企业法律风险防范天课件.ppt

1、第一页，共89页。绪 论 一、为什么学？二、学什么？三、怎么学？四、教学目的 1、学会用法律的思维进展决策和管理 2、学会有效地防范企业法律风险 3、学会从法律的角度进展自我保护 4、学会用法律为企业创造价值。第二页，共89页。第一章公司治理法律风险及防范 第三页，共89页。第一节 公司设立的法律风险及防范第四页，共89页。一、企业形式的选择 公司与企业的区别 企业企业按出资和责任按出资和责任 公司公司 合伙合伙 股份合作制股份合作制 个人独个人独资资形式划分形式划分:全民全民 集体集体 私营私营按所有制划分按所有制划分:按外商投资按外商投资 中外合资中外合资 中外合作中外合作 外商独资外商独

2、资形式划分：形式划分：第五页，共89页。分类标准 企业形式 核心法律法规全民所有制企业 全民所有制工业企业法1按所有制划分集体所有制企业 乡村集体所有制条例 乡镇集体所有制企业暂行条例私营企业 私营企业暂行条例按出资形式和责任 公司 公司法2形式划分 合伙企业 合伙企业法股份合作制企业 各省、直辖市自行制定 个人独资企业 个人独资企业法3按是否有外商投资划分 中外合资企业 中外合资经营企业法 中外合作企业 中外合作经营企业法 外商独资企业 外资企业法第六页，共89页。公司与相关企业形态的区别第公司与相关企业形态的区别第2种划分种划分企业形式 定义 责任形式成立基础股东关系法律形态公司依照公司法

3、成立的企业法人有限责任章程资合法人个人独资企业一个自然人投资经营的企业无限责任非法人合伙企业二人以上按照协议，共二人以上按照协议，共同占有财产、共同使用同占有财产、共同使用财产、共负盈亏、共担财产、共负盈亏、共担风险的组织风险的组织无限连带责任合同人合非法人股份合作制企业以资金、实物、技术、劳动以资金、实物、技术、劳动等作为股份，自愿组织起来等作为股份，自愿组织起来从事经营活动，实行按劳分从事经营活动，实行按劳分配与按资分配结合的经济组配与按资分配结合的经济组织织有限责任章程劳合与资合法人第七页，共89页。小 结1、企业是指从事生产、流通、效劳等经济活动，并以营利为目的，依法设立，实行自主经营

4、、自负盈亏的经济组织。2、公司是依照法定的条件与程序设立的、以营利为目的的企业法人。3、公司是企业的一种形式，而且是最主要的形式，是最具有现代企业特征的企业形式。第八页，共89页。二、公司的种类二、公司的种类 1、有限责任公司也称有限责任公司也称 股东以其认缴的出资额为限股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部对公司承担责任，公司以其全部财产对公司的债务承担责任的企财产对公司的债务承担责任的企业法人。业法人。第九页，共89页。2、股份也称股份公司 公司资本分为金额相等的股份，股东以其认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司的债务承担责任的企业法人。第十页，共89页。股份

5、股份有限有限公司公司非上市公司非上市公司上市公司上市公司公众公司公众公司指股票向特定对象发行或者转让导致股东累计超过200人；或股票以公开方式向社会公众公开转让。非公众公司非公众公司指所发行的股票在证券交易所上市交易的公司第十一页，共89页。母公司与子公司 母公司与子公司的关系为“控制和“附属的关系，处于控制地位的是母公司，处于被控制地位的是子公司。母公司可采取独资设立、全资控股、控制多数股份、掌握实际得以控制子公司的股份等方法。第十二页，共89页。母公司与控股公司的异同 控股公司是母公司的范畴，控股公司着重反映公司的性质是控股，而非从是或主要不从事具体的业务活动。母公司强调的是公司之间的关系

