建设工程施工合同培训教程课件.ppt
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1、1、严格审查发包人的主体资格及履约信用。2、尽量采用建设工程施工合同示范文本。注重专用与通用条款。3、审查合同是否约定明确,签订合同时应仔细推敲,详尽约定,避免纠纷的产生。4、重点审查造价条款,关于工程造价的约定,是施工合同最重要的内容。5、重点审查工程款支付条款,合理安排工程进度款支付方式。6、明确规定监理工程师及双方管理人员的职责和权限。7、总包合同应具体规定发包方、总包方与分包方各自责任与相互关系。8、不可抗力要量化9、违约金规定不宜过高,且应明确最高限额。一、关于建设工程施工合同的效力认定及处理原则(一)无效的情形 1、承包人未取得建筑施工企业资质 2、承包人超越资质等级的;3、挂靠
2、4、建设工程必须进行招标而未招标的(强制招标);5、中标无效的 6、非法转包 7、非法分包 1、劳务分包的合法性 2、合同效力补正 3、承包人的内部分支机构对外签订施工合同的效力(三)施工合同无效的处理原则 1、质量优先原则 竣工验收合格、竣工验收不合格但经修复后合格、竣工验收不合格经修复后仍不合格,2、合同解除或无效合同终止后损失承担。3、对非法转包、分包及挂靠所获利益的处理。一、司法解释第21条 二、适用条件(须经招投标)三、适用前提条件:中标有效 四、适用的实质性条件 实质性内容包括:工程承包范围、承包方式、工程计价方法、工程变更价款计算方法、工程价款支付方式、工期提前或延后的奖惩方法、
3、工程质量目标考核方法、材料设备供应方式、索赔方式等。1、在合同实质性内容之外的修改、变更中标合同的,不属于签订黑白合同 2、在履行过程中存在设计变更导致工程量增加等影响中标合同实际履行情况时,承包人对与发包人对中标合同的内容进行了修改,属于正常的合同变更情形,可以把当事人实际履行的合同作为结算依据。1、存在变更的法定事由 2、合同当事人协商一致。3、履行变更备案手续 第四节 施工合同示范文本的应用 一、施工合同示范文本 二、使用合同示范文本应注意的问题 1、内容需填写完整。2、协议书与专用条款内容应前后一致。3、仔细阅读通用条款。1、对合同当事人应事先调查了解。主体资格即建设相关手续是否齐全?
4、履约能力?2、对工期约定要准确、完善,工期风险是承包人应特别防范的合同风险:(1)在合同约定中准确界定工期的起算点(开工时间)、截止点(竣工时间)。(2)重视工期签证的约定。3、对合同价款的约定应明确而完善 存在问题:对合同价款的约定不明,难以确认工程结算依据;双方约定合同价款为可调价格,但未约定价款调整方法。采用固定价格合同,双方对风险范围和风险费用未作约定,亦未约定风险以外的价格调整方法。4、发包人与承包人工作条款,应注意各自工作的具体时限要填写准确,双方所做工作的具体内容和要求应填写详细,双方不按约定完成有关工作应赔偿对方损失的范围、具体责任和计算方法要填写清楚。5、预付款条款应注意准确
5、填写发包人向承包人拨付款项的具体时间或相对时间,应填写约定扣回工程款的时间和比例。(1)发包人代表确认的已完成工程量,相应的单价及有关计价为依据计算。(2)包人代表审核程序时,应注意约定审核的时限及未能在时限内确认的违约责任。如约定“甲方应在收到乙方月进度报告后7日内审核完毕,逾期则以乙方送审的工程量为准。”(3)避免约定发包人复杂的审核程序。(4)工程进度款的支付时间与支付方式若以形象进度为准,可选择按月结算、分段结算、竣工后一次结算及其他结算方式。注意明确形象进度。7、材料设备供应条款应注意区分甲供材、甲方指定、甲方审核、乙方采购等几种情况,并约定详细的内容。具体应做到:(1)材料设备供应
6、的具体内容、品种、规格、数量、单价、质量等级、提供的时间和地点;(2)约定供应方承担的具体责任;(3)双方应约定材料设备供应的结算方法 若甲方指定则就将材料名称品牌型号厂家价格调整方式约定清楚。(1)应约定审核的期限及相应的违约责任。司法解释第20条(2)应约定提交结算文件的内容及程序。最后应加“发包人应在收到结算文件后15日内对承包人提交的结算文件进行形式审查,如有异议的,应在3日内向承包人书面提出,否则视为承包提交的结算文件已完备。”(1)在合同第35款中首先应约定发包人对通用条款第24条(预付款)、第26条(工程进度款)、第33条(竣工结算)的违反应承担的具体违约责任。(2)违约金与赔偿
