国际私法讲稿(jian).ppt

1、2023-4-28111122221第一章第一章 国际私法的概论国际私法的概论2023-4-281111222222023-4-28111122223国际私法产生的条件国际私法产生的条件：1 1、n国际交往的日益频繁和复杂，产生国际交往的日益频繁和复杂，产生了大量的具有涉外因素的民事关系。了大量的具有涉外因素的民事关系。2 2、各国遵守国际法。一国要进行正、各国遵守国际法。一国要进行正常的国际交往，必须遵守国际法，常的国际交往，必须遵守国际法，既然按照国际法，一国负有保护住既然按照国际法，一国负有保护住在本国境内外国人的权利的责任，在本国境内外国人的权利的责任，就有制定国际私法的必要。就有制定

2、国际私法的必要。3 3、一、一国具有独立的司法权。国具有独立的司法权。4 4、各国民法、各国民法内容不同。如果各国民法对同一案内容不同。如果各国民法对同一案件的处理规定相同，就没有必要另件的处理规定相同，就没有必要另行专门制定国际私法来调整。行专门制定国际私法来调整。2023-4-28111122224第一节国际私法的调整对象和调整方法第一节国际私法的调整对象和调整方法一、调整对象一、调整对象即具有涉外因素的民事法律关系，它具有以下即具有涉外因素的民事法律关系，它具有以下特点：特点：1 1、民事法律关系具有涉外因素，表现为：、民事法律关系具有涉外因素，表现为：（1 1）主体涉外。即主体的一方或

3、各方是外国自）主体涉外。即主体的一方或各方是外国自然人、法人或国家。如日本人某甲，死于中然人、法人或国家。如日本人某甲，死于中国，在中国遗有财产，其妻为韩国人，在中国，在中国遗有财产，其妻为韩国人，在中国法院请求继承遗产时，与本案有关的国家国法院请求继承遗产时，与本案有关的国家为中、日、韩，而本案的当事人为外国人。为中、日、韩，而本案的当事人为外国人。2023-4-28111122225(2)(2)客体位于外国客体位于外国（3 3）产生、变更和消灭民事法律关系）产生、变更和消灭民事法律关系的法律事实发生在国外。的法律事实发生在国外。2 2、是广义上的民事法律关系、是广义上的民事法律关系2023

4、-4-28111122226二、调整方法二、调整方法1 1、间接调整方法、间接调整方法通过冲突规范来调整涉外民事法律关通过冲突规范来调整涉外民事法律关系的方法。冲突规范：指明涉外民系的方法。冲突规范：指明涉外民事法律关系应适用何国法律的规范。事法律关系应适用何国法律的规范。2023-4-281111222272 2、直接调整方法、直接调整方法用统一实体规范来调整涉外民事法律关系的方用统一实体规范来调整涉外民事法律关系的方法。统一实体规范：以国际条约、国际惯例法。统一实体规范：以国际条约、国际惯例直接规定当事人权利和义务的规范。如一涉直接规定当事人权利和义务的规范。如一涉外合同纠纷，要确定合同是

5、否成立时运用直外合同纠纷，要确定合同是否成立时运用直接调整方法来处理。这种方法在国际经济贸接调整方法来处理。这种方法在国际经济贸易领域的涉外民事法律关系运用最为广泛，易领域的涉外民事法律关系运用最为广泛，随着国际经济贸易的发展，这部分的规范已随着国际经济贸易的发展，这部分的规范已组成另一独立的法律部门组成另一独立的法律部门国际经济法。国际经济法。因此，可以说，国际私法的调整方法主要仍因此，可以说，国际私法的调整方法主要仍然是冲突法调整的方法。然是冲突法调整的方法。2023-4-28111122228第二节国际私法的范围第二节国际私法的范围n有三种不同的观点：有三种不同的观点：1 1、国际私法只

6、包括冲突规范。英美国家的学者认、国际私法只包括冲突规范。英美国家的学者认为，国际私法只解决三个问题：第一个问题是法为，国际私法只解决三个问题：第一个问题是法院在什么情况下对一个涉外民事案件有管辖权，院在什么情况下对一个涉外民事案件有管辖权，第二个问题是一国法院在确定自己对某一涉外案第二个问题是一国法院在确定自己对某一涉外案件有管辖权后，应决定适用哪一个国家的法律来件有管辖权后，应决定适用哪一个国家的法律来确定当事人的权利与义务；第三个问题是在什么确定当事人的权利与义务；第三个问题是在什么条件下承认和执行外国法院的判决。因此，他们条件下承认和执行外国法院的判决。因此，他们认为，国际私法的范围就是

