13113一级建造师建设工程法规及相关知识重点课件.ppt
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- 13113 一级 建造 建设 工程 法规 相关 知识 重点 课件
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1、国家一级建造师:建设工程法规及相关知识国家一级建造师:建设工程法规及相关知识COURSE NAME编号:编号:131031Z300000壹贰叁肆目录建设工程法律体系招标投标法合同法、劳动合同法建设工程纠纷的处理(陈 印)壹壹 建设工程法律体系建设工程法律体系1Z301012 1Z301012 法的形式和效力层级法的形式和效力层级1、法的制订机关:宪法全国人大法律全国人大及常委会法律解释:全国人大常委会常委会司法解释:最高法院最高法院行政法规国务院地方性法规省、较大市人大及常委会民族自治地方人大自治条例和单行条例部门规章国务院各部、委地方政府规章省、较大市政府几个要点:1)全国人大不负责法律解释
2、;并注意法律解释与司法解释根本不同2)行政法规和地方法规合称“法规”部门规章和政府规章合称“行政规章”2、法的纵向效力:地方性法规 地方政府规章 宪法 法律 行政法规 部门规章3、法的横向效力(注意前提:同一机关制订的)新法优先于旧法 特别法优先于一般法 不溯及既往原则1Z301020 1Z301020 法人法人 甲 乙 丙 A公司 法人 张某 法人代表案例案例 审计单位审计单位 建设单位建设单位 施工单位施工单位9400万万9080万万1Z301030 1Z301030 代理代理一、代理的基本结构 被代理人被代理人 内部授权委托 或法律规定 代理人代理人 外部行为 第三人第三人二、本质特征:
3、以被代理人的名义实施;行为的法律后果归于被代理人三、准确掌握无权代理的后果(不是无效而是效力待定不是无效而是效力待定)。被代理人被代理人 被代理人被代理人(追认追认)被代理人被代理人(拒绝拒绝)代理人代理人 代理人代理人 代理人代理人 第三人第三人 第三人第三人 第三人第三人四、表见代理:表见代理:无权代理,但善意相对人有理由相信行为人有代理权的,该行为有效有效(被代理人无拒绝权)。即:表见代理是一种无权代理,但发生类似于有权代理的效果。被代理人被代理人 被代理人被代理人 无权无权 表见表见 代理人代理人 代理人代理人 第三人第三人 第三人第三人一、掌握物的分类。动产:占有 转移占有(交付)风
4、险权利 公示 归于所有人方法 不动产:登记 转移登记(过户)孳息 1Z301040 物权制度物权制度 二、掌握物权的分类。例如:甲(房东)将房产出租给乙,并为借贷将房产抵押给银行丙。则:甲是所有权人(自物权人),乙是用益物权人,丙是担保物权人。甲(占、用、益、处)期权 乙(占、用、益)丙(“处”)三、地役权(由合同约定)四、物权的设立和转让。不动产物权不动产物权登记设立主义自登记时设立(不登记不设立)一般动产物权一般动产物权交付主义自交付时设立(不登记也设立)特殊动产物权特殊动产物权(车辆、船舶、航空器、企业动产等)(车辆、船舶、航空器、企业动产等)登记对抗主义自交付时设立(不登记也设立,但未
5、经登记不得对抗善意第三人)工厂工厂(停车场)(停车场)饭店饭店五、合同效力与物权效力相区分原则:物权效力,由物权效力,由物权法物权法评价;评价;合同效力,由合同效力,由合同法合同法评价。评价。物权效力与合同效力无关。物权效力与合同效力无关。1Z301050 债权制度一、不当得利和无因管理的区别与联系:案例:某装修公司误将某大楼案例:某装修公司误将某大楼606606室当作室当作609609室装修完毕,室装修完毕,则则606606室户主与装修公司之间存在(室户主与装修公司之间存在()。)。A A 因重大误解而产生的合同之债因重大误解而产生的合同之债 B B 侵权之债侵权之债C C 无因管理之债无因
6、管理之债 D D 不当得利之债不当得利之债相同点表现方式法律后果不当得利无合同依据;也无法律根据损人利己返还无因管理损己利人管理费用+直接损失1Z301060 知识产权制度归属归属单位作品单位作品招、投标文件单位职务作品职务作品视具体情况委托作品委托作品勘察设计文件合同无约定时推定为受托人1Z301070 工程担保一、掌握各种担保方式的概念,区别与联系。保证保证 抵押抵押质押质押留置留置定金定金书面约定书面约定书面约定法定法定书面约定对象对象动产或不动产动产或权利动产货币有无第三人有无第三人有可能有可能有 无 无担保范围担保范围含保管费用含保管费用形式要件形式要件书面合同登记(不动产等)书面合
