第六章合同的担保和保全课件.ppt
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- 第六 合同 担保 保全 课件
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1、2023-1-10第六章合同的担保和保全第六章合同的担保和保第六章合同的担保和保全全第六章合同的担保和保全第六章第六章 合同的担保和保全合同的担保和保全节次:节次:第一节第一节 合同的担保合同的担保 第二节第二节 合同的保全合同的保全目的与要求目的与要求 合同的担保和保全是合同的担保和保全是合同权利实现的重要合同权利实现的重要保障,相关内容需要保障,相关内容需要全面掌握,并能熟练全面掌握,并能熟练加以应用。加以应用。第六章合同的担保和保全第一节第一节 合同的担保合同的担保一、合同的担保概述一、合同的担保概述(一)合同担保的概念(一)合同担保的概念 合同担保是指依照法律规定或当事人的约定而设合同
2、担保是指依照法律规定或当事人的约定而设立的确保合同义务履行和权利实现的法律措施。立的确保合同义务履行和权利实现的法律措施。(二)债的担保的分类(二)债的担保的分类 1、一般担保与特别担保、一般担保与特别担保 2、人的担保、物的担保和金钱担保、人的担保、物的担保和金钱担保 3、原担保与反担保、原担保与反担保第六章合同的担保和保全(三)合同担保的特征(三)合同担保的特征1、从属性、从属性2、补充性、补充性 补充性,是指合同担保一经成立,就在主债的补充性,是指合同担保一经成立,就在主债的基础上补充了某种权利义务关系。基础上补充了某种权利义务关系。但通常只有在其所担保的债务没有得到履行或但通常只有在其
3、所担保的债务没有得到履行或者没有得到完全履行时,补充的义务才履行。者没有得到完全履行时,补充的义务才履行。3、相对独立性、相对独立性第六章合同的担保和保全二、保证二、保证(一)保证的概念(一)保证的概念(二)保证合同:保证人债权人(例一)(二)保证合同:保证人债权人(例一)1、保证合同的性质、保证合同的性质单务合同单务合同无偿合同无偿合同诺成性合同诺成性合同要式合同(书面形式)要式合同(书面形式)从合同从合同附延缓条件的合同附延缓条件的合同 2、保证人具有代为清偿债务能力的法人、其他组织、保证人具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民,可以作为保证人或者公民,可以作为保证人第六章合同的担保
4、和保全3、保证合同的内容、保证合同的内容(1)被保证的主债权的种类、数额)被保证的主债权的种类、数额(2)债务人履行债务的期限)债务人履行债务的期限(3)保证的方式,即是一般保证还是连带责任保证)保证的方式,即是一般保证还是连带责任保证(4)保证范围)保证范围法定保证范围法定保证范围(5)保证期间)保证期间(6)双方需要约定的其他事项)双方需要约定的其他事项4、保证合同无效的法律后果、保证合同无效的法律后果 债权人、保证人根据各自过错程度承担缔约过失责任债权人、保证人根据各自过错程度承担缔约过失责任 担保法担保法司法解释司法解释第六章合同的担保和保全(三)保证方式和保证责任(例二)(三)保证方
5、式和保证责任(例二)1、一般保证保证人享有先诉抗辩权、一般保证保证人享有先诉抗辩权承担补充责任承担补充责任2、连带保证保证人无先诉抗辩权、连带保证保证人无先诉抗辩权承担连带责任承担连带责任 当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的,当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的,按照连带保证承担保证责任。按照连带保证承担保证责任。3、特殊保证形式、特殊保证形式(1)最高额保证)最高额保证(2)共同保证)共同保证第六章合同的担保和保全(四)保证期间与诉讼时效(例三)(四)保证期间与诉讼时效(例三)约定保证期间:(解释)约定保证期间:(解释)法定保证期间:为主债务履行期届满之日起法定保证期间:为主债务履