7、由管辖权规范、冲突认为，国际私法的范围就是由管辖权规范、冲突规范及承认和执行外国法院判决规范组成。规范及承认和执行外国法院判决规范组成。2023-4-281111222292 2、国际私法包括冲突规范、和统一实、国际私法包括冲突规范、和统一实体规范体规范3 3、国际私法包括冲突规范、统一、国际私法包括冲突规范、统一实体规范和国内法专用实体规实体规范和国内法专用实体规范。范。2023-4-281111222210第三节国际私法的渊源第三节国际私法的渊源P26P26u一、国内立法一、国内立法在成文法的国家，是国际私法在成文法的国家，是国际私法的主要渊源的主要渊源u二、国内判例二、国内判例2023-

8、4-281111222211三、国际条约三、国际条约u国际条约作为国际私法的渊源要国际条约作为国际私法的渊源要注意两个问题：注意两个问题：1 1、条约只对参、条约只对参加国有效。但参加国声明保留的加国有效。但参加国声明保留的条款除外。条款除外。2 2、当国际条约与国、当国际条约与国内立法规定不同时，适用国际条内立法规定不同时，适用国际条约的规定。约的规定。2023-4-281111222212四、国际惯例四、国际惯例包括强制性惯例和非强制性惯例。作包括强制性惯例和非强制性惯例。作为国际私法渊源的国际惯例绝大部为国际私法渊源的国际惯例绝大部分是非强制性惯例。如国际贸易惯分是非强制性惯例。如国际贸

9、易惯例。非强制性惯例的适用必须符合例。非强制性惯例的适用必须符合以下条件：以下条件：1 1、当事人所在国承认；、当事人所在国承认；2 2、当事人选用了该惯例；、当事人选用了该惯例；3 3、法律、法律对该问题没有规定的。对该问题没有规定的。2023-4-281111222213第四节第四节 国际私法学国际私法学一、国际私法及国际私法学的名称一、国际私法及国际私法学的名称 P20P201 1、法则区别说、法则区别说2 2、冲突法（、冲突法（Conflicts Law)Conflicts Law)或法律或法律冲突法冲突法(the Law of the Conflict(the Law of the

10、Conflict of Laws)of Laws)3 3、国际私法、国际私法2023-4-281111222214二、国际私法的性质二、国际私法的性质P21P21对国际私法性质的认定直接影响到司对国际私法性质的认定直接影响到司法实践中对国际私法的运用。十分法实践中对国际私法的运用。十分重要。重要。三、国际私法与邻近部门法的关系三、国际私法与邻近部门法的关系P23P23（一）国际私法与国际公法（一）国际私法与国际公法（二）国际私法与国内民法（二）国际私法与国内民法2023-4-281111222215四、国际私法的定义四、国际私法的定义综合各学派的见解，对国际私法作出以下定义：综合各学派的见解，

11、对国际私法作出以下定义：国际私法是指对涉外民事法律关系规定应由何国际私法是指对涉外民事法律关系规定应由何国法院管辖，及适用何国法律的法律规范的总国法院管辖，及适用何国法律的法律规范的总和。这定义包含下列含义：和。这定义包含下列含义：1、国际私法并非国际公认的国际行为规则，而是、国际私法并非国际公认的国际行为规则，而是一国自己制定关于涉外民事法律关系的法律适一国自己制定关于涉外民事法律关系的法律适用法则。它是用以处理私法关系的，而且是内用法则。它是用以处理私法关系的，而且是内国的私法，而不是国际法的一部分。其性质与国的私法，而不是国际法的一部分。其性质与民法相同，是内国法律的组成部分民法相同，是

12、内国法律的组成部分2、国际私法是规定涉外民事案件的管辖权及法律、国际私法是规定涉外民事案件的管辖权及法律适用问题的法律规范。主要是间接法。适用问题的法律规范。主要是间接法。2023-4-281111222216第五节国际私法的基本原则第五节国际私法的基本原则一、国家主权原则一、国家主权原则在国际私法上，国家主权原则主要表现在：在国际私法上，国家主权原则主要表现在：1 1、一个国家对发生在本国境内的涉外民事案、一个国家对发生在本国境内的涉外民事案件，有权规定本国法院管辖范围和解决办件，有权规定本国法院管辖范围和解决办法。法。2 2、外国人必须遵守我国有关海关、税收、外、外国人必须遵守我国有关海关