7、同(其他)移交占有(动产)登记(权利)合法占有交付主要考点主要考点保证方式禁止抵押物抵押物的转让动产质押合同孳息的占有适用留置的合同留置物留置期限定金合同定金罚则1Z301072 1Z301072 保证担保保证担保保证 保证人 债权人 债务人一般保证期间 保证人 债权人 债务人主合同保证合同6个月起诉并执行连带保证期间 保证人 债权人 债务人6个月一般保证案例 保证人(丙)债权人(甲)债务人(乙)3000万6个月重复抵押案例房地产 70万 珠宝 70万3.1 张 50万 3.1 张 50万 20万3.2 李 50万 3.2 李 50万3.3 李 登记 3.3 李 公证定金案例 1、60*20%
8、=12万(定金);2、20-12=8万(不承认是定金)3、12*2+8=32万1甲发包人与乙承包人订立建设工程合同,并由丙公司为甲出具工程款支付担保,担保方式为一般保证。现甲到期未能支付工程款,则下列关于该工程款清偿的说法,正确的是()A、丙公司应代甲清偿 B、乙可要求甲或丙清偿C、只能由甲先行清偿 D、不可能由甲或丙共同清偿2下列关于保证担保的说法,正确的是()。A.保证人须向债权人证明其有代为清偿能力 B.保证方式没有约定的,保证人承担一般保证责任 C.保证人可能是主合同的当事人 D.保证期间债权人转让债权的,须取得保证人书面同意C;A3某项目,建设单位甲公司在银行办理了在建工程抵押,银行
9、同时要求建设单位提供保证人。保证方式没有约定。工程竣工后,甲建设单位无力偿还贷款5000万元,则银行有权()A直接与甲建设单位协议折价 B向法院起诉拍卖该工程项目后优先受偿C直接变卖该工程项目D直接转移占有该工程项目E.直接要求保证人代为清偿债务4.某房屋预售合同房价60万元,交付定金20万元。房屋建成后,房产商高价把这套房子卖给了别人。买房人可要求房产商返还()万元。A20B24C32D40ABE;C1Z301090 法律责任 违约责任:不履行合同或履行合同不符合约定 民事责任 (民民)侵权责任:侵犯他人财产权或人身权 行政处罚:针对行政相对人作出法律责任 行政责任 (官民)行政处分:针对国
10、家工作人员作出 主刑 刑事责任 附加刑掌握民事制裁、行政处罚、刑罚种类的区分。重点掌握:刑罚刑罚拘役罚金没收财产行政处罚行政处罚拘留罚款没收违法所得1Z303010 招标投标法合同无效合同无效招标无效招标无效投标无效投标无效评标无效评标无效中标无效中标无效范围范围+规模规模不予受理、废标不予受理、废标 招标程序招标程序评标委员会评标委员会组成组成串标串标不得低于成本竞标不得低于成本竞标不得进行实质性谈判不得进行实质性谈判 2Z201071 项目范围和规模标准项目范围和规模标准 直接发包建设项目发包方式 公开招标 招标发包 (国资或重点)邀请招标 依法或必须招标 直接发包 (6项法定豁免事由要求
11、熟悉)经批准范围范围+规模,两条件同时具备,才需要招标规模,两条件同时具备,才需要招标2Z201072 投标投标一、投标保证金和履约保证金。提交人提交人防范防范有效期有效期额度额度投标保证金所有投标人不审慎投标开标决标后30日 2%或 80万履约保证金中标人不履行合同开工竣工合同价10%15%二、投标有效期与投标保证金有效期。确确定定中中标标人人 投标投标截止截止时间时间(开标开标)确确定定中中标标人人 发出发出中标中标通知通知签签订订合合同同评标评标投标投标 30日日投标有效期投标有效期投标保证金有效期投标保证金有效期+30日日1Z303020 承包制度承包制度一、违法分包必考。二、工程分包
12、与劳务分包的区别必考。三、总分包连带责任及其内部追偿问题必考。四、工地上常见的合同关系图:建设单位建设单位监理单位监理单位 设计单位设计单位总包单位总包单位分包分包1分包分包2供应商供应商1专业承包专业承包甲供甲供1甲供甲供2叁叁 合同法、劳动合同法合同法、劳动合同法 合同的订立 合同有效(4个要件)合同无效(5种情形)要约邀请 要约 承诺 (合同成立)未撤消:自始有效 合同可撤消(4种情形)(受损害方请求,法院/仲裁裁定)被撤消:自始无效 被追认:自始有效 合同效力待定(3种情形)(取决于有权人是否追认)被拒绝:自始无效1Z304011 合同法基本原则及合同分类案例:甲为出租车司机,乙为乘客
