1第一讲证据法学概述吴丹红课件.ppt

1、n证据是裁判的基础。边沁 司法证明的原理 什么是证据？日常意义vs法律意义 证据为什么能说话？法律用语，据以认定案情的材料。辞海 事实说事实说：证明案件真实情况的一种事实。（陈光中，：证明案件真实情况的一种事实。（陈光中，20192019；程荣斌，程荣斌，20192019；江伟，；江伟，20192019）材料说材料说：可能用来证明案件事实的材料。（杨连峰：可能用来证明案件事实的材料。（杨连峰 ，20192019）方法说方法说：用作证明案件真实情况的事实和证明方法：用作证明案件真实情况的事实和证明方法 。（崔。（崔敏、张文清，敏、张文清，19921992）根据说根据说：证据即证明案件事实的根据。

2、（何家弘，：证据即证明案件事实的根据。（何家弘，20192019）统一说统一说：经过查证属实可以作为定案根据的，具有法定形：经过查证属实可以作为定案根据的，具有法定形式和来源的，证明案件真实情况的一切事实。（刘金友，式和来源的，证明案件真实情况的一切事实。（刘金友，20192019；陈光中、卞建林，；陈光中、卞建林，20192019；樊崇义，；樊崇义，20192019；高家伟等，；高家伟等，20192019）信息说信息说：证据是关于案情的：证据是关于案情的“信息信息”。（齐剑侯，。（齐剑侯，19821982）证据是负荷案件信息的载体。（童兆洪、俞晓辉，证据是负荷案件信息的载体。（童兆洪、俞晓辉

3、，20192019；李琳，李琳，20192019）证据是用来证明或者证伪系争事实的信息。系争事实：A issue in dispute；a fact at issue 证据是一个逻辑概念 proof,persuade 只有与系争事实联结在一起，才有意义 证据是一种信息1.Evidence:Anything that tends to prove or disprove a fact at issue in a legal action.2.能够说服法官认定某个案件事实成立或者可能成立的任何材料。（Peter Murphy）“事实说”存在什么问题“根据说”存在什么问题 如何理解刑诉法T42？证明

4、案件真实情况的一切事实，都是证据。证据有下列七种：以上证据必须经过查证属实，才能作为定案的根据。你相信自己的第一感觉吗？你相信自己的第一感觉吗？不属实者非证据吗？不属实者非证据吗？认识的相对性原理认识的相对性原理 真理的相对性真理的相对性 一方面，人的思维的性质必然被看作是绝对的，另一方面，一方面，人的思维的性质必然被看作是绝对的，另一方面，人的思维又是在完全有限地思维着的个人中实现的。这个人的思维又是在完全有限地思维着的个人中实现的。这个矛盾只有在无限的前进过程中，在至少对我们来说实际上矛盾只有在无限的前进过程中，在至少对我们来说实际上是无止境的人类世代更迭中才能得到解决。从这个意义上是无止

5、境的人类世代更迭中才能得到解决。从这个意义上来讲，人的思维是至上的，同样又是不至上的。它的认识来讲，人的思维是至上的，同样又是不至上的。它的认识能力是无限的，同时又是有限的。按它的本性、使命、可能力是无限的，同时又是有限的。按它的本性、使命、可能和历史的终极目的来说，是至上的和无限的；按它的个能和历史的终极目的来说，是至上的和无限的；按它的个别实现和每次的现实来说，又是不至上的和有限的。别实现和每次的现实来说，又是不至上的和有限的。恩格斯恩格斯 反社林论反社林论 人类思维按其本性是能够给我们提供并且正在提供由相对人类思维按其本性是能够给我们提供并且正在提供由相对真理的总和所构成的绝对真理的。科

6、学发展的每一阶段，真理的总和所构成的绝对真理的。科学发展的每一阶段，都在给这个绝对真理的总和增添新的一粟，可是每一科学都在给这个绝对真理的总和增添新的一粟，可是每一科学原理的真理的界限都是相对的，它随着知识的增加时而扩原理的真理的界限都是相对的，它随着知识的增加时而扩张、时而缩小。张、时而缩小。列宁列宁唯物主义和经验批判主义唯物主义和经验批判主义 毛发性别鉴定 毛发根鞘细胞染色体Y染色体男：20-80女：0-2520-25？自然条件 经济条件 科技条件 司法资源 程序规则 主体限制 不是诉讼法的唯一目的 更不是证据法的唯一目的 证据法与其说是追求如何更好地发现真实，不如说是更合理地发现真实 不