13、、税收、外汇、进出口管理的法律和制度，遵守我国汇、进出口管理的法律和制度，遵守我国领土主权和我国对自然资源的永久主权。领土主权和我国对自然资源的永久主权。3 3、尊重国家财产豁免权。即一个国家的财产、尊重国家财产豁免权。即一个国家的财产要受到特殊保护，不受任何其他国家的管要受到特殊保护，不受任何其他国家的管辖。辖。4 4、适用外国法时，不得损害本国主权，不得、适用外国法时，不得损害本国主权，不得违反本国公共秩序。违反本国公共秩序。2023-4-281111222217二、平等互利原则二、平等互利原则 即要求彼此法律地位平等，经济上互相有利。即要求彼此法律地位平等，经济上互相有利。具体表现在：具

14、体表现在：1 1、当事人在订立确立双方权利和义务的文件、当事人在订立确立双方权利和义务的文件时，或者法院在审判中，应当照顾双方的利时，或者法院在审判中，应当照顾双方的利益，不能以损害一方的利益来满足另一方的益，不能以损害一方的利益来满足另一方的利益。利益。2 2、法律适用上要在尊重主权的基础上相互对、法律适用上要在尊重主权的基础上相互对等地给予方便，在诉讼程序上相互对等地给等地给予方便，在诉讼程序上相互对等地给予协助。予协助。3 3、在特殊情况下，可以采取、在特殊情况下，可以采取“法律对抗法律对抗”的的办法。办法。“法律对抗法律对抗”，也是平等互利原则的，也是平等互利原则的延伸。延伸。2023

15、-4-281111222218思考题思考题1 1、国际私法的调整对象是什么？、国际私法的调整对象是什么？2 2、国际私法有哪些调整方法？、国际私法有哪些调整方法？3 3、国际私法的渊源有哪些？、国际私法的渊源有哪些？4 4、国际私法是国际法还是国内法？国际私、国际私法是国际法还是国内法？国际私法与国际公法、民法的关系如何？法与国际公法、民法的关系如何？5 5、试述国际私法的基本原则。、试述国际私法的基本原则。参考书目：参考书目：国际私法新论国际私法新论韩德培主编韩德培主编 武汉大学出版社出版武汉大学出版社出版 2023-4-281111222219第二章第二章 国际私法发展史国际私法发展史第一

16、节国际私法学说史第一节国际私法学说史一、意大利法则区别说一、意大利法则区别说1、代表人物：巴托鲁斯、代表人物：巴托鲁斯2、主要观点：、主要观点：巴托鲁斯概括了三条法巴托鲁斯概括了三条法则：则：1 1、人法：人的法律关系应以、人法：人的法律关系应以个人居住地法作法律标准。个人居住地法作法律标准。2 2、物、物法：物依物之所在地法。法：物依物之所在地法。3 3、行为、行为的法律关系以行为地法作标准，的法律关系以行为地法作标准，即场所支配行为原则。即场所支配行为原则。3 3、评价：、评价：2023-4-281111222220二、二、法国的法则区别说法国的法则区别说1、代表人物和主要观点、代表人物和

17、主要观点n杜摩兰：意思自治原则杜摩兰：意思自治原则n达让特莱：严格属地主义达让特莱：严格属地主义2、评价、评价2023-4-281111222221三、荷兰的国际礼让说三、荷兰的国际礼让说1、代表人物和主要观点、代表人物和主要观点 荷兰学者胡伯提出。他认为，一国的荷兰学者胡伯提出。他认为，一国的法律原则上只应在其境内有效，别法律原则上只应在其境内有效，别国承认它的效力并适用它，完全是国承认它的效力并适用它，完全是出于对该国的礼让。出于对该国的礼让。2 2、评价、评价2023-4-281111222222四、法律关系本座说。法律关系本座说。1 1、代表人物和主要观点、代表人物和主要观点1919世

18、纪德国学者萨维尼提出。他认为，世纪德国学者萨维尼提出。他认为，任何法律关系，按其本质都与一定任何法律关系，按其本质都与一定的法域相联系，该法域就是法律关的法域相联系，该法域就是法律关系的本座，本座在外国，就应该适系的本座，本座在外国，就应该适用外国法。用外国法。2 2、评价、评价2023-4-281111222223五、既得权说五、既得权说.1919世纪英国学者戴赛提出。他认为，世纪英国学者戴赛提出。他认为，根据一个国家法律而取得的权利，根据一个国家法律而取得的权利，在其他国家也应得到承认。在其他国家也应得到承认。2023-4-281111222224六、政府利益分析说（六、政府利益分析说（I