6、。第十三页，共89页。公司集团 公司集团是指以资本为主要联结纽带的母子公司为主体，以集团章程为共同行为标准的母公司、子公司、参股公司及其他成员公司或机构共同组成的具有一定规模的企业法人联合体。第十四页，共89页。公司集团应当具备的条件a集团的母公司注册资本在5000万元人民币以上，并至少拥有5家子公司；b母公司和其子公司的注册 资本总和 在1亿元人民币以上；c集团成员单位均具有法人资格。第十五页，共89页。公司集团与集团公司的区别：公司集团不具有企业法人资格，经核准的集团名称可以在宣传和广告中使用，但不得以企业集团名义订立经济合同，从事经营活动。集团公司具有企业法人资格。第十六页，共89页。刺

7、破公司的面纱 也称公司法人人格否认 英美法系学者形象地把公司的独立人格与股东的有限责任比喻为罩在公司头上的面纱，这层面纱将公司和股东隔开，使股东免受公司债权人的追索。当股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人的利益时，将撩开公司的面纱，否认股东的有限责任原那么，由公司的股东对公司的债权人承但连带责任。第十七页，共89页。我国公司法对刺破公司的面纱的具体规定：股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。第十八页，共89页。法人、法定代表人、法人代表法人：指具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和

8、承担民事义务的组织。是社会组织在法律上的人格化。法定代表人：按照法律或章程的规定，代表法人行使职权的人。公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。法人代表：经法人授权在代理权限内，以法人的名义实施民事行为，其产生的法律后果由法人承担。第十九页，共89页。有限责任公司股份有限公司股东人数有限、相对稳定、互相信任人数众多、流动性大资本可不分为均等的份额、不能发行股票分为均等的份额、可发行股票、公开募股股份转让股份转让受限制、具有封闭性股份自由转让、具有开放性经营除国有、大公司外,一般所有权和经营权不分离所有权和经营权分离、运作规范、制度健全信用基础资合（但小公司

9、或家族公司兼有人合的性质）资本的结合作为信用的基础 第二十页，共89页。三、几种特殊公司的法律风险1、幼子公司：以未成年人的子女的名字注册为股东。2、影子公司：实际出资人隐名股东与名义上出资人显名股东不一致。对内以股东名册为准，对外以公司机关登记为准3、借贷公司：即名为投资，实为借贷，不参与经营，不承担公司经营风险，约定每年保底分成。此约定无效。第二十一页，共89页。4、一人的特别规定1一个自然人只能投资设立一个一人，该一人不能投资设立新的一人；2在公司登记中注明或在营业执照中载明自然人独资或法人独资；3在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计；4股东不能证明公司财产独立于自

10、己财产的，应当对公司债务承担连带责任。第二十二页，共89页。5、国有独资公司的特别规定1国有独资公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监视管理机构履行出资人职责的有限责任公司。2国有独资公司不设股东会，由国有资产监视管理机构行使股东会职权。3董事会成员、监事会成员由国有资产监视管理机构委派；董事会和监事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。4董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监视管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份或者其他经济组织兼职。第二十三页，共89页。6、外商投资企业公司 1中外合资：中国合营者和境外合营者按照?合资企业法?

11、设立的企业。合营企业的形式为有限责任公司。2中外合作：中国合作者和境外合作者按照?合作企业法?设立、根据合同确立各自权利义务、从事生产经营的企业。3外资企业：按照?外资企业法?在中国境内设立、由境外投资者单独投资的企业。企业的形式为有限责任公司，经批准也可为股份公司。第二十四页，共89页。第二十五页，共89页。一、公司章程的性质 公司章程是标准公司组织和行为的根本法律文件。制定：全体股东或发起人共同制定并签字。修改：须经代表三分之二以上表决权的股东 通过,且到公司管理机关办理变更登记 手续。公开：对投资人、债权人和社会公众公开。效力：对公司、股东、董事、监事和高级管 理人员具有约束力。内容：法

12、律有强制性规定。第二十六页，共89页。二、公司章程的内容 1、绝对必要事项 即必须在章程中记载的事项，缺少任何一项，章程即为无效。依据公司法中的强制性规定 具体有：公司名称、住所、经营范围、注册资本、股东的姓名和名称、出资方式、出资额和出资时间、公司的机构及产生方法、职权、议事规那么、公司的法定代表人、股东会议认为需要规定的其他事项。第二十七页，共89页。2、相对必要事项 即章程未记载时不影响章程效力、可适用法律的具体规定的条款。依据公司法中的任意性规定 如：的股东分红、新增资本时股东认缴的比例、股东表决权的行使、召开股东会议通知的时间、董事的任期、自然人股东的继承人继承股东资格问题等，遵循约