7、择手段达到发现真实的目的，是证据法的大忌，也是对法治的反动 证据法，一种确定事实的方法 与所有学科有关 与社会生活密不可分 广义上的证据法，是构成所有事实基础的、准确认定事实关系的方法和程序 日常生活/习惯/经验 科学实验 法庭 中国：白面包青天 在生活中无处不在 思考问题的方式 哥伦布？其他航海家？外星人？1492哥伦布发现了新大陆！中国人早在欧洲人之前已经环航测量地球，哥伦布等航海家实际上是用中国地图出海。钱肇昌,2019 英籍作家孟席斯英籍作家孟席斯(Gavin(GavinMenzies)Menzies)在在20192019年出版年出版14211421年：年：中国发现世界中国发现世界(1

8、421:The(1421:TheYearYearChinaChinaDiscoveredDiscoveredthetheWorld)World)。书中推断。书中推断明朝舰队不止于印度洋，实际上曾经到过美洲以至环航全明朝舰队不止于印度洋，实际上曾经到过美洲以至环航全世界。世界。14591459年毛罗修士年毛罗修士(Fra(FraMauro)Mauro)绘制一张世界地图，发现上面绘制一张世界地图，发现上面不仅有中国帆船，甚至上头还清楚写着有一艘中国船在不仅有中国帆船，甚至上头还清楚写着有一艘中国船在14201420年环绕了非洲南端好望角年环绕了非洲南端好望角。美国华裔史学家钱肇昌美国华裔史学家钱肇

9、昌(Anatole(AnatoleAndro)Andro)于于20192019年出版名为年出版名为郑和奇案揭密郑和奇案揭密(The(The14211421Heresy)Heresy)一书一书，提出，提出300300多件多件文献史料文献史料作为证据作为证据 ，证明中国人环航世界并非传奇，而是，证明中国人环航世界并非传奇，而是事实。事实。思考：律师和考古学家的共同点 证据学？证据调查学？证据法学？刑事证据法？图书馆中，通常把证据法的书放在哪一个分类中？法学诉讼法刑事诉讼法or民事诉讼法or司法制度？从图书馆或者书店的书籍分类中看证据法与相关学科的关系 证据学是研究证据运用规则的学科。古德曼：证据学

10、是所有科学中最精妙繁难的，它是科学中的科学。刑事刑事诉讼诉讼法法证据证据法学法学行政行政诉讼诉讼法法民事民事诉讼诉讼法法刑法刑法证据证据法学法学行政行政法法民法民法 Law of evidence 作为法律体系之一部，证据法就是规范证据和证明过程的法律规范的总和。作为一门学科，它就是研究规范证据和证明过程的法律规范的法学，它与程序法和实体法紧密联系，而又具有一定的独立性。证据法与其他学科的关系 实体法学 程序法学 自然科学 证据法学是一门法学吗？“科学中的科学”？兼论：证据法的独立性：立法及其评价 逻辑学基础 社会经验 程序法常识 实体法常识 宪法常识 自然科学知识The field of e

11、vidence is no other than the field of knowledge.Bentham 证据法与生活紧密相连 证据法中充满经验规则 常识判断具有独特意义 审判实践在丰富证据法 经验性研究的广阔空间Laws of evidence然而，证据法又是超越常识的具有内聚力的知识系统，它是任何个人经验不能替代的严谨科学，甚至是一种理性的思考方式。理性化、规则化和反思性熟悉？陌生？研究证据的特征？研究证据的运用规律？研究证明的过程？研究证据相关的法律规范？研究与证据相关的知识系统？小证据法学vs 大证据法学 Gilbert，The Law of Evidence，1756 Bent

12、ham，The Rationale of Judicial Evidence，1827 Thayer，A Preliminary Treatise on Evidence at the Common Law，1898 Wigmore，A Treatise on the Anglo-American System of Evidence in Trials at Common Law，1904Thomas Peake:A COMPENDIUM OF THE LAW OF EVIDENCE,1806Simon Greenleaf:A Treatise on the Law of Evidence,

13、1842 Edmund M.Morgan:The Law Of Evidence Some Proposals For Its Reform,1927 William Twining,Rethinking Evidence,1990,2019 William Twining and Alex Stein,Evidence and Proof,1992杨兆龙东吴大学教材证据法学论，1948周荣编著：证据法要论，1936（19002019）（1904-1979）意义 理论 实务台湾同行的今天，可能就是在座各位的明天 不仅仅是学习证据规则 还包含对诉讼过程中浩瀚复杂的理念、原则和惯例的学习（文明社会