19、nterest Analysis）代表人物和主要观点代表人物和主要观点:2023-4-281111222225七、里斯与冲突法重述（第二次）及最密切联系原则The Most Significant Relationship 2023-4-281111222226第二节 国际私法立法史一、国内立法史二、国际立法史2023-4-281111222227第三节 中国国际私法的历史一、中国国际私法立法史二、中国国际私法学说史2023-4-281111222228第二章冲突规范第二章冲突规范教学目的和要求：明确国际私法的中教学目的和要求：明确国际私法的中心内容是解决法律冲突问题，了解心内容是解决法律冲突

20、问题，了解法律冲突的原因及解决法律冲突的法律冲突的原因及解决法律冲突的冲突规范及其基本理论冲突规范及其基本理论第一节法律冲突产生的原因和外国法第一节法律冲突产生的原因和外国法适用的理论适用的理论2023-4-281111222229一、法律冲突的产生一、法律冲突的产生（一）法律冲突的概念（一）法律冲突的概念涉外民事法律关系涉及到两个或两个以上不涉外民事法律关系涉及到两个或两个以上不同国家的法律，各国法律对该法律关系有同国家的法律，各国法律对该法律关系有不同处理规定而产生的法律适用上的矛盾不同处理规定而产生的法律适用上的矛盾状态。状态。2023-4-281111222230（二）法律冲突产生的原

21、因（二）法律冲突产生的原因1 1、一国承认外国人的民事法律地位、一国承认外国人的民事法律地位2 2、涉外民事法律关系的大量产生、涉外民事法律关系的大量产生3 3、各国法律对同一问题规定不同。、各国法律对同一问题规定不同。4 4、一国法院在一定条件下承认外国法、一国法院在一定条件下承认外国法律的域外效力。域内效力：即属地律的域外效力。域内效力：即属地效力，指一个国家的法律对位于本效力，指一个国家的法律对位于本国的一切人和物所具有的效力，这国的一切人和物所具有的效力，这是国家主权的体现。域外效力：即是国家主权的体现。域外效力：即属人效力，是指一个国家的法律对属人效力，是指一个国家的法律对本国的一切

22、人都有效，无论本国人本国的一切人都有效，无论本国人在国内还是国外。在国内还是国外。2023-4-281111222231（三）解决法律冲突的方法（三）解决法律冲突的方法1 1、统一实体规范、统一实体规范 2 2、冲突规范、冲突规范2023-4-281111222232第二节冲突规范的概念、结构和类型第二节冲突规范的概念、结构和类型conflict rules conflict rules 一、冲突规范的概念一、冲突规范的概念规定某种涉外民事法律关系应该适用何国法律规定某种涉外民事法律关系应该适用何国法律的规范。也称法律适用规范的规范。也称法律适用规范rules of rules of appl

23、ication of law application of law。如：如：“中国公民与外国人结婚，适用婚姻缔结中国公民与外国人结婚，适用婚姻缔结地法。地法。”“外国人的民事行为能力适用其本国法律外国人的民事行为能力适用其本国法律”实体规范：如婚姻法规定：实体规范：如婚姻法规定：“结婚年龄，男不结婚年龄，男不得早于二十二周岁，女不得少于二十周岁。得早于二十二周岁，女不得少于二十周岁。”“十八周岁以上的公民是成年人，具有完全行十八周岁以上的公民是成年人，具有完全行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。行为能力人。”不动产继承不动产所在地法依范

24、围系属范围2023-4-281111222233与实体规范相比，与实体规范相比，冲突规范具有以下特点：冲突规范具有以下特点：1 1、从内容看，、从内容看，只指出涉外民事法律关系应适用哪只指出涉外民事法律关系应适用哪国法律，不规定具体权利义务。国法律，不规定具体权利义务。2 2、从作用看，通过冲突法所调整的法从作用看，通过冲突法所调整的法律关系要和它所指定的实体法结合律关系要和它所指定的实体法结合起来，才能达到调整的目的。起来，才能达到调整的目的。2023-4-281111222234二、冲突规范的结构二、冲突规范的结构由范围和系属构成，范围是指冲突规由范围和系属构成，范围是指冲突规范所要调整的