13、定优先于法定的原那么。第二十八页，共89页。3、任意记载事项 法律上没有规定或要求，完全由当事人根据需要，在不违反法律的前提下自行制定。以下问题可由章程约定：1股东会决议可否强行股东转让其股权？2股东会决议是否有权处分股东？3公司向其他企业投资和向他人担保是由股东会决定、还是由董事会决定？投资或担保的数额由谁确定？第二十九页，共89页。第三十页，共89页。一、注册资本及资本的法律意义 1、注册资本的概念 有限责任公司的注册资本为公司在登记机关登记的全体股东认缴的出资额。股份公司采取发起方式设立的注册资本为公司在登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。采取募集方式设立的注册资本为公司在登记机关登

14、记的实收股本总额。注册资本法律意义：是公司与股东的关系纽带，说明全体股东承担有限责任的界限。第三十一页，共89页。2、公司的资本 公司的资本指股东实际缴付的出资或股本。法律意义：1是公司成立时原始的自有资本的标志；2是考量公司资产信用的因素之一。第三十二页，共89页。3、公司资产 公司资产指所有者权益与负债总和，包括固定资产、流动资产、无形资产和递延资产等。反映公司投资规模和可以用于经营的资产数额，是公司可用作清偿债务的全部资产。4、净资产 净资产指公司的全部资产减去负债的总和，包括公司资本股本、公积金和未分配利润等，是反映公司经营的资产质量和真正实力。第三十三页，共89页。二、出资常见法律风

15、险1、抽逃出资：在公司验资注册后股东将所缴出资暗中撤回，却仍保存股东身份和原有出资的行为。具体表现为：1将出资款项转入公司账户验资后又转出2通过虚构债权债务关系将其出资转出3制作虚假财务会计报表虚增利润进展分配4利用关联交易将出资转出2、虚报注册资本：使用虚假证明文件或采用其他欺骗手段，欺骗公司登记主管部门，取得公司登记。3、虚假出资：未交付货币、实物或未转移财产权。第三十四页，共89页。三、股权份的回购和转让 股权份回购指从股东手中购回本公司自己的股份从股东的角度叫退股，导致公司资本的减少。股权份转让指股东将在公司的股东权益或股份转让给他人。公司的资本不变。第三十五页，共89页。有限责任公司

16、的回购制度 有以下情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可请求公司按照合理价格收购其股权：(1)公司连续五年盈利、但不向股东分配润；(2)公司合并、分立、转让主要财产的；(3)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。第三十六页，共89页。股份的回购 公司不得收购本公司股份。但有以下情形之一的可以：1减少公司注册资本的，要经股东大会决议通过，收购的股份应当自收购之日起十日内注销；2与持有本公司股份的其他公

17、司合并的，经股东大会决议通过，收购的股份应当在六个月内转让或者注销；3将股份奖励给本公司职工的，收购的股份不得超过已发行股份总额的5%、经股东大会决议通过，并应当在一年内转让给职工，用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出；4股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的，收购的股份应当在六个月内转让或者注销。第三十七页，共89页。的股权转让1股东之间可以相互转让其全部或者局部股权。2股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购置该转让的股权；不购置的，视为同意转让。3经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有

18、优先购置权。4公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。第三十八页，共89页。股份的股权转让 1一般股东所持股份可自由转让；2发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。3公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。4公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。

19、第三十九页，共89页。四、公司资本的变更 一资本的增加 1、方式：可按原出资比例增加相应出资，也可以不按原出资比例增加相应出资，使增资后股东之间的出资比例发生变化。股份可采取发行新股、增加股份金额或二者的结合进展。2、程序：须经代表三分之二以上表决权的股东通过；股份公司须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。且对章程做相应的变更，并依法向公司登记机关办理变更手续。第四十页，共89页。二资本的减少 1、方式 可按原出资比例减少相应出资或收购公司股权的方式。股份公司采取减少股份数额、取消局部股份、将数个股份合并为一股、减少每股的金额、免除股东尚未缴足的股款的全部或局部 2、程序 决议程序：