14、争端解决方式）（1）解决争端的适当方式（2）知识（knowledge）的性质，以及知识传达给其他人的方式（3）群体决策的动因（4）道德和伦理关怀（5）正义理想和效率价值的关系 律师 历史学家 医生 情报分析师 侦探 工程师Topdown reasoningBottomup reasoningrelavancecredibilityProbative forceThe Sherlock Holmes Museum 221b Baker Street,London,England.Structuring a problem Organizing data:macroscopicanalysis D

15、etailed analysis(evidence)Evaluation of particular data Complex arguments:microscopicanalysis Inferential reasoning in law contexts Impeachment of a conclusion or judgement 判断什么证据可采、不可采 为什么可采、不可采 如何证明（原理）举证、质证、认证实务 为交互诘问（交叉询问）未雨绸缪 来自普通法（common law）现代：制定法（statutes law）、判例法（case law）、宪法（Constitution）与

16、对抗制、集中制、陪审制的关系 证据法真的漂移了吗？加州证据法 约500条 美国联邦证据法 佛罗里达州证据法 约100条 澳大利亚2019年联邦证据法 加拿大证据法 英国刑事证据法、民事证据法 推荐：何家弘、张卫平主编：外国证据法选译，人民法院出版社2000 我国目前还没一个完整的证据法，有关证据的法律规范散见于三大诉讼（刑、民、行）法中。刑诉法 T42T49 民诉法 T63T74 行诉法 T31T36 最高人民法院的司法解释（1）关于民事诉讼证据的若干规定83条（2）关于行政诉讼证据若干问题的规定80条 英美法系 大陆法系 如何证据立法中国证据法典刑事证据法、民事证据法诉讼法中完善证据法的内容

17、制定证据法的单行法，急用急立证据立法：一个可行性的方案，还是一个乌托邦的理想？证据观念 证明观念 逻辑观念 事实观念 程序观念 价值观念 如何理解“打官司就是打证据”？证据的世界，需要用心发现 证明 自向证明 他向证明 证 明思考：法庭上的证明与实验室内证明的差异证据证据证据证据证据证据证据证据证据证据证据待证事实待证事实结论关联性合法性客观性证据能力证明力证明证据证明对象证明方法证明标准证明责任证据规则证据种类调查方法严格证明自由证明取证举证质证认证证据线索犯罪现场取证验证举证质证认证定案根据 如何发现真相？如何确认真相？如何有效地发现真相？如何合理地发现真相？如何有效而合理地发现真相？如何

18、有效而合理地发现真相和确认真相？功能1：发现真实 功能2：保障公正 功能3：提高效率证据法是法治社会的基石。Ronald J.Allen 陈光中：刑事证据制度与认识论（2019）辩证唯物主义认识论和价值论是我国刑事证据制度的理论基础。他不同意否定认识论对证据制度起指导作用的观点。他认为刑事诉讼证明的目的是要努力查明案件事实真相、达到诉讼客观真实。客观真实即真实，是指司法人员对案件事实的主观认识符合客观实际的内容，是相对真实与绝对真实的辩证统一。如果法律真实不与客观真实相结合，必然不同程度地走向主观主义。樊崇义：本文运用马克思主义的基本原理对刑事诉讼中的客观真实的证明标准从理论和实践上进行了科学

19、的辨析，总结和分析了其在运用中的利与弊。文章着重从刑事证据的本质特征、辩证唯物主义的认识论、绝对真理和相对真理的关系等方面论证了客观真实理论在理论上的局限性和实践中的问题，提出了法律真实的证明标准，具有较大的理论价值和实践意义。张建伟：认识论是证据法学的理论基础之一,追求客观真实是刑事诉讼的主要目标之一。认识活动是判决的基础，构成了诉讼活动的主要内容,其中在审判阶段进行的证明活动的就是通过举证、辩论达到说服裁判者使之形成特定认识的活动。证据法的另一重要的理论基础是法律价值及其平衡、选择理论。他批驳了贬低诉讼中认识活动的意义和将认识论摈除于证据法学理论基础的观点,对于证据规则的工具价值进行了正面

20、阐述,并对于马克斯韦伯的“形式理性”的概念进行了诠解,同时提出了证据法价值的多元论观点,指出对于存在冲突的法律价值应依特定的标准进行权衡和选择。易延友：裁判事实的可接受性是诉讼证明的核心问题,也是证据理论和证据规则所要解决的首要问题。在当事人主义模式下,裁判结果的可接受性主要来源于程序的正当性;在职权主义模式下,裁判事实的可接受性则更多地来源于裁判事实的“客观性”。辩证唯物主义认识论无法为证明模式的建构提供指导,也难以为证据规则的设立提供合理的解释。适当借鉴实用主义哲学的合理因素,是重构我国证据法学理论基础的可行途径。陈瑞华：长期以来，中国主流的诉讼理论一直将认陈瑞华：长期以来，中国主流的诉讼