25、法律关系，系属是指范所要调整的法律关系，系属是指该法律关系应适用的法律。在系属该法律关系应适用的法律。在系属中又包含了连结点。中又包含了连结点。2023-4-281111222235如图示：如图示：不动产所在地法系属范围依依不动产继承不动产继承2023-4-281111222236“涉外合同的当事人可以选择处理合同涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律争议所适用的法律”的结构如何？的结构如何？2023-4-281111222237三、冲突规范的类型三、冲突规范的类型（一）单边冲突规范（一）单边冲突规范unilateral unilateral conflict rules confl

26、ict rules 系属指明只适用特定国家的法律。系属指明只适用特定国家的法律。如：如：“在我国履行的中外合资经营企在我国履行的中外合资经营企业、中外合作经营企业合同、中外业、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律中华人民共和国法律”2023-4-281111222238（二）、双边冲突规范（二）、双边冲突规范bilateral bilateral conflict rules,all-sided conflict rules,all-sided conflict rules conflict rules 系属不直接指明适用特定

27、国家的法律，系属不直接指明适用特定国家的法律，而只是规定一个原则，再根据此原而只是规定一个原则，再根据此原则，结合实际情况去寻找应适用某则，结合实际情况去寻找应适用某一个国家的法律的冲突规范。如一个国家的法律的冲突规范。如“不动产所有权适用不动产所在地不动产所有权适用不动产所在地法法”2023-4-281111222239（三）、选择性冲突规范（三）、选择性冲突规范choice choice rules for regulating the rules for regulating the conflict of laws conflict of laws 系属中有两个或两个以上连结点，只系属

28、中有两个或两个以上连结点，只适用其中一个连结点指定的法律。适用其中一个连结点指定的法律。1 1、无条件选择性冲突规范、无条件选择性冲突规范2023-4-2811112222402 2、有条件选择性冲突规范、有条件选择性冲突规范2023-4-281111222241（四）重叠性冲突规范（四）重叠性冲突规范double rules double rules for regulating the conflict of for regulating the conflict of laws laws 特点：系属有两个或两个以上的连结特点：系属有两个或两个以上的连结点，必须同时适用这些连结点指定点，必

29、须同时适用这些连结点指定的法律。的法律。2023-4-281111222242思考：下列冲突规范是属于何种类型思考：下列冲突规范是属于何种类型冲突规范？冲突规范？1 1、“不动产，即使属于外国人所不动产，即使属于外国人所有，仍适用法国法？有，仍适用法国法？”2 2、“定居外国的中国公民的行为定居外国的中国公民的行为能力，可以适用其定居国法律能力，可以适用其定居国法律”3 3、“离婚，适用受理案件的法院离婚，适用受理案件的法院所在地法。所在地法。“2023-4-281111222243第三节系属公式第三节系属公式一、系属公式的含义一、系属公式的含义 把一些解决法把一些解决法律冲突的规则固定化，使

30、它成为国律冲突的规则固定化，使它成为国际上公认的或为大多数国家所采用际上公认的或为大多数国家所采用的处理原则，以便解决同类性质的的处理原则，以便解决同类性质的法律关系的法律适用问题。法律关系的法律适用问题。2023-4-281111222244二、几种常用的系属公式二、几种常用的系属公式（一）属人法（一）属人法以法律关系当事人的国籍、住所或习以法律关系当事人的国籍、住所或习惯居所为连结点的系属公式。主要惯居所为连结点的系属公式。主要解决人的身份、能力的法律适用问解决人的身份、能力的法律适用问题。题。2023-4-2811112222451 1、本国法、本国法 当事人国籍所属国的法律。当事人国籍

31、所属国的法律。大陆法系国家通常以当事人本国法来大陆法系国家通常以当事人本国法来解决当事人的能力、身份问题。解决当事人的能力、身份问题。2 2、住所地法、住所地法 当事人住所地国的法律，当事人住所地国的法律，英美法系通常以住所地法来解决当英美法系通常以住所地法来解决当事人的身份能力问题。事人的身份能力问题。2023-4-281111222246（二）物之所在地法（二）物之所在地法法律关系客体物所在地国家的法律。法律关系客体物所在地国家的法律。主要解决物权的法律适用问题。主要解决物权的法律适用问题。2023-4-281111222247（三）行为地法（三）行为地法法律行为发生地所属国的法律。主要法

32、律行为发生地所属国的法律。主要解决法律行为尤其法律行为方式的解决法律行为尤其法律行为方式的法律适用问题。由于法律行为的多法律适用问题。由于法律行为的多样性，行为地法又派生出下列系属样性，行为地法又派生出下列系属公式：公式：1 1、合同缔结地法。、合同缔结地法。2 2、合同、合同履行地法。履行地法。3 3、婚姻举行地法。、婚姻举行地法。4 4、侵权行为地法。包括加害行为发生侵权行为地法。包括加害行为发生地和损害结果地法。地和损害结果地法。2023-4-281111222248（四）当事人合意选择的法律。（四）当事人合意选择的法律。双方当事人自行选择的那个国家的法双方当事人自行选择的那个国家的法律