20、与增资一样 公告程序：10日内通知债权人，30日内在报纸上公告。债权人接到通知之日起30日内，未接到通知之日起45日内，有权要求清偿债务或提供担保。第四十一页，共89页。第四十二页，共89页。一、一、公司的组织构造公司的组织构造机关股东会或股东大会董事会监事会高级管理人员地位最高决策机构业务执行机构 监督机构辅助执行机构性质非常设机构常设机构常设机构日常工作机构人数全体股东构成有限公司313股份公司519不少于3人 无规定每届任期不得超过三年可连选连任三年可连选连任第四十三页，共89页。二、和股份公司 的组织机构差异分析 1根本性质是一致的 2比股份公司组织机构规制灵活，不像股份公司那样详细、

21、具体、全面，允许通过章程对组织机构的设置和职权进展约定是许多国家的做法。3我国对和股份公司组织机构规制相差无几。第四十四页，共89页。三、股东大会的职权1决定公司的经营方针和投资方案2选举董事、监事并决定其报酬3审议批准董事会报告4审议批准公司的预算和决算方案、利润分 配和弥补亏损方案5对公司增加或减少注册资本作出决议6对发行债券作出决议7对公司分立、合并、解散、清算或变更公 司形式作出决议8修改公司章程 以上从5至8项须经代表三分之二以上表决权的股东通过。国有独资、一人公司和中外合资企业不设股东会第四十五页，共89页。四、董事会的职权1召集股东会会议并向股东会报告工作2执行股东会的决议3决定

22、公司的经营方案和投资方案4制订公司年度财务预算、决算、利润分配和弥补亏损、增加减少注册资本、发行债券、公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案5决定公司内部管理机构的设置6决定聘任、解聘经理及其报酬，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项7制定公司的根本管理制度 第四十六页，共89页。独立董事制度 独立董事是指不在公司担任其他职务，并与这家公司及其主要股东没有任何利益关系的董事。公司法规定：上市公司设立独立董事，具体方法由国务院规定。第四十七页，共89页。五、监事会的职权 成员由股东代表和不少于三分之一的职工代表组成。董事、高级管理人员不得兼任监事。职权：1检查公

23、司财务 2对董事和高管执行公司职务的行为进展监 督、提议罢免 3提议召开临时股东会 4董事会不履行召集、主持股东会职责时 召集、主持股东会 5对董事、高级管理人员提起诉讼 6向股东会会议提出提案第四十八页，共89页。六、经理的职权1主持公司的生产经营管理工作，组织实施 董事会决议2组织实施公司年度经营方案和投资方案3拟订公司内部管理机构设置方案4拟订公司的根本管理制度5制定公司的具体规章6提请聘任或解聘公司副经理、财务负责人7决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任 或者解聘以外的负责管理人员8董事会授予的其他职权第四十九页，共89页。七、董事、监事、高级管理人员的义务 1、应当遵守法律、行政法规

24、和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。2、不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。3、董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。第五十页，共89页。董事、高级管理人员的忠实义务 董事、高级管理人员不得有以下行为：1挪用公司资金；2将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；3违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；4违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进展交易 第五十一页，共89页。5未经股东会或

25、者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业时机，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务6承受他人与公司交易的佣金归为己有7擅自披露公司秘密8违反对公司忠实义务的其他行为 董事、高级管理人员违反上述规定所得的收入应当归公司所有。第五十二页，共89页。八、国有企业的治理构造分析1、未改制的按照1988年的全民所有制工业企业法实行厂长经理负责制，设立党委会、工会、职代会这“老三会。本质上是领导一言堂，厂长经理由政府任命，注重的是隶属关系。2、改制后按照?公司法?建立公司治理构造，设立股东会、董事会、监事会这“新三会。本质上是“分权，注重的是以资产为纽带的产权关系。3、一些改制的国