21、理论一直将认识论视为证据法的理论基础。但是，诉讼活动并不识论视为证据法的理论基础。但是，诉讼活动并不仅仅为一种以发现事实真相为目的的认识活动，而仅仅为一种以发现事实真相为目的的认识活动，而更包含着一系列诉讼价值的实现和选择过程；将诉更包含着一系列诉讼价值的实现和选择过程；将诉讼活动仅仅视为认识活动，必然会导致讼活动仅仅视为认识活动，必然会导致“重实体，重实体，轻程序轻程序”，“重结果，轻过程重结果，轻过程”，甚至，甚至“重权力，重权力，轻权利轻权利”，这也是一系列现代证据规则难以在中国，这也是一系列现代证据规则难以在中国确立的原因之一。因此，在进行证据立法的过程中，确立的原因之一。因此，在进行

22、证据立法的过程中，必须对此问题进行深刻的反思，将证据规则建立在必须对此问题进行深刻的反思，将证据规则建立在形式理性观念和程序正义理论的基础之上。形式理性观念和程序正义理论的基础之上。实体正义vs程序正义 发现真相vs解决纠纷 打击犯罪vs保障人权 司法利益vs社会利益 促进真相的发现 VS 阻碍真相的发现 传统：唯物主义认识论和辩证法（陈一云，1991）融合研究的方法、系统研究的方法、比较研究的方法、实证研究的方法、分析研究的方法（樊崇义，2019）社会调查的方法、系统的方法、比较的方法、分析的方法、继承与创新的方法（陈卫东、谢佑平，2019）实证研究方法、价值分析方法、经济分析方法、社会学分

23、析方法、比较研究方法、系统分析方法（吴丹红，2019）教材：教材：何家弘、刘品新：何家弘、刘品新：证据法学证据法学，法律出版社，法律出版社2019 何家弘主编：何家弘主编：新编证据法学新编证据法学，法律出版社，法律出版社2000 刘金友：刘金友：证据法学证据法学，中国政法大学出版社，中国政法大学出版社2019 何家弘主编：何家弘主编：证据法学研究证据法学研究，中国人大出版社，中国人大出版社2019 Graham：联邦证据法联邦证据法影印本，法律出版社影印本，法律出版社2019专著1 MorganMorgan，证据法之基本原理证据法之基本原理，李学灯，李学灯19601960 PosnerPosn

24、er：证据法的经济分析证据法的经济分析，中国法制出，中国法制出版社版社20192019 Damaska Damaska：漂移的证据法漂移的证据法，中国政法大学，中国政法大学出版社出版社20192019 WaltzWaltz：刑事证据大全刑事证据大全，中国人民公安大学，中国人民公安大学出版社出版社20192019专著2 陈朴生：陈朴生：刑事证据法刑事证据法，1956-1992 周叔厚：周叔厚：证据法论证据法论4th，三民书局（，三民书局（2000）李学灯：李学灯：证据法比较研究证据法比较研究，五南图书（，五南图书（1992）樊崇义等：樊崇义等：刑事证据法原理与适用刑事证据法原理与适用，公安大，公

25、安大（2019）陈瑞华：陈瑞华：刑事诉讼的前沿问题刑事诉讼的前沿问题第二版，人大第二版，人大（2019）林钰雄：林钰雄：严格证明与刑事证据严格证明与刑事证据（2019）姜世明：姜世明：新民事证据法论新民事证据法论（2019，2019）论文集：沈德咏、宋随军主编：刑事证据制度论文集：沈德咏、宋随军主编：刑事证据制度与理论与理论-刑事证据原理，人民法院出版社刑事证据原理，人民法院出版社（2019）；）；期刊：何家弘主编：证据学论坛期刊：何家弘主编：证据学论坛(第第1-11卷卷)，中国检察出版社；证据法定期出版物（中国检察出版社；证据法定期出版物（From2000）；）；工具书工具书：新编证据小法典：新编证据小法典(2019年版年版)，中国法制，中国法制出版社（出版社（2019）。）。资料：何家弘主编：外国证据法，法律出版资料：何家弘主编：外国证据法，法律出版社（社（2019）；可以结合外国证据法选译）；可以结合外国证据法选译思考题思考题l1、证据法是实体法还是程序法？l2、对抗制更易于发现真相吗？谢谢