33、。主要解决涉外合同的法律适用律。主要解决涉外合同的法律适用问题。问题。（五）法院地法（五）法院地法审理涉外民事案件的法院所在地国家审理涉外民事案件的法院所在地国家的法律。主要解决诉讼程序的法律的法律。主要解决诉讼程序的法律适用，也有很多国家用来解决涉外适用，也有很多国家用来解决涉外离婚的法律适用问题。离婚的法律适用问题。2023-4-281111222249(六）旗国法六）旗国法旗帜所属国家的法律。主要解决船舶旗帜所属国家的法律。主要解决船舶或航空器的法律适用问题。或航空器的法律适用问题。（七）最密切联系地法（七）最密切联系地法与涉外民事法律关系有最密切联系的与涉外民事法律关系有最密切联系的国

34、家的法律。主要解决合同以及侵国家的法律。主要解决合同以及侵权行为的法律适用问题。权行为的法律适用问题。2023-4-281111222250第四第四节准据法节准据法applicable lawapplicable law，lex lex causaecausae 一、准据法的概念一、准据法的概念经冲突规范指定援引来调整某涉外民事法律关系当经冲突规范指定援引来调整某涉外民事法律关系当事人权利和义务的特定国家的实体法。有三个特事人权利和义务的特定国家的实体法。有三个特点：点：1 1、经冲突规范指定。、经冲突规范指定。2 2、是特定国家的法律。、是特定国家的法律。3 3、是能够确定当事人权利和义务的

35、实体法。、是能够确定当事人权利和义务的实体法。2023-4-281111222251二、确定准据法过程中可能遇到的特二、确定准据法过程中可能遇到的特殊问题殊问题（一）发生区际法律冲突时准据法的（一）发生区际法律冲突时准据法的确定确定 即当一国冲突规范指定适用即当一国冲突规范指定适用某一多法域国家的法律时究竟应以某一多法域国家的法律时究竟应以该国何地区的法律为准据法的问题。该国何地区的法律为准据法的问题。P64P64（二）发生时际法律冲突时准据法的（二）发生时际法律冲突时准据法的确定确定P65P652023-4-281111222252三、先决问题三、先决问题（一）先决问题的概念及构成要件（一）

36、先决问题的概念及构成要件 先决问题，又称附带问题，是指先决问题，又称附带问题，是指一国法院在处理国际私法的某一项一国法院在处理国际私法的某一项争讼问题时，如果必须以解决另外争讼问题时，如果必须以解决另外一个问题为先决条件，便可把该争一个问题为先决条件，便可把该争讼问题称为讼问题称为“本问题本问题”或主要问题，或主要问题，而把需要首先解决的另一问题称为而把需要首先解决的另一问题称为“先决问题先决问题”或附带问题。或附带问题。2023-4-281111222253（二）构成先决问题必须具备三个条（二）构成先决问题必须具备三个条件件：（1）主要问题依法院地国的冲突规范必须）主要问题依法院地国的冲突规

37、范必须以外国法作为准据法。以外国法作为准据法。（2）需要先行解决的问题具有独立性，）需要先行解决的问题具有独立性，可以作为一个单独的争议向法院提起诉讼，可以作为一个单独的争议向法院提起诉讼，并且有自己的冲突规范可供援用。并且有自己的冲突规范可供援用。（3）在确定先决问题的准据法时，法院）在确定先决问题的准据法时，法院地国的冲突规范和实体规范与主要问题准地国的冲突规范和实体规范与主要问题准据法所属国的冲突规范和实体规范均不相据法所属国的冲突规范和实体规范均不相同，从而会导致不同的判决结果。同，从而会导致不同的判决结果。2023-4-281111222254小结小结涉外民事关系大量产生一国承认外国

38、人的民事法律地位选择性冲突规范法律冲突冲突规范双边冲突规范单边冲突规范一国承认外国民事立法的域外效力各国法律规定不同涉外民事法律关系重叠性冲突规范冲突规范解决外国法内国法准据法因为2023-4-281111222255思考题思考题1 1、什么是法律冲突？为什么会产生法、什么是法律冲突？为什么会产生法律冲突？律冲突？2 2、什么是冲突规范？冲突规范的结构、什么是冲突规范？冲突规范的结构如何？如何？3 3、冲突规范有哪些类型？、冲突规范有哪些类型？4 4、常见的系属公式有哪些？、常见的系属公式有哪些？5 5、什么是准据法？它有什么特点？、什么是准据法？它有什么特点？2023-4-281111222

