最新合同审查与签订(课件).ppt

1、合同审查及常见问题分析合同审查及常见问题分析一、合同签订前工作流程二、常见问题分析中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司一、合同签订前工作流程中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司合同事项提出对合同事项进行考察和资信调查 办理授权委托相关手续 招投标或合同谈判 选择示范合同文本或起草合同 合同的审查和审批 合同签订一、合同签订前工作流程 （一）、合同事项提出。根据项目要求签订合同。重大、重要合同的立项根据相关管理规定确定。直属单位一般合同的立项办法，由直属单位根据本单位的实际制定。中 国 石 化

2、 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司 （二）、对合同事项进行考察和资信调查。合同主办单位在合同订立前，要了解对方当事人的主体资格、相应资质、技术条件、商业信誉和履行合同的能力等情况一、合同签订前工作流程中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司一、合同签订前工作流程 （三）、办理授权委托相关手续。根据油田授权权限进行转授权，转授权只能在原授权权限内进行转授。油田二级单位转授权不能超过50万元的金额（供销处采购合同300万元），同时按照油田内控权限指引执行 具体形式：以书面形式一次性授权一事一授权 重大重要合同：

3、金额50万元以上、按照油田合同管理制度规定特殊性质的合同，向油田申请特别授权。特殊性质的合同：包括涉外、长期贷款、融资租赁、担保与反担保合同、工业产权、不动产买卖合同（含土地使用权出让、转让）、资本运作合同、长期投资合同（含合资、合作、股权转让）等，中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司一、合同签订前工作流程（三）、办理授权委托相关手续。授权委托书申请勘探局（分公司）：办理授权委托事由（主要包括什么合同 为什么签订 标的额 签约人 对方单位）授权范围：授权期限：年 月 日至 年 月 日 单位（盖章）领导签字 日期（在授权期限起始日期之前）中 国

4、 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司一、合同签订前工作流程 授权委托书申请勘探局：根据生产需要,我处(海南项目组)拟与海南国盛石油有限公司签订柴油买卖合同，合同金额53.7万元。根据局内控制度和合同管理制度相关规定，现申请对我处吴波、周福根两位同志授权。授权范围：洽谈、签约。授权期限：2007年5月24日至 2007年6月24日 江苏石油勘探局钻井处（盖章）2007年5月22日 吴叶成（签字）中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司一、合同签订前工作流程 （四）、招投标或合同谈判。合同主办单位牵头组织

5、谈判。重大、重要合同应成立由技术、经济、财务、法律等人员组成的合同谈判小组，负责进行合同谈判。谈判前，由合同主办单位牵头组织谈判小组成员拟定专业技术、经济商务、法律条款和合同文本起草等方面的具体谈判方案，并负责向分公司或直属单位有关领导汇报。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司 （五）、选择示范合同文本或起草合同。根据谈判结果，由合同主办单位或谈判小组与对方协商确定使用的示范合同文本或共同起草合同文本（原则上必须使用合同示范原则上必须使用合同示范文本）文本）一、合同签订前工作流程中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股

6、份有限公司江苏油田分公司一、合同签订前工作流程 （六）、合同的审查和审批。1、二级单位自审程序 2、重大、重要合同送审程序中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司一、合同签订前工作流程 （六）、合同的审查和审批。1、二级单位自审程序 商务经济和专业技术审查内容 合同的立项依据是否可靠，资金是否落实正当，效益是否可行；对方履行合同的能力，资信状况；技术是否可行、先进，能否满足规定的技术要求；价款或报酬是否合理；其他应当审查的内容。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司一、合同签订前工作流程 （六）、

7、合同的审查和审批。1、二级单位自审程序 法律审查；是否进行了商务经济和专业技术审查；相关职能部门是否明确签署商务经济和专业技术审查意见。是否使用了示范合同文本；示范合同文本是否有改动行为；示范合同文本填写是否规范、合法。特殊原因未使用示范合同文本，自行起草的合同文本八大提示性条款是否齐全、规范、准确中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司一、合同签订前工作流程 （六）、合同的审查和审批。(3)(3)、二级单位自审程序中的几点提示、二级单位自审程序中的几点提示 所有在合同所有在合同审查审批表签字的人员应明确签署意见。使用合同示范文本的原则：使用合同