7、金应约定具体数额和具体计算方法,越具体越好,具有可操作性,最后应约定上限。11、工程保修金条款(1)合同正文关于保修金返还方式不要与附件保修书中的返还方式矛盾。(2)尽量约定“保修金在工程竣工二年后多少天内返还”。不要约定“保修期满后返还。(3)如约定保修金需要计算利息,则需在合同中计息标准及计息时间。(1)细化:如发包人应提供水电费的用量和费用交纳;特别质量要求或特别保修期限要求;双方提供的担保约定;具体的工程量计算方法和结算办法和依据;双方应尽的附随义务,如完税证明的提供、特殊技术措施的保密约定;合同生效、解除的条件等;(2)合法(3)与主体合同精神一致 第一节 签证与索赔的约定方法 一、
8、签证与索赔的概念 合同应特别注意对如下事项的约定:1、有权签证或签收的人;2、签证索赔文件的送达方式。如约定邮寄地址或约定对方拒签时,邮寄到指定地址即视为送达。3、签证与索赔的办理时限及法律后果。如约定发包人在多长时间内给予答复,否则视为认可承包人的主张。4、签证与索赔的文件内容。发生签证部分的工程地点,工程图纸,预算及说明,项目经理、技术主管签字,企业公章及预算员印章。工程签证应附设计变更、补充设计、技术核定单等相关资料。一、承包人可向发包人提出签证的情况有如下内容 1、发包人的行为引起的索赔;2、发包人代表的行为引起的索赔(1)正规变更(2)建设性变更(3)主体变更 4、合同缺陷引起的索赔
9、 5、施工条件与施工方法的变化索赔 6、国家政策引起的索赔 7、不可抗力事件引起的索赔(1)施工中发现文物等产生的保护等费用;(2)异常恶劣气候条件造成已完工程损坏或质量达不到合格标准的处置费,重新施工费。9、分包商违约引起的索赔,主要包括:(1)甲方指定的分包商出现工程质量不合格、工程进度延误等违约情况;(2)多个承包商在同一施工现场交叉干扰引起工效降低所发生的额外支出。一、签证的办理 1、何时交?按双方约定的时间或通用条款规定的时间提交联系单、决算报告等。2、怎么交?就强调的是要向对方索要送交凭据或送交回执。该回执能证明以下四个方面的内容:送交的时间;送签文件名称;送交签证的要求,如要求调
10、整或索赔的金额、顺延的工期;还有接收人的签字。3、交给谁?签证材料送交的对象,可以是甲方的法定代表人,施工代表、监理工程师。1、合同或其他证据为索赔提供了合法的依据或者有证据证明存在支持索赔的合理依据。2、增加的成本是合同存续期间无法预见的原因造成的,而并非是由承包商工作失误所造成;3、与索赔相关联的成本是可辩认的或确定的,并且就所完成的工程量而言是合理的。4、支持索赔的证据是客观和可证实的,5、索赔是承包人在合同约定的索赔期间内提出的 6、承包人索赔有无超过法律规定的诉讼时效。1、索赔事件发生28天内,向工程师发生索赔意向通知。2、发生索赔意向通知28天内,向工程师提出延长工期和补偿经济损失
11、的索赔报告及有关资料。3、工程师在收到施工单位送交的索赔报告及有关资料后,于28天内给予答复或要求施工单位进一步补充索赔理由和证据。4、工程师在收到施工单位送交的索赔报告和有关资料后28天内未予答复或未对施工单位作进一步要求,视为该项索赔已经认可。5、当索赔事件持续进行时,施工单位应当阶段性地向工程师发出索赔意向,在索赔事件终了28天内,向工程师送交索赔的有关资料和最终资料索赔报告。1、索赔证据的基本要求 2、证据种类:(1)工地会议记录和有关工程的来往信件;(2)各种施工进度表,包括发包人代表和分包编制的进度表(3)施工备忘录(日记),在施工中发生影响工期和索赔有关的事项,都要及进做好记录。