6、行期届满之日起6个月个月1、一般保证的保证期间与诉讼时效、一般保证的保证期间与诉讼时效 保证期间内,债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的,保证期间内,债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的,保证人免除保证责任;债权人已提起诉讼或者申请仲裁的,保证人免除保证责任;债权人已提起诉讼或者申请仲裁的,保证期间适用诉讼时效中断的规定,从判决或者仲裁裁决保证期间适用诉讼时效中断的规定,从判决或者仲裁裁决生效之日起,开始计算保证合同的诉讼时效。生效之日起,开始计算保证合同的诉讼时效。2、连带保证责任的保证期间与诉讼时效、连带保证责任的保证期间与诉讼时效 保证期间内,债权人未要求保证人承担保证责任的,保证保
7、证期间内,债权人未要求保证人承担保证责任的,保证人免除保证责任;债权人要求保证人承担保证责任的,从人免除保证责任;债权人要求保证人承担保证责任的,从其日起,开始计算保证合同的诉讼时效。其日起,开始计算保证合同的诉讼时效。第六章合同的担保和保全(五)保证人的求偿权(例四)(五)保证人的求偿权(例四)(六)保证人的抗辩权(六)保证人的抗辩权 1、一般保证中的先诉抗辩权、一般保证中的先诉抗辩权 2、保证人享有的债务人的抗辩权、保证人享有的债务人的抗辩权 3、保证人的专属抗辩权、保证人的专属抗辩权 (1)主合同无效抗辩权。)主合同无效抗辩权。(2)保证合同无效抗辩权。)保证合同无效抗辩权。(3)保证期
8、间抗辩权。)保证期间抗辩权。(4)特殊免责抗辩权。)特殊免责抗辩权。第六章合同的担保和保全特殊免责抗辩权具体表现为四种情形:特殊免责抗辩权具体表现为四种情形:(1)保证合同约定,在保证期间债权人将主债权转让给)保证合同约定,在保证期间债权人将主债权转让给第三人,保证人免除保证责任的,按照约定。第三人,保证人免除保证责任的,按照约定。(2)在保证期间内,主债权人未经保证人书面同意,许)在保证期间内,主债权人未经保证人书面同意,许可债务人转让债务,对转让部分,保证人免除保证责任。可债务人转让债务,对转让部分,保证人免除保证责任。(3)在保证合同生效之后,主债权人未经保证人同意,)在保证合同生效之后
9、,主债权人未经保证人同意,与主债务人协议变更主合同,如果加重债务人的债务的,与主债务人协议变更主合同,如果加重债务人的债务的,保证人对加重的部分不承担保证责任。保证人对加重的部分不承担保证责任。(4)保证所担保的同一债权同时存在物的担保,债权人)保证所担保的同一债权同时存在物的担保,债权人应当按照约定实现债权;没有约定或者约定不明确,如应当按照约定实现债权;没有约定或者约定不明确,如物的担保是由债务人自己提供的,主债权人放弃物的担物的担保是由债务人自己提供的,主债权人放弃物的担保,保证人在其放弃范围内免除保证责任。(物权法)保,保证人在其放弃范围内免除保证责任。(物权法)第六章合同的担保和保全
10、三、定金三、定金(一)定金的概念和特征(一)定金的概念和特征定金的特征:定金的特征:1、定金合同应当采书面形式,是从合同。、定金合同应当采书面形式,是从合同。2、定金应当在合同订立时或履行前完成交付。、定金应当在合同订立时或履行前完成交付。3、定金合同以定金的实际交付为生效要件,是、定金合同以定金的实际交付为生效要件,是实践合同。实践合同。4、定金含有多种功能。、定金含有多种功能。5、定金的最高限额法定(不得超过主合同标的、定金的最高限额法定(不得超过主合同标的额的百分之二十)。额的百分之二十)。第六章合同的担保和保全(三)定金的效力(三)定金的效力我国现行法上的定金为证约定金兼违约定金。我国