26、有企业“形似神不似，离“真正的董事会尚有差距。第五十三页，共89页。九、民营企业治理构造问题分析1、家族治理模式 企业所有权和主要经营权合为一体、产权构造单一、以家族利益为根本目标的集权式管理。虽然本钱低、决策快，简化了监视机制和鼓励机制，但经营者选择范围窄，外来人力资本的潜能和智慧难以激发，以人治代替制度约束，加大了企业的风险。2、现代企业治理模式 所有权和经营权别离，初步形成股东大会、董事会、监事会、高级管理人员相互依赖，相互制衡的机制。但股权构造不合理，董事会职责不清、监事会形同虚设、缺乏对经理人的鼓励和约束机制，容易诱导经理人产生损害企业的行为。第五十四页，共89页。第五十五页，共89

27、页。一、股东的权利 1、分红权 2、决策权 3、转股权 4、选择管理者权 5、股东大会 召集权和提议案权 6、知情权 知情权指股东了解公司经营活动和经营效果等真实情况的权利，具体表现在：股东有权查阅公司章程、股东大会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。股东可以要求查阅公司会计账簿。第五十六页，共89页。7、股东代表诉讼提起权：在董事、监事、高管不当执行公司职务给公司造成损失或他人侵犯公司权益给公司造成损失时，有限责任公司的股东、股份连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，为维护公司利益以自己名义提起的诉讼。8、解散公司诉权：公司经营管理发生重大困难，继

28、续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求法院解散公司。第五十七页，共89页。二、股权鼓励问题1、关于“干股 干股在实践中指公司的设立人或者股东依照协议无偿赠予的股份。干股经在工商部门变更登记后，持有人即享有股东的权利和义务。2、分红权协议 公司给予高级管理人员根据公司的目标利润、按照一定比例分红的薪酬方式。3、股票期权 公司赋予高管在规定的年限内可以某个固定价格购置一定数量的公司股票。4、期股 公司与高管协商股票价格，以贷款、奖励局部转化、出资等方式获取公司股票。兑现前只有分红权等局部权利。可在任期届满后一次性兑现，也可以每年按

29、一定比例匀速或加速兑现。第五十八页，共89页。第五十九页，共89页。第六十页，共89页。一、企业领导对合同主体存在的误区 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。行政合同、劳动合同、婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，不适用合同法的规定。第六十一页，共89页。二、如何订立合同？二、如何订立合同？合同订立须经过要约和承诺两个阶段。合同订立须经过要约和承诺两个阶段。一要约一要约 要约是希望和他人订立合同的意思表示，要约是希望和他人订立合同的意思表示，应具备以下条件：应具备以下条件：1由特定的当事人作出由特定的当事人作出 2必须具有与他人订立合同的目的必须

30、具有与他人订立合同的目的 3要约的内容必须具体、明确要约的内容必须具体、明确 4经受要约人承诺，要约人即受要约的约经受要约人承诺，要约人即受要约的约束束第六十二页，共89页。二要约邀请二要约邀请 要约邀请是希望他人向自己发出要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示要约的意思表示 几种典型的要约邀请：几种典型的要约邀请：寄送的价目表寄送的价目表 拍卖公告拍卖公告 招标公告招标公告 招股说明书招股说明书 商业广告商业广告 第六十三页，共89页。做商业广告应注意的问题：1、商业广告的内容如果具体、明确，并有受约束的意思表示，可以视为要约，如悬赏广告、楼书等。2、?合同法?司法解释二第三条：悬赏人以

31、公开方式声明对完成一定行为的人支付报酬，完成特定行为的人请求悬赏人支付报酬的，人民法院依法予以支持。第六十四页，共89页。最高人民法院?关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律假设干问题的解释?第三条规定：商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体明确，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格确实定有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。第六十五页，共89页。目的内容对象法律性质要约以订立合同为直接目的未来可能订立合同的主要内容多数针对特定的相对人一经承诺合同

32、成立、对要约人有拘束力要约邀请希望对方主动向自己订立合同不一定有合同得以成立的主要内容针对不特定的多数人是当事人订立合同的预备行为、无约束力 要约与要约邀请的区别要约与要约邀请的区别第六十六页，共89页。三承诺 承诺指受要约人同意承受要约的全部条件的意思表示 承诺应具备的条件:(1)承诺必须由受要约人向要约人作出 (2)承诺的内容必须与要约的内容完全 一致 (3)承诺应当以明示的方式作出 (4)承诺必须在要约有效的期限内作出 第六十七页，共89页。三、合同形式的选择三、合同形式的选择 1、书面形式、书面形式 1合同书合同书 2信件信件 3数据电文数据电文 包括：电报、电传、包括：电报、电传、电