12、(4)工程师的口头指示记录(5)工程照片(有日期)(6)收集记录的气象报告和实际气候记载(7)工人和雇员的工资与薪金单据、材料购买凭证单据,按日期编号归档(8)完整的工程会计资料(9)所有的合同标书文件、合约图纸、修改增加图纸、计划工程进度表、人工日报表、材料设备进场报表及工程付款单。(一)承包人面临的风险 1、未及时进行签证索赔。2、不清楚施工合同具体条款;3、发出的信函、签证不符合索赔证据的要求。4、索赔的内容不全面。如不会编写索赔报告、损失计算如何计算等。1、对方拒收材料应采取的对策。可以公证邮寄方式送达,也可以送交发包方收发室;同城快递;2、重视合同对索赔时效的约定。3、索赔费用计算内
13、容。索赔费的构成:人工费、材料费、施工机械使用费、保函费用、保险费用、利息、管理费、利润和机会利润损失等。1、承包人须按合同约定时间,向发包人或监理单位提交已完工程量的报告,并要求其签收。一般每月报送月进度报表。2、所有工期顺延必须由承包人向发包人书面提出具体要求顺延的天数。3、重视补充协议或会议纪要、承诺书等作用,慎重订立补充协议或会议纪要、承诺书。4、重视施工组织设计 5、重视索赔证据材料的收集与整理 6、其他需注意事项:证据材料须是原件。制作索赔证据材料时需注意一式多份,同时报送监理及甲方工程师,注意保留签收原件。第一节 工期的约定方法 一、开工日期的约定 1、合同约定的开工日期,一般为
14、工期开始计算的相对日期。如开工日期基本已确定,并按此日期做开工准备的,则应约定具体的开工日期;如开工日期尚未确定,则合同约定时应注明,“具体以取得施工许可证后甲方或监理发出的开工令为准”。开工令发出的日期并不是开工时期,按施工合同未范文本应当还有7日的准备期。2、开工时间一般以发包人签发的开工报告确认的时间为准,若发包人签发的时间早于行政主管部门颁发的施工许可证确认的开工时间,则以后者为开工时间;如发包人签发开工报告后,迟延向承包人提交施工资料、施工场地,则开工时间以发包人实际提交施工资料、施工场地的时间计算。1、合同约定的竣工日期,一般为承包人完成工程的相对日期或绝对日期,在没有特殊约定的情
15、况下,竣工日期为工程通过竣工验收的日期。2、注意发包人对竣工日期的特别约定:(1)建设工程档案的备案日期(2)特别约定为竣工验收后再维修整改完成的日期(3)可能在承包工程范围外的消防验收、规划验收等各单位或分部验收完成的日期。3、完工日期的约定 对于一个项目,有多家分包单位的,竣工验收可能受其他单位施工影响,所以施工合同补充协议中应明确约定,施工单位完工后提交竣工验收日视为竣工日期,不受整个项目竣工验收日期的影响。导致工期顺延的情形具体有:1、延误发放施工衅;2、延误移交现场或前续工程;3、延误办理开证或提前开工许可证;4、施工方依据监理工程师提供的错误数据导致错误 5、施工中遇有文物或古迹
16、6、非施工单位原因的检验或工程质量鉴定导致施工延误 7、不能合理预见的异常不利气候影响 8、传染病或政府行为导致延误;9、甲方逾期付款、审核分包逾期、供材审核逾期而延误 10、设计变更 11、停水、停电等合同约定可顺延工期之情形 12、不可抗力、高考期间有关政府规定等 1、发生工期顺延情形的,施工企业应当按照合同约定方式及程序书面提出工期顺延签证申请,监理单位或建设单位在书面申请中签章确认。签证申请就注意明确顺延工期的具体天数。否则只是称工期受到影响,而未明确要求工期顺延和顺延天数,无法计算工期。2、重视工期管理,不要只重视工程造价,忽视工期。3、注意做好签证的签收及保留签证签收的原件。复印件
17、、传真件是不具备证据效力。一、开工日期的认定 1、承包人有证据证明实际开工日期的,则应认定该日期为开工日期。承包人的证据可以是发包人发出的通知、工程监理的记录、当事人的会议纪要、施工许可证等。2、承包人虽无证据证明实际开工日期,但有开工报告的,则应认定开工报告中记载的开工日期为开工日期。3、若承包人无任何证据证明实际施工日期,亦无开工报告,则应以合同约定的开工日期为准。竣工时间涉及工程的支付时间和利息的起算时间,承包人是否构成逾期竣工违约或支付逾期竣工违约金的数额、工程风险等重要问题。1、以双方确认的日期为竣工日期 2、经竣工验收合格的,以竣工验收合格之日为竣工日期 3、承包人已经提交竣工验收
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