8、示范文本的原则：油田油田集团公司集团公司行业（省）行业（省）国家。国家。二级单位自审是重大、重要合同报审的必经程序。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司一、合同签订前工作流程（六）、合同的审查和审批。2、重大、重要合同送审程序（1）、重大、重要合同送审的需同时提交的资料 江苏油田合同签订审查审批表、合同文本及附件，并附上自审程序中的XX厂（处）合同签订审查审批表；中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司 主办单位已验证的对方单位企业法人营业执照和与履行合同标的有关的资质证书、行业许可证书等复印件

9、(需加盖提供单位行政印章)；授权委托书、对方单位法定代表人身份证明；资信良好的长期合作单位可一年提供一次一、合同签订前工作流程中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司一、合同签订前工作流程 江苏油田合同签订审查审批表有送审单位明确意见和油田机关职能部门的商务经济和专业技术审查意见；需要对有关问题说明的文字材料；合同管理部门认为需要提供的其他资料。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司 一、合同签订前工作流程(2)、重大、重要合同送审程序的几点提示送审人员应是合同管理员和（或）承办人员，严禁对方单位

10、人员送审。送审之前必须经过所在单位的认真自审,送审资料必须齐全、完整。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司一、合同签订前工作流程 （2）、重大、重要合同送审程序的几点提示 进行法律审查前，先送油田机关职能部门进行商务经济、专业技术审查。法律事务处重点是法律复核审查。应给予必要的审查时间。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司一、合同签订前工作流程 （2）、重大、重要合同送审程序的几点提示 商务经济和专业技术审查：根据资金的来源送财务或计划部门进行经济审查；根据合同内容送相关部门进行专业技术审查

11、（如设备、土地、房产、科技、开发等）；物资采购类合同送企管处进行商务审查。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司一、合同签订前工作流程 （2）、重大、重要合同送审程序的几点提示 完成以上商务经济和专业技术审查后送法律部门审查。根据内控制度要求报送领导审批。书面记录油田机关部门商务经济、专业技术、法律审查意见和领导审批意见的落实情况。（见审查审批表）中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司一、合同签订前工作流程 （七）、合同签订 具体形式：双方签字并加盖合同专用章。1、合同签订程序的几点提示 （1）

12、、对方资质审核。对方签字人应持有授权委托书或法定代表人身份证明（我方留存）；加盖的印章名称与其企业法人营业执照名称一致。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司一、合同签订前工作流程 （2）我方应注意事项。除标的金额在一万元以下并能及时清结外，所有合同均应采用书面形式订立。合同中应明确约定，“合同自双方盖章并经法定合格的人员签署之日起生效”。对外签订合同，一律使用合同专用章，不得使用行政公章、部门公章或其他业务专用章（包括项目组章）。合同书文本超过一页的应加盖骑缝章。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油

13、田分公司一、合同签订前工作流程 （2）我方应注意事项。应先签字后加盖合同专用章。合同文本经过修改的，应由双方在修改处加盖印章确认。对方加盖的印章应清晰。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 （一）、合同主要条款方面 第十二条 合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份

14、有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 （一）、合同主要条款方面 1、当事人的名称或者姓名和住所。、当事人的名称或者姓名和住所。这是每一个合同必须具备的条款，当事人是合同的主体。合同中不写明当事人，就无法确认由谁享受权利，由谁承担义务。合同中不仅要把当事人都写进去，而且要把各方当事人名称或者姓名和住所都要准确、清楚写明。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 （一）、合同主要条款方面 1、当事人的名称或者姓名和住所。在明确填写当事人的名称或者姓名和住所之前必须进行合同主体的审查。（1）、我方主体是否适格的审查 （2）、对方主体是

15、否适格的审查适格：合同履行中具有相应的主体资格。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 （1）、我方主体是否适格的审查 最高人民法院关于适用最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法若干问题的解释（一）若干问题的解释（一）第十条当事人超越经营范围订立合同，人民法院第十条当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。不能忽视超越经营范围的工商行政处罚。不