39、256第三章与冲突规范有关的制度第三章与冲突规范有关的制度教学目的和要求：了解和掌握识别、教学目的和要求：了解和掌握识别、反致、公共秩序保留、对法律规避反致、公共秩序保留、对法律规避的措施、外国法内容的查明的概念的措施、外国法内容的查明的概念和作用。和作用。第一节识别第一节识别（Classification)Classification)一、识别的概念一、识别的概念依据一定的法律概念或法律观念，对依据一定的法律概念或法律观念，对有关事实构成作出有关事实构成作出“定性定性”或或“分分类类”将其归入一定的法律范畴，从将其归入一定的法律范畴，从而确定应适用哪一种冲突规范的认而确定应适用哪一种冲突规范

40、的认识过程。识过程。2023-4-281111222257二、识别问题的提出二、识别问题的提出各国法律观念和法律概念不同导致对各国法律观念和法律概念不同导致对同类案件的同类案件的“定性定性”不同。不同。三、识别的标准三、识别的标准在理论上主要有四种主张：在理论上主要有四种主张：（一）依法院地法（一）依法院地法（二）依准据法（二）依准据法（三）依共同认识和普遍性概念（三）依共同认识和普遍性概念（四）不同的案件依据不同的标准（四）不同的案件依据不同的标准2023-4-281111222258识别的原则n识别原则：从有利于促进国际民事交往，保护民事关系的稳定，维护当事人的合法权益，便利案件处理的目的

41、出发，来确定识别标准。n具体作法：一般依法院地法对与案件有关的事实或问题进行识别，但：（1）如果应依法院地法识别，而法院地法中没有关于该法律关系的概念，就应按照与该法律关系有关的外国法确定它的概念；（2）如果有关冲突规范是由条约规定的，就应依该条约作为识别的依据；（3）特殊的或专门的涉外民事法律关系，如动产或不动产的识别，就应根据财产所在地国家的法律规定来确定。2023-4-281111222259第二节反致第二节反致(Renvoi(Renvoi Remission)Remission)一、反致的概念一、反致的概念（一）反致（一）反致法院在处理某一涉外民事案件时，按照其冲突规范本法院在处理某一

42、涉外民事案件时，按照其冲突规范本应适用外国法，而该国冲突规范却指定应适用法应适用外国法，而该国冲突规范却指定应适用法院地法，法院结果适用了法院地国的实体法。院地法，法院结果适用了法院地国的实体法。甲国反致乙国冲突法实体法冲突法实体法2023-4-281111222260福果案福果案1 1、一审法院审理的过程：、一审法院审理的过程：识别识别 本国冲突规范（动产继承适用被继承人本本国冲突规范（动产继承适用被继承人本国法）国法）巴伐利亚巴伐利亚 实体法实体法2 2、二审法院：识别、二审法院：识别 本国冲突规范（动产继本国冲突规范（动产继承适用被继承人本国法承适用被继承人本国法)巴伐利亚冲突规范巴伐利

43、亚冲突规范 本国实体法本国实体法2023-4-281111222261（二）转致（二）转致甲国法院在处理某涉外民事案件时，根据其冲突规范甲国法院在处理某涉外民事案件时，根据其冲突规范应适用乙国法，而乙国的冲突规范却指定应适用应适用乙国法，而乙国的冲突规范却指定应适用丙国法，甲国法院因此而适用了丙国的实体法。丙国法，甲国法院因此而适用了丙国的实体法。甲国乙国冲突法实体法冲突法实体法冲突法实体法丙国转致2023-4-281111222262（三）间接反致（三）间接反致甲国法院在处理某涉外民事法律关系甲国法院在处理某涉外民事法律关系时，根据其冲突规范应适用乙国法，时，根据其冲突规范应适用乙国法，而乙

44、国冲突规范规定应适用丙国法，而乙国冲突规范规定应适用丙国法，而丙国的冲突规范却规定应适用甲而丙国的冲突规范却规定应适用甲国法，甲国法院因此适用了自己的国法，甲国法院因此适用了自己的实体法。实体法。间接反致甲国乙国冲突法实体法冲突法实体法冲突法实体法丙国2023-4-281111222263二、反致产生的原因二、反致产生的原因（一）审理案件的法院认为根据冲突（一）审理案件的法院认为根据冲突规范的指定应适用的外国法应包括规范的指定应适用的外国法应包括外国的冲突法。外国的冲突法。（二）有关国家的冲突规范对同一民（二）有关国家的冲突规范对同一民事法律关系规定的连结点不同。事法律关系规定的连结点不同。三

