第八章-法律技术方法课件.ppt

1、第八章第八章 法律技术方法法律技术方法第一节 法律技术方法的概念一、法律技术方法概述 概念：概念：是指法律职业者认识、判断、处理和解决法律问题的专门方法。特征：特征：A.专业性。人们通常根据自身认识自己的特定的社会角色、地位思考解决问题。B.法律性。根据法律思考和解决问题。C.实践性。二、法律技术方法的分类（一）法律解释（二）法律推理（三）法律论证第二节 法 律 解 释一、法律解释的分类 (一一)解释主体和法律效力解释主体和法律效力-正式解释和非正式解释正式解释和非正式解释 1 1、法律的正式解释又称法定解释、有权解释或官方解释，、法律的正式解释又称法定解释、有权解释或官方解释，指被授权的国家

2、机关指被授权的国家机关(或国家授权的社会组织或国家授权的社会组织)在其职权范围内在其职权范围内对法律文本所作的具有法律效力的解释。对法律文本所作的具有法律效力的解释。(1)(1)立法解释立法解释 一是全国人大常委会对宪法法律所进行的解释。一是全国人大常委会对宪法法律所进行的解释。二是对其地方性法规所进行的解释，又称地方解释。二是对其地方性法规所进行的解释，又称地方解释。三是在国务院制定的行政法规中，经常明确规定某一主管部三是在国务院制定的行政法规中，经常明确规定某一主管部门负责解释。门负责解释。(2)(2)司法解释司法解释 包括审判解释和检察解释。包括审判解释和检察解释。m m 国家行政机关对

3、不属于审判和检察工作的其他法律如何具体国家行政机关对不属于审判和检察工作的其他法律如何具体应用的问题以及自己依法制定的行政法规、规章等所进行的解释。应用的问题以及自己依法制定的行政法规、规章等所进行的解释。2 2、非正式解释也称非法定解释或无权解释，是、非正式解释也称非法定解释或无权解释，是指未经授权的国家机关、社会组织或公民个人对指未经授权的国家机关、社会组织或公民个人对法律规范所作的没有法律效力的解释。法律规范所作的没有法律效力的解释。(1)(1)学理解释学理解释-在学术研究、法学教育和法制在学术研究、法学教育和法制宣传中，由专家、学者和法律工作者对法律规范宣传中，由专家、学者和法律工作者

4、对法律规范所进行的解释。所进行的解释。(2)(2)任意解释任意解释-公民、当事人、辩护人、代理公民、当事人、辩护人、代理人等按照自己的理解，对法律规范所进行的解释。人等按照自己的理解，对法律规范所进行的解释。(二二)法律解释的方式法律解释的方式 1 1、规范性解释：对于实施法律规范的一切场、规范性解释：对于实施法律规范的一切场合、情况和对象都具有普遍约束力的解释。合、情况和对象都具有普遍约束力的解释。2 2、个别性解释：根据具体情况、对象和场、个别性解释：根据具体情况、对象和场合对有关法律规范进行的虽有法律效力，但无普合对有关法律规范进行的虽有法律效力，但无普遍约束力的解释。遍约束力的解释。我

5、国最高司法机关针对具体案件做出的一些我国最高司法机关针对具体案件做出的一些解释、答复和批复等虽然在形式上表现为个别性解释、答复和批复等虽然在形式上表现为个别性解释，但属于规范性解释。解释，但属于规范性解释。二、法律解释的原则（一）合法性原则（一）合法性原则是指宪法、法律、法规等法律文件关于解是指宪法、法律、法规等法律文件关于解释主体及其解释权限和程序的规定，又释主体及其解释权限和程序的规定，又指之成为法的效力标准。指之成为法的效力标准。（二）合理性原则（二）合理性原则是指情理、公理、道理。是指情理、公理、道理。（三）整体性原则（三）整体性原则法是由众多规范构成的有机整体。首先要法是由众多规范构

6、成的有机整体。首先要把法律规范置于它所处的规范性法律文把法律规范置于它所处的规范性法律文件之中进行解释，根据该法律、法规总件之中进行解释，根据该法律、法规总的指导思想和目标来把握其含义。其次，的指导思想和目标来把握其含义。其次，要求把法律规范置于他所处的法律部门要求把法律规范置于他所处的法律部门之中来理解。之中来理解。（四）历史与现实相统一的原则（四）历史与现实相统一的原则任何法律、法规都是立法者在某一时刻制任何法律、法规都是立法者在某一时刻制定和付诸实施的，都有其历史背景。定和付诸实施的，都有其历史背景。（五）国内法与国际法相协调的原则（五）国内法与国际法相协调的原则一是按照民法通则的规定，