16、能忽视超越经营范围的工商行政处罚。无证经营、超越经营范围（无证经营、超越经营范围（1-101-10万元、吊销执照）万元、吊销执照）中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 （2）、对方主体是否适格的审查 公司中未经授权的科室、车间等内部部门，或者是未正式取得营业执照和已经被注销、撤销的公司本身都不具备对外签订合同的主体资格，除非其事先得到法人授权、事后得到法人追认或事后取得了法人资格，否则其签订的合同是无效的。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司 （2）、对方主体是否适格的审查

17、上述不具备合同主体资格的部门有时具备一定的履行能力，就有部分人认为，只要能履行合同义务，有没有主体资格都无所谓。一旦对方发生履行不能的状况时，如果其主管单位不承认合同效力，油田利益就要受损。二、常见问题分析中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司 （2）、对方主体是否适格的审查 表见代理：是指在无权代理的情况下，善意第三人在客观上有充分理由相信无权代理人具有代理权，而与其实施法律行为，该法律行为的效果直接由被代理人承担。二、常见问题分析中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司 （2）、对方主体是否适

18、格的审查 构成要件：1、客观上具有使相对人相信无权代理人具有代理权的根据；2、相对人误认无权代理人有代理权，且对此误认善意无过失；3、无权代理人与相对人所为的民事法律行为符合民事行为一般有效要件和代理的表面特征。在明知对方不具备主体适格的情况下，存在着一定程度的过错。二、常见问题分析中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 当事人的名称或者姓名和住所必须填写全称 如：中国石化集团江苏石油勘探局（XX处）中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司（XX厂）中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田

19、分公司二、合同主要条款 二、标的。标的是合同当事人的权利义务指向的对象，表明了当事人订立合同的目的与要求。标的是一切合同的主要条款，也是一切合同的必备条款。没有标的，合同不能成立。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 不同性质的合同，其标的也不一样，如买卖合同的标的是货物，借款合同的标的是货币，运输合同的标的是承运人所提供的劳务。在合同条款中要明确标的区分，如承揽与买卖 中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 标的表述的重点是特定化。合同审查案例：油田某二级单位

20、购置海外项目使用的仪器，按照业主要求需配置指定生产商的设备。与国内某公司签订买卖合同时对此标的如何表述？中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 至少包括：品名；生产厂家名称；产地；型号；商标；全新设备。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 三、数量。数量是标的量的规定，是对标的的计量，是衡量标的大小、多少、轻重的尺度。合同的数量是必备条款，没有数量，合同是不能成立的。标的数量是通过计量单位和计量方法来衡量的，必须使用国家法定计量单位和统一计算方法。中 国 石 化

21、 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 订立合同时，标的数量、计量单位和计量方法必须合法、准确、具体。不要使用一车、一箱、一筐、一堆等含混不清的概念。有些标的物由于物理属性可能会产生自然增减的情况，还应当在合同中明确规定合理磅差、正负尾数、超欠幅度、自然损耗率等。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 案例某机械配件厂得知某仪表厂急需电表水表用的“铅封”通过协商双方签订了一份“铅封”买卖合同仪表厂本来只需1000粒但签订合同的经办人疏忽大意没有注意到铅印合同上注明数量计量单位“

22、千粒”就在数量栏目中填上数字“1000”结果数量就变成了1000千粒即一百万粒足够仪表厂用几十年机械配件厂发货时感觉有疑问就打电话给仪表厂说“现库存不够只能发二十五千粒”。仪表厂没做答复直到货到后才发现铸成大错上例中合同条款本身并无漏洞和错误造成大错原因是没有审查合同的主要条款。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 合同审查案例：见油田某单位送审煤炭买卖合同文本 数量条款存在的问题 1、计量方法表述不准确（以何方电子称为准？）；2、分次交付的数量没有约定、以及是否以我方通知为准未明确。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘

23、 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 四、质量。质量是标的的质的规定性。质量是指标的内在素质和外观形态的状况。标的质量包括产品质量、工程质量和劳务质量。产品和工程质量可以根据自身的物理、化学、机械和工艺性能等特性，以及形状、外观、色彩、气味等方面来判断。劳务质量可以根据劳动成果、服务态度等来判断。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 质量指技术标准、技术要求。在签订合同时，质量标准要规定具体、详细。合同法第六十二（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准