13、。甲送乙去往机场,结果下车时候二人皆走神,乙将一件重要的随身行李遗忘在出租车的行李箱内。乙发现后即联系出租车公司通知甲将行李送回。甲要求乙赔偿空车行驶损失,乙却要求甲赔偿误机损失。本案中,应当谁赔偿谁?起步价、单价 约定义务 目的地 行车线路.合同义务 警示 说明 法定义务 注意 保密 谨慎、勤勉.1Z304012要约承诺规则一、要约撤销的时间限制 可撤回 可撤消 可撤回要约邀请 要约发出 要约到达 承诺发出 承诺到达 两个例外 (合同成立成立)二、合同成立1、务必掌握:法律规定或当事人约定采用书面形式订立合同的,自签订合同书或合同确认书时,合同才成立;(而不是通常的“承诺生效时合同成立”);
14、法律规定或当事人约定采用书面形式订立合同的,当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务,并且对方接受的,该合同成立。(事实合同)2、建设工程施工合同是一典型例子,中标通知书是承诺,但法律规定应当订立书面合同,因此承诺到达时合同并未成立,只有当 (1)合同书签订;或 (2)施工单位已经履行主要施工义务,且建设单位接受(未做拒绝表示)的情况下,合同才成立。3、建设工程合同订立的特殊性 (1)要约到达受要约人时生效,但投标文件并非送达招标人时生效,而是自投标截止时生效;(2)承诺到达要约人时生效,但中标通知书并非送达中标人时生效,而是发出时就生效;(3)承诺生效时合同成立,但建设工程合同为法律规定应
15、当采用书面形式的合同,因此,发出中标通知书时合同不成立,而是自双方签订合同书时合同才成立.案例 3月1日 招标(要约邀请)4月1日 投标(要约)5月1日 中标通知书(承诺)成立 5月7日 签订合同书 成立1Z304014 工期和价款合同约定不明时的处理原则(61条、62条)协议补充 交易习惯 62条欠款和垫资欠款欠款有约定按约定无约定按贷款利率垫资垫资有约定的,高于贷款利率部分不支持,低于贷款利率部分支持;无约定的,不予支持承包人优先受偿权 拍卖所得拍卖所得60006000万万 银行银行50005000万万 施工单位施工单位30003000万万 (2500万+500万)优先债优先债普通债普通债
16、6个月内个月内普通债普通债6个月后个月后 1Z304015赔偿损失 计划利润5%*10000万=500万赔偿损失=直接损失+可得利益1Z304016无效合同案例1 3月1日 甲 乙(装修)4月1日 丙(登记)案例2 3月1日 甲 乙30万万40万万30万万20万(买卖)万(买卖)+10万(装修)万(装修)合同无效后工程款的结算 工程 不当得利 1000万 竣工验收合格 工程款 不当得利 300万合同无效 工程 不构成 0 竣工验收不合格 工程款 构成 300万1Z304017 合同的变更、转让和终止合同变更:主体不变内容变合同转让:内容不变主体变 履行 抵消 双方协议解除 解除 约定解除(附解
17、除条件合同)合同终止 提存 单方解除 不可抗力 免除 预期违约 混同 法定解除 迟延履行 根本违约 其他合同变更案例合同变更案例 2007年3月1日建设单位甲公司与承包单位乙钢结构公司订立钢结构施工合同。2007年6月1日,因为图纸变更导致用钢量大大增加。2007年10月1日钢结构完工,双方办理竣工结算。钢结构公司提出,由于2007年6、7月份期间,钢材价格发生大幅上涨,该阶段实际用钢量远远超出原合同约定,请求建设单位对该部分损失予以合理补偿,对超出的用钢量单价按6月份实际价格调整。双方发生争议。问:本案应如何处理?答案:仍按3月1日订立合同时约定的单价计价。理由如下:(1)合同变更内容约定不
18、明确,推定为未变更未变更。即单价不变。(2)结合司法解释中16条“设计变更,价格约定不明确,按订立合同时当地建设行政主管部门发布的价格信息计价”。合同变更案例合同变更案例某施工合同约定质量标准为合格,监理工程师在巡视时要求承包人“把活儿做得更细些,到时不会少了你们的”。于是项目经理在施工中提高了质量标准,因此增加了费用,则该笔费用应由()承担 A、发包人 B、承包人 C、监理工程师 D、承包人和发包人共同某施工合同约定质量标准为合格,甲方代表在巡视时要求承包人“把活儿做得更细些,到时不会少了你们的”。于是项目经理在施工中提高了质量标准,因此增加了费用,则该笔费用应由()承担 A、发包人 B、承
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