33、子数据交换、电子邮件等电子数据交换、电子邮件等 2、口头形式、口头形式 3、推定形式、推定形式第六十八页，共89页。四、合同的内容四、合同的内容一考虑的问题一考虑的问题 1、合法性、合法性 1合同违反了法律强制性的规定是违法，违反合同违反了法律强制性的规定是违法，违反了任意性规定不违法。了任意性规定不违法。2合同成立与合同有效的区别合同成立与合同有效的区别 合同的成立是指订立合同的当事人之间基于合同的成立是指订立合同的当事人之间基于各自的真实意思表示，就各自的权利义务形各自的真实意思表示，就各自的权利义务形成了一致的意见，双方建立了合同关系。合成了一致的意见，双方建立了合同关系。合同是否有效是

34、法律对这个合同是否保护的问同是否有效是法律对这个合同是否保护的问题，是对已经存在的合同对当事人是否具有题，是对已经存在的合同对当事人是否具有法律约束力的判断。法律约束力的判断。第六十九页，共89页。根据合同法第52条，有以下情形之一的，合同无效：1一方以欺诈、胁迫的手段订立的损害国家利益的合同。2恶意串通、损害国家、集体、或者第三人利益的合同。3以合法形式掩盖非法目的合同。4损害社会公共利益的合同。5违反法律、行政法规的强制性规定的合同。注意：强制性规定是指效力性强制性规定。第七十页，共89页。2、合同的主体资格？标的是谁的？有无担保？3、对方的资信及履约能力？4、缔约前的准备性合同？5、风险

35、有哪些？6、如何防范？7、情况发生变化怎么办？8、关键内容的细节 9、语言描述是否准确？第七十一页，共89页。二合同条款常见的问题二合同条款常见的问题 1.当事人的名称或姓名和住所当事人的名称或姓名和住所 2.标的标的 3.数量数量 4.质量质量 5.价款或报酬价款或报酬 6.履行期限、地点和方式履行期限、地点和方式 7.违约责任违约责任 8.争议解决的方法争议解决的方法 最后合同当事人签字或者盖章摁手最后合同当事人签字或者盖章摁手印印 最好每一页都要签字盖章或盖骑缝章最好每一页都要签字盖章或盖骑缝章第七十二页，共89页。违约责任承担的方式1继续履行2采取补救措施修理、更换、重作等3赔偿损失实

36、际损失、可得利益损失4支付违约金 低于或过分高于实际损失时，可请求法院或仲裁机构增加或减少 过分高于实际损失的标准：以违约金超过造成的损失30为标准 第七十三页，共89页。5定金责任 定金罚那么：给付定金的一方不履行约定的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的，应当双倍返还定金。注意：a.数额不得超过主合同的20第七十四页，共89页。三关于格式条款 格式条款指由一方当事人为了反复使用而预先制定、并在订立合同时未与对方协商的条款。1、格式条款提供者的责任 1遵循公平原那么确定当事人之间的权 利义务 2对免责条款履行提示或者说明的义务 第七十五页，共89页。2、无效的格式条款1 提供格式条

37、款一方当事人免除自己的责任、加重对方的责任；2排除对方当事人的主要权利。3、格式条款的解释1按通常理解予以解释2对条款制作人不利的解释3 格式条款和非格式条款不一致时,采用非格式条款第七十六页，共89页。五、几种特殊生效有效的合同1无代理权人以他人名义订立的合同(效力待定)2表见代理合同有效 指善意相对人通过无权代理人的行为，足以相信其具有代理权，而与其订立合同，其合同的法律后果由被代理人承担。3单位代表人越权订立的合同，除相对人知道或应当知道其超越权限的以外，其合同有效。4无处分权人处分他人财产的合同(效力待定)第七十七页，共89页。六、可变更和可撤销合同六、可变更和可撤销合同 指合同成立以