24、或者符合合同目的的特定标准履行。表述原则：企业标准行业标准国家标准 注明标准代号如：GB/T 8118-1995；SHJ7-88；QB/440600 97 3008-2007 中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 对于双方约定提交样品的，如果能够保存，双方应将相同的样品(经双方签封)各自保存一份；如果不易保存，应将样品名称、品种、规格、型号、等级、质地等详细记录清楚，各存一份，以作验收凭证。非标产品：主办单位相关专业人员进行严格定义，并列为合同附件。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏

25、油田分公司二、常见问题分析 五、价款或者报酬。价款是取得标的物一方当事人向对方用货币支付的价金，是有偿合同的主要条款。价款是标的物本身价值的货币表现形式。在某些情况下，价款也包括运费、装卸费、保险费等其他相关费用。报酬是合同一方当事人对提供劳务或者劳动成果的另一方当事人给付的酬金。付款条款：应明确约定付款的时间。模棱两可的约定会给合作方找到拖延付款的理由。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条（协议补充）的规定仍不能确定的，适用下列规定：（二）价款或者报酬不明确的，按

26、照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 报酬或价款应明确具体，大、小写统一。合同审查案例：若XXX价格变化较大，双方可就XX价格进行协商，确定新的产品价格，并签定（订）补充条款；中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 明确规定单价和价格总额以及由于履行合同所产生的费用（包括包装费、折旧费、包装物回收费、保管费、押运费等）由谁负担。明确规定价格的计算方法、货币种类、支付的时间和方式

27、，必要时注明开户银行和帐号。在国际货物买卖合同中，应注意正确使用价格条件，采取合理的支付方式，并应注意价格术语和其他条款的一致性。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 六、履行期限、地点和方式。履行期限，就是合同当事人实现权利和履行义务的时间界限。履行期限直接关系到合同义务完成的时间，涉及当事人的经济利益，也是确定合同是否按时履行或者迟延履行的客观依据。履行期限一定要规定明确具体，如某年某月某日。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 第六十二条当事人就有关合同

28、内容约定不明确，依照本法第六十一条（协议补充）的规定仍不能确定的，适用下列规定：（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 合同审查案例（履行期限）：1、工程完工后甲方应及时支付合同价款。2、验收合格后资金回笼后及时结清。3、排队付款。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 合同审查案例（履行期限）:1、合同签订后乙方应及时供货 2、由于本工程采用国库资金集中支付的方式，

29、付款程序需要一定周期，承包人不得以此为理由提出延长工期等索赔要求。双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：经工程师确认后14日内报省局。33.4 本合同通用条款第33.4条取消,修改为发包人在工程审计后支付竣工结算价款,最终工程款按审计结果为准。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 履行地点是指合同当事人一方履行义务和另一方当事人接受履行义务的地方。它关系相关费用的负担，风险的承担，标的物所有权的转移等，也关系到合同当事人责任的承担，是合同是否已经得到适当履行的重要依据。合同必须对履行地点作出明确规定。中 国 石 化 集

30、团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条（协议补充）的规定仍不能确定的，适用下列规定：（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 合同审查案例（履行地点）:1、某二级单位与新疆某单位签订的买卖合同条款：货送至江苏油田 2、北京交货，甲方代办托运并支付费用。两条存在的问题？中 国 石 化 集 团 江 苏

31、 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 案例（履行地点）:深圳一公司在北京承包工程，当事人向该公司在北京的工地送货，但是合同中没有约定送货地点，当事人的送货单和对方的收料单上也都没有注明送货的地点。请问纠纷发生后，当事人应向哪个法院起诉？中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 案例（履行地点）:当事人向合同履行地北京工地所在地的法院起诉。但是，法官从书面材料看不出明确的合同履行地。因此，审查后不予在北京立案，要求到该公司所在地深圳立案。由此给当事人带来了许多的麻烦和经济上的损失。中 国 石 化