45、、各国立法和实践对反致的不同态三、各国立法和实践对反致的不同态度度2023-4-281111222264四、我国的立法和实践四、我国的立法和实践最高人民法院关于贯彻执行中华最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）意见（试行）第第178178条第条第2 2款规定款规定2023-4-281111222265第三节公共秩序保留第三节公共秩序保留(Public order(Public order exception,exception,Public policy)Public policy)一、公共秩序保留的概念一、公共秩序保留的概念一国法院根

46、据其冲突规范指定适用外一国法院根据其冲突规范指定适用外国法时，如果认为该外国法的适用国法时，如果认为该外国法的适用与法院地国的公共秩序相抵触，就与法院地国的公共秩序相抵触，就排除该外国法适用的一种制度。排除该外国法适用的一种制度。2023-4-281111222266二、公共秩序的含义国际上主要有以二、公共秩序的含义国际上主要有以下几种不同的解释：下几种不同的解释：（一）没有办法规定明确具体的含义（一）没有办法规定明确具体的含义（二）公共秩序是善良风俗和本国法（二）公共秩序是善良风俗和本国法追求的目的。追求的目的。（三）以分类和举例方法说明公共秩（三）以分类和举例方法说明公共秩序的含义。序的含

47、义。（四）公共秩序是一国政治和法律的（四）公共秩序是一国政治和法律的基本原则。基本原则。2023-4-281111222267三、运用公共秩序保留的几个问题三、运用公共秩序保留的几个问题（一）排除外国法的适用，是仅仅因（一）排除外国法的适用，是仅仅因为该外国法的内容与本国公共秩序为该外国法的内容与本国公共秩序相抵触，还是因为该外国法的适用相抵触，还是因为该外国法的适用的结果与本国公共秩序相抵触。的结果与本国公共秩序相抵触。大多数国家规定，外国法的适用的结大多数国家规定，外国法的适用的结果损害了本国公共秩序时，法院将果损害了本国公共秩序时，法院将排除该外国法的适用。排除该外国法的适用。2023-

48、4-281111222268（二）以公共秩序保留排除了本应适（二）以公共秩序保留排除了本应适用的外国法以后，是否只能用法院地用的外国法以后，是否只能用法院地法代替法代替一般仍以法院地法代替一般仍以法院地法代替四、我国关于公共秩序保留的法律四、我国关于公共秩序保留的法律规定规定我国民诉法和民法通则对这种制度我国民诉法和民法通则对这种制度作了明确规定。作了明确规定。2023-4-281111222269第四节法律规避第四节法律规避(Fraudent(Fraudent creation creation of points of contact of points of contact 连结点虚连结

49、点虚伪的创立）伪的创立）)一、法律规避的概念一、法律规避的概念涉外民事法律关系的当事人人为利用涉外民事法律关系的当事人人为利用某一冲突规范，故意制造某种连结某一冲突规范，故意制造某种连结点，以避开本该适用的法律，从而点，以避开本该适用的法律，从而使对自己有利的法律得以适用的一使对自己有利的法律得以适用的一种行为。种行为。2023-4-281111222270二、法律规避的构成要件二、法律规避的构成要件（一）当事人在主观上要有规避法律（一）当事人在主观上要有规避法律的动机的动机（二）被规避的法律必须是对当事人（二）被规避的法律必须是对当事人本应适用的强制性或禁止性的法律。本应适用的强制性或禁止性

50、的法律。当事人是通过人为地制造或改变连当事人是通过人为地制造或改变连结点来达到法律规避的目的。如改结点来达到法律规避的目的。如改变国籍、住所、物之所在地等。变国籍、住所、物之所在地等。2023-4-281111222271三、对法律规避采取的措施与公共秩三、对法律规避采取的措施与公共秩序保留的异同序保留的异同相同点：结果都排除了外国法的适用。相同点：结果都排除了外国法的适用。不同点：排除外国法适用的原因不同。不同点：排除外国法适用的原因不同。前者是因为当事人规避法律的行为前者是因为当事人规避法律的行为引起，后者是因为适用外国法的结引起，后者是因为适用外国法的结果会损害法院地国的社会公共利益。果