38、后，存在法定事由人指合同成立以后，存在法定事由人民法院或仲裁机构根据一方当事人申请，民法院或仲裁机构根据一方当事人申请，在审理后根据具体情况，准许变更或撤在审理后根据具体情况，准许变更或撤销有关内容的合同。销有关内容的合同。法定事由：法定事由：1.存在重大误解存在重大误解 2.订立合同时显失公平订立合同时显失公平 3.一方以欺诈、胁迫的手段或乘人之危一方以欺诈、胁迫的手段或乘人之危使对使对 方在违背真实意思的情况下订立的合方在违背真实意思的情况下订立的合同同 注意：注意：当事人行使请求权的时间为一年除当事人行使请求权的时间为一年除斥期间斥期间)第七十八页，共89页。重大误解是指行为人因对行为的

39、性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等发生错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的行为。显失公平是指一方当事人利用优势或者利用对方没有经历，致使双方的权利义务明显违反公平、等价有偿的原那么。第七十九页，共89页。无效或被撤销合同的法律后果无效或被撤销合同的法律后果1、合同无效或者被撤销后，因该合同取得、合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。没有必要返还的，应当折价补偿。2、有过错的一方应当赔偿对方因此所受到、有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自

40、承的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。担相应的责任。3、当事人恶意串通，损害国家、集体或者、当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。家所有或者返还集体、第三人。第八十页，共89页。第八十一页，共89页。一、合同解除的涵义 合同解除 指合同合法成立以后、履行完毕以前因当事人一方的意思表示或者双方的协议，而使合同终止的行为。第八十二页，共89页。二、何时可以解除合同？1、协议解除 当事人事后协商一致解除合同 2、约定解除 订立合同时约定了解除合同的条件，根据约定解除合同 3、法定解除 根据?合同法

41、?的直接规定解除合同第八十三页，共89页。法定解除合同的条件法定解除合同的条件1、因不可抗力致使不能实现合同目的；、因不可抗力致使不能实现合同目的；2、在履行届满以前，一方明确表示或以自己的行、在履行届满以前，一方明确表示或以自己的行为表示不履行主要债务预期违约为表示不履行主要债务预期违约3、迟延履行主要债务、迟延履行主要债务,经催告在合理期限内仍未履行；经催告在合理期限内仍未履行；4、迟延履行债务或其他违约行为致使不能实现合、迟延履行债务或其他违约行为致使不能实现合同目的；同目的；5、委托合同中的受托人和委托人可以随时解除合同。、委托合同中的受托人和委托人可以随时解除合同。因解除合同给对方造

42、成损失的，除不可规责于该当因解除合同给对方造成损失的，除不可规责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。事人的事由以外，应当赔偿损失。第八十四页，共89页。三、合同解除后的法律后果三、合同解除后的法律后果 1、合同解除后，尚未履行的，终止履行；、合同解除后，尚未履行的，终止履行；2、已经履行的，根据履行情况和合同性、已经履行的，根据履行情况和合同性 质，当事人可以要求：质，当事人可以要求：1 恢复原状恢复原状 2采取补救措施采取补救措施 3赔偿损失赔偿损失第八十五页，共89页。不可抗力与情势变更 不可抗力是指不能预见，不能防止并不能抑制的客观情况。情势变更 指合同有效成立之后、履行之前，如果出现某

43、种不可归责于当事人原因的客观变化，假设仍然履行合同会给一方当事人造成显失公平的结果，法律允许当事人变更或解除合同而免除违约责任的承担。第八十六页，共89页。?合同法?司法解释二对情势变更原那么的规定：合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原那么，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。第八十七页，共89页。第八十八页，共89页。NoImage内容总结企业法律风险防范天。3董事会成员、监事会成员由国有资产监视管理机构委派。制定：全体股东或发起人共同制定并签字。公告程序：10日内通知债权人，30日内在报纸上公告。3决定公司的经营方案和投资方案。2组织实施公司年度经营方案和投资方案。可在任期届满后一次性兑现，也可以每年按一定比例匀速或加速兑现。格式条款指由一方当事人为了反复使用而预先制定、并在订立合同时未与对方协商的条款。谢谢第八十九页，共89页。