32、 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 履行方式是合同当事人约定的履行合同义务的方法。履行方式包括时间方式和行为方式。如一次履行还是分期分批履行是时间方式；送货、自提、代办运输是行为方式，结算用汇票、商业汇票托收承付、现金等也是行为方式。凡代办运输的，还要明确规定运输工具、运输路线及到站(港)的准确名称和运杂费的承担。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 合同审查案例：1、交货地点：吉林省松原市查干花镇腰英台油田；交货方式：理论换算。2、6月30日前供货。中 国 石 化 集

33、团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 七、违约责任。违约责任是指合同一方当事人或双方当事人违反合同规定，不履行或者不全面、适当履行合同义务，应承担的法律责任。违约责任是促使当事人履行合同义务，使对方免受或少受损失的法律措施，也是合同的主要条款。在合同中明确规定违约责任，有利于促使当事人自觉履行合同，解决合同争议，保护当事人的合法权益。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 1、所有的合同都应该规定违约责任条款；2、只要有义务，就要规定相应的违约责任。中 国 石 化 集 团 江 苏

34、石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析合同审查案例：八、违约责任：任何一方违反合同义务，违约方按照合同法承担违约责任。八、违约责任：双方友好协商解决。八、违约责任：违约方支付5%的违约金。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 违约形式：1、履行不能 2、拒绝履行（明示）3、延迟履行 4、不当履行（不完全履行）5、预期违约（默示，68、不安抗辩、不直接解除）中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 违约责任的主要形式 1、继续履行：

35、指当事人以国家强制力为后盾，要求违约方按照合同约定的标的履行义务。2、违约金：指按照当事人的约定或法律直接规定，一方当事人违约，应向另一方支付的金钱。3、赔偿损失：指违约方不履行合同义务给对方造成损失时，依法应承担的赔偿责任。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 第一百一十三条 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。违约金作用：1、规避“合理预见标

36、准”2、缓解非违约方证明损失的难题 3、转移举证责任 中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常

37、见问题分析 合同审查案例：乙方：若乙方放弃购买权，所付转让保证金及部分预付款归甲方所有。定金条款应写明“定金”字样，最高院关于适用担保法若干问题的司法解释第118条规定：当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 担保法第九十一条规定，定金不得超过主合同标的额的百分之二十；第八十九条规定，给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。对于超过百分之二十的部分

38、，可以作为预付款，可以要求返还。但不具备定金的性质。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 八、解决争议的方法 合同争议解决的方式：协商、调解、仲裁、诉讼。仲裁和诉讼的是不兼容的，选择仲裁就不能选择诉讼，选择了诉讼就不能选择仲裁。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 （1）约定诉讼管辖地，争取在我方所在地法院起诉。诉讼管辖地的约定要明确。当事人是否可以任意约定管辖的法院呢？中华人民共和国民事诉讼法第25条，对此做了明确规定。只有以下五个地方的法院可供当事人协议管

39、辖：原告所在地；被告所在地；合同签订地；合同履行地；标的物所在地。但是不得违反专属管辖和级别管辖的规定。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 约定管辖常见的错误有：1、表述不清楚，容易产生岐义，如：“如果发生争议，可由双方各所在地法院管辖”；2、约定由上述五个地方以外的法院管辖；3、约定违反了级别管辖的规定，如普通案件约定由某地中级人民法院管辖；4、约定违反了专属管辖的规定。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 案例：合作双方对诉讼管辖的约定作了如下的约定：“

40、如果发生争议，可由双方各所在地法院管辖。”如出现争议，请问原告应向那个地方的人民法院起诉？本案在原告所在地立案后，被立案法院移送到被告所在地法院。理由是，双方对管辖地约定不明。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 （2）如果采用仲裁的方式，仲裁条款要明确约定某一个仲裁机构，而且该仲裁机构必须客观存在，否则将导致条款无效：案例：合同中关于争议解决方法做了如下约定：“协商不成，由双方共同提交北京市西城区仲裁委员会仲裁。”请问，如果合同履行中出现纠纷，双方经协商不成，应当如何解决？可不可以将本案提交北京市西城区仲裁委员会仲裁？中 国

