMENT在

42、管理学中，风险的管理是一个重要的科目。我们做任何事，都必须承担一定的风险。在工程纠纷管理中，我们必须先了解在工程环境之中可能出现的风险。1.工程风险的种类 TYPES OF RISK工程与建筑是一门非常复杂的行业，参与的单位、人力、物资均很多，风险的控制与管理便变得甚为困难。大致上，我们可将工程行业内的风险分成合约性质的、建筑性质的及人为因素的三大类。 2.如何管理风险HOW TO MANAGE RISK工程及建筑中的风险，应由谁来肩负？以往发包方及承包方大都是国营企业，风险由谁来负的问题并不存在，但现今在开放市场的环境下，发包、承包和分包都可能是个体户，风险由谁来分担，便是一个颇费思量的问题

43、。3.风险管理不善的代价COST OF MISMANAGEMENT OF RISK不论发包、承包或分包都必须考虑错误管理风险的代价。4.良好的管理GOOD MANAGEMENT若要做到良好的管理，我们应该.。工程风险的种类TYPES OF RISKn 合约性质的风险 Contractual n 建筑性质的风险 Constructional n 人为因素 Human Factor 1.合约性质的风险Contractual合约性质的风险主要是围绕有关合同条款的不同诠释，例如合约权责模糊不清，合约条款不一致，设计方面衍生的问题，数量计算的偏差，价格方面的争议，原工程计划是否包含在合约之内，合约是包干

44、或是实量实算，中期款是否准时批核等等。2.建筑性质的风险Constructional建筑性质的风险主要是在工地实际施工方面的各项技术问题，例如地盘及工地情况，建筑方法，建筑科技的限制，工程指令及变动，价格变动，恶劣天气的影响，工人质素的影响，人力、机械和物料的供应，机械、分包、供应商的可靠性，货币 兑汇，地盘管理小组的能力等等。3.人为因素Human Factor不同的人有不同的性格，不同单位的雇员，如委讬人、设计师 、承包商、分包商、顾问、供应商、公共机构及公共事业公司等等，他们相亘之间的合作协调与沟通都会影响工程的成败。 如何管理风险HOW TO MANAGE RISKn 避免 Avoid

45、ancen 控制 Containmentn 转移 Transfern 保留 Retention若有清晰、公平和合理的分配风险，一旦风险发生了，参予人便能够作出最好的准备去鉴定、控制和减少其影响。要妥善分配风险，可用以下四种的策略来实行于投标文件上，但投标人（承包或分包）均应主动商议条文，条文若合理则可以接受。如果发包方与承包方之间协议的权力有强弱不平衡的情况，问题便会更形复杂。1.避免Avoidance预防胜于治疗，每一种风险无可避免都需要付出代价，若能事前计划和预备，则一切尽在预料中，不致于慌张失措，不敷应付。2.控制Containment参予人常常为了得到工作，未能心思熟虑，急切地签订了合约而忽略了其中的风险。若能未雨绸缪，便可将风险控制得当。3.