7、除了声明保留一是按照民法通则的规定，除了声明保留的条款之外，一般适用国际条约的规定。的条款之外，一般适用国际条约的规定。二是通过将国际法转化为国内法。二是通过将国际法转化为国内法。三、法律解释的方法 (一一)文理解释文理解释 1 1、字义解释、字义解释-根据解释的尺度的不同，可分根据解释的尺度的不同，可分为字面解释、限制解释和扩充解释。为字面解释、限制解释和扩充解释。2 2、语法解释，又称文法解释，是指对法律条文、语法解释，又称文法解释，是指对法律条文的语法结构、文字排列和标点符号等进行分析，的语法结构、文字排列和标点符号等进行分析，以便理解和阐明法律规范的内容和含义。在解释以便理解和阐明法律

8、规范的内容和含义。在解释中特别需要说明法律用语和概念与日常生活用语中特别需要说明法律用语和概念与日常生活用语的区别。的区别。(二二)论理解释（弊端解释）论理解释（弊端解释）是指斟酌法律理由，以一定的方法或标准进是指斟酌法律理由，以一定的方法或标准进行推理论证来确定和阐明法律本义的解释方法。行推理论证来确定和阐明法律本义的解释方法。特点：不拘泥于法律条文的字面含义，联系特点：不拘泥于法律条文的字面含义，联系法律的整体结构、效力等级、历史渊源、法律的法律的整体结构、效力等级、历史渊源、法律的目的以及社会效果和发展等因素作为法律解释的目的以及社会效果和发展等因素作为法律解释的依据，不仅能够更深刻地解

9、释立法者的原意，而依据，不仅能够更深刻地解释立法者的原意，而且可以适应社会发展的需要发展甚至创制新的法且可以适应社会发展的需要发展甚至创制新的法律规范。律规范。1 1、系统解释、系统解释-体系解释，分析某一法律规范与其他法体系解释，分析某一法律规范与其他法律规范的联系，及所属的法律制度、部门和体系及其地律规范的联系，及所属的法律制度、部门和体系及其地位和作用位和作用.2 2、历史解释、历史解释-历史背景材料的研究，或者通过将某一历史背景材料的研究，或者通过将某一法律规范与历史上同类法律规范进行比较法律规范与历史上同类法律规范进行比较.3 3、目的解释、目的解释-从制定某一法律规范法律的目的来解

10、释从制定某一法律规范法律的目的来解释法律。一类是立法者在制定该规范时所要达到的目的法律。一类是立法者在制定该规范时所要达到的目的;另一类是该规范在当前社会条件下所要达到的目的。另一类是该规范在当前社会条件下所要达到的目的。4 4、社会学解释、社会学解释-着重于社会效果的预测和社会利益的着重于社会效果的预测和社会利益的衡量。衡量。5 5、比较法解释、比较法解释-通过比较外国的立法和判例及其原则、通过比较外国的立法和判例及其原则、经验和效果对本国法律进行解释。经验和效果对本国法律进行解释。第三节 法 律 推 理 一、法律推理的种类一、法律推理的种类 推理：人们逻辑思维的一种活动，即从一个或几推理：

11、人们逻辑思维的一种活动，即从一个或几个已知的判断个已知的判断(前提前提)得出另一个未知的判断得出另一个未知的判断 (结论结论)。这种思维活动在法律领域中的运用就泛。这种思维活动在法律领域中的运用就泛称法律推理。称法律推理。（一）形式推理（一）形式推理 形式推理又称分析推理、先例推理或形式逻辑，形式推理又称分析推理、先例推理或形式逻辑，是指解决法律问题时运用演绎方法、归纳方法和是指解决法律问题时运用演绎方法、归纳方法和类推方法。类推方法。1 1、演绎推理演绎推理 是从一般到特殊的推理，即根据一般性的知识推出关于是从一般到特殊的推理，即根据一般性的知识推出关于特殊性的知识。三段论的推理方式特殊性的