41、 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 我国仲裁机构设立的原则：仲裁法第十条规定：仲裁委员会可以在直辖市和省、自治区人民政府所在地的市设立，也可以根据需要在其他设区的市设立，不按行政区划层层设立。从此可以看出，北京市的各区政府所在地是不设立仲裁机构的。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 合同审查案例：1、发生争议，协商解决，协商不成由江都市法院仲裁。2、争议提交双方确认的扬州市仲裁委员。如双方同意仲裁，则仲裁是终局裁决，对双方均有约束力。中 国 石 化 集 团 江

42、苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 仲裁协议：请求仲裁的意思表示。仲裁事项。选定的仲裁委员会。甲、乙双方同意将因本合同引起的或与本合同有关的一切争议，均提交扬州仲裁委员会仲裁，仲裁裁决是终局的，对双方均有约束力。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司关于加强内部法律纠纷调解处理工作的通知（中国石法2004566号）内部法律纠纷是指集团公司各级下属单位之间、集团公司与股份公司各级下属之间因权利义务关系发生的法律纠纷。内部法律纠纷应通过内部调解处理程序解决，不得通过诉讼和仲裁的方式外部解决。解决争议的方法条

43、款应表述为：发生法律纠纷后，双方应协商解决，协商不成时，报中石化内部法律纠纷调解处理委员会调解处理。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 （二）、其它方面 1、合同解除权的运用 概念：广义上，是指在合同有效成立后，没有履行或没有履行完毕之前，当事人双方通过协议或者一方行使解除权的方式，使合同关系提前消灭。（合同法规定的为广义上的）包括双方协议解决和单方行使解除权解除两种。狭义上，仅指单方行使解除权的解除。特征：合同解除的对象是已有效成立的合同；合同解除必须要通过当事人的解除行为来实现。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘

44、 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 （二）、其它方面 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：1、因不可抗力致使不能实现合同目的；2、在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；3、当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；4、当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；5、法律规定的其他情形。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 （二）、其它方面 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合

45、同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 （二）、其它方面 民法通则 第一百一十五条 合同的变更和解除，不影响当事人要求赔偿损失的权利。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 合同审查案例：合同解除：双方协商解除 合同约定解除权的实用性：在对方迟延履行的情况、我方急需的情况下，及时的解除合

46、同，有利于合同目的实现。从有利于实现合同目的角度，应约定合同解除权，维护我方合法权益。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 （二）、其它方面 2、“框架协议”：某事项达成原则性合作意向；无具体权利义务的合同。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 不能因名称是“框架协议”而放松审查。（1）、注意合同漏洞填补规则在具体协议中的应用 （2）、合同名称与内容不一致时的解释原则。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、

47、常见问题分析 第一百二十五条当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。不能因名称是“框架协议”而放松合同的审查、管理。（见文档）中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 （二）、其它方面 3、先履行合同后补书面合同（“试用合同”）第三十七条采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 在

48、没有书面合同的情况下，对方可以运用第六十二条。我方可以运用（？）：第一百一十一条质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 案例：某二级单位采购一批化学药剂，与供应商口头说好先送货试用，不合格对方拉走。货送到后我方打了收条，试用后发现效果十分不好，但对方先说质量绝对符合国标，后又说没事先放在你处，有

49、时间去拉回来，时间已过两年。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 我方需举证：、试用（无书面合同）、对方产品不合格（无明确标准、产品也已过质保期）、试用过程中发现问题，通知过对方（电话通知，无书面证据）试用更应签订书面合同，明确权利义务，防范法律风险。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 （二）、其它方面 4、“补充协议”（1）实质：是合同变更或合同转让。合同内容变更与合同主体的变更（合同转让）中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份

50、有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 （二）、其它方面 4、“补充协议”（2）注意事项。签订前，应按照原合同审查程序重新履行审查手续。应在“补充协议”协议中明确对何年何月何日双方签订的签订合同进行变更。“补充协议”应与原合同编号一致，并加注尾标以示区别。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股份有限公司江苏油田分公司二、常见问题分析 （二）、其它方面 5、合同的生效与成立 （1）、定义。合同生效：已经成立的合同在当事人之间产生了一定的法律拘束力（法律效力）。合同成立：缔约当事人就合同的主要条款达成了合意。中 国 石 化 集 团 江 苏 石 油 勘 探 局中国石油化工股