12、知识。三段论的推理方式:从一个共同概念联从一个共同概念联系着的两个直言判断系着的两个直言判断(大、小前提大、小前提)出发，推论出另一个出发，推论出另一个直言判断直言判断(结论结论)。法律规定是大前提，案件事实是小前。法律规定是大前提，案件事实是小前提，结论就是判决或裁决。提，结论就是判决或裁决。2 2、归纳推理归纳推理 是从特殊到一般的推理，即从个别事物或现象的知识推是从特殊到一般的推理，即从个别事物或现象的知识推出该类事物或现象的一般原则的推理。典型出该类事物或现象的一般原则的推理。典型:判例法制判例法制度。度。3 3、类比推理类比推理 是形式推理在法律适用中运用的另一种形式，即根据两是形式

13、推理在法律适用中运用的另一种形式，即根据两个或两类对象某些属性相同从而推出它们在另一些属性个或两类对象某些属性相同从而推出它们在另一些属性方面也可能存在相同点的推理。类比推理在法律适用中方面也可能存在相同点的推理。类比推理在法律适用中的运用就是类推适用或比照适用。的运用就是类推适用或比照适用。（二）实质推理 又称辩证推理又称辩证推理:当作为推理的前提包含两个或两个以上的相互矛当作为推理的前提包含两个或两个以上的相互矛盾的命题，借助于辩证思维从中选择出最佳的命题以解决法律问盾的命题，借助于辩证思维从中选择出最佳的命题以解决法律问题。题。1 1、法律规定本身意义模糊不清，并且不仅是文字或语义上的、

14、法律规定本身意义模糊不清，并且不仅是文字或语义上的、而是实质内容模糊不清，如而是实质内容模糊不清，如 “公平责任公平责任”、“正当正当”、“公共公共利益利益”等概念，在对其进行解释时必然涉及法的目的或价值观。等概念，在对其进行解释时必然涉及法的目的或价值观。2 2、法律规范出现了、法律规范出现了 “法律漏洞法律漏洞”，这些问题可能是法律规范本，这些问题可能是法律规范本身的欠缺或遗漏，也可能是随着社会的发展新出现的问题，这就身的欠缺或遗漏，也可能是随着社会的发展新出现的问题，这就需要通过实质推理填补法律漏洞。需要通过实质推理填补法律漏洞。3 3、法律中可能规定了两种或两种以上可供法律适用者选择适

15、用、法律中可能规定了两种或两种以上可供法律适用者选择适用的条款，例如法律规范竞合，或者法律规范本身可能有抵触或矛的条款，例如法律规范竞合，或者法律规范本身可能有抵触或矛盾之处。这就需要通过实质推理衡量各种利益的重要性、正当性，盾之处。这就需要通过实质推理衡量各种利益的重要性、正当性，确定法律规范的效力等级和优先适用的条件。确定法律规范的效力等级和优先适用的条件。4 4、在法律适用过程中出现、在法律适用过程中出现 “合法合法”与与“合理合理”之间的矛盾。之间的矛盾。根据各国的法律实践，在法律适用中，进行实质推理的主要形式有:第一，司法机关对法律的精神进行解释，一般文字或语义解释不属于实质推理范畴

16、；第二，由法院做出新的判例，修改或推翻以前的判例，确立新的原则；第三，通过衡平法来补充普通法，发展具体规则以填补漏洞；第四，根据正义、公平等法律、伦理意识乃至习惯或法理(权威性法律学说)做出判断，平衡规则之间的冲突，解决法律规范与社会发展之间的矛盾；第五，根据国家的政策或法律的一般原则来做出决定。二、法律推理的基本原则和方法、第一，法律推理应遵循权利保护原则。第二，对私权利，法律推理应奉行“法不禁止即自由”原则。第三，对公权力，法律推理应奉行“法无授权即禁止”原则。第四，在刑法领域，法律推理应奉行无罪推定的原则。第五，法律推理应遵循“类似案件类似处理”原则。第四节 法 律 论 证一、法律论证的

17、形式（一）法律论证中的证成 1.从多种合理甚至合法的法律主张中论证出最佳选择的论证过程是证成。2.所有法律技术方法，例如法律解释、判断、推理，都以证成为目的。3.以规则、案例和原则为基础的证成一般表现为单线性证成，它以法律解释和法律推理为主要技术手段。（二）法律论证的外部证成 1.外部证成的情况：一是作为法律前提的法律规范不明确或缺失；二是存在数个可适用的法律前提和相应的法律结论，需要在数个法律结论中寻找最佳的方案；三是需要运用公理或价值观念进行评价性证成。2.外部证成形式（1）话语式证成（2）可辩驳式证成（3）辩证式证成（4）跳跃式证成二、法律论证的正当性标准（一）内容融贯性（二）程序合理性（三）逻辑有效性（四）结论可接受性