11、现行法上的定金为证约定金兼违约定金。定金的效力归结为三方面:定金的效力归结为三方面:一是证明合同的成立;一是证明合同的成立;二是抵作价款;二是抵作价款;三是适用定金罚则。三是适用定金罚则。定金罚则:给付定金的一方不履行债务时,无权要求返定金罚则:给付定金的一方不履行债务时,无权要求返还定金,收受定金的一方不履行债务时,应当双倍返还还定金,收受定金的一方不履行债务时,应当双倍返还定金。定金。第六章合同的担保和保全第二节第二节 合同的保全合同的保全一、合同保全的概念一、合同保全的概念 即合同之债的保全,是指法律为防止因债务人责任即合同之债的保全,是指法律为防止因债务人责任财产的不当减少或不增加危及
12、债权人的债权实现,财产的不当减少或不增加危及债权人的债权实现,允许债权人采取一定的措施或手段,以保护其债权。允许债权人采取一定的措施或手段,以保护其债权。合同保全制度,包括债权人的代位权和撤销权制度。合同保全制度,包括债权人的代位权和撤销权制度。合同保全制度赋予合同债权一定的对抗第三人的效力,合同保全制度赋予合同债权一定的对抗第三人的效力,是债的对外效力的典型表现。是债的对外效力的典型表现。合同保全不同于民事诉讼中的财产保全。合同保全不同于民事诉讼中的财产保全。?合同保全与合同担保、违约责任的区别?合同保全与合同担保、违约责任的区别第六章合同的担保和保全A公司将新办公大楼工程承包给了公司将新办
13、公大楼工程承包给了B公司。双方在建筑工程承包合同公司。双方在建筑工程承包合同中约定:工程款为中约定:工程款为2000万元,工期为一年,工程完工后结清全部工万元,工期为一年,工程完工后结清全部工程款。合同签定后,程款。合同签定后,B公司雇请工人甲、乙等七十人开始施工。工公司雇请工人甲、乙等七十人开始施工。工程按期完工,程按期完工,B公司将新大楼交给公司将新大楼交给A公司使用,但公司使用,但B公司尚欠工人甲、公司尚欠工人甲、乙等工资合计乙等工资合计56万元。甲、乙等人多次向万元。甲、乙等人多次向B公司催要未果,于是向公司催要未果,于是向法院起诉了法院起诉了B公司,要求给付所欠工资。法院判决公司,要
14、求给付所欠工资。法院判决B公司败诉。但在公司败诉。但在判决执行过程中,判决执行过程中,B公司的所有员工,包括其法定代表人均不见踪公司的所有员工,包括其法定代表人均不见踪影。在查找影。在查找B公司的财产过程中,甲、乙等人发现,公司的财产过程中,甲、乙等人发现,A公司尚欠公司尚欠B公公司工程款司工程款180万元未付。万元未付。A公司称,之所以未付清工程款,是因为新公司称,之所以未付清工程款,是因为新大楼的工程质量存在问题。大楼的工程质量存在问题。A公司同时称,工程完工后双方只进行公司同时称,工程完工后双方只进行过一次结算,此后一年多,过一次结算,此后一年多,B公司一直未向其主张过这笔工程款。公司一
15、直未向其主张过这笔工程款。甲、乙等人就甲、乙等人就B公司所欠的工程款向法院起诉了公司所欠的工程款向法院起诉了A公司。请回答以下公司。请回答以下问题:问题:(1)甲、乙等人起诉)甲、乙等人起诉A公司所依据的是什么权利?应当以谁的名义提公司所依据的是什么权利?应当以谁的名义提出?出?(2)甲、乙等人在诉讼中提出,要求)甲、乙等人在诉讼中提出,要求A公司支付其欠公司支付其欠B公司的全部公司的全部180万元工程款。这种要求能否得到法院支持?为什么?万元工程款。这种要求能否得到法院支持?为什么?第六章合同的担保和保全二、债权人的代位权(合同法第二、债权人的代位权(合同法第7373条)条)(一)代位权的概
16、念和特征(一)代位权的概念和特征指当债务人怠于行使其对第三人的到期债权,以致指当债务人怠于行使其对第三人的到期债权,以致危及债权人的债权实现时,债权人可以以自己的名危及债权人的债权实现时,债权人可以以自己的名义向人民法院请求代位行使债务人债权的权利。义向人民法院请求代位行使债务人债权的权利。特征:特征:代位权针对的是债务人消极不行使权利的行为;代位权针对的是债务人消极不行使权利的行为;代位权的行使需债权人向人民法院提起诉讼;代位权的行使需债权人向人民法院提起诉讼;债权人是以自己名义代位行使债务人之权利(?债权人是以自己名义代位行使债务人之权利(?代理代理)代位权是法定权利(债的权能之一),而非
17、义务代位权是法定权利(债的权能之一),而非义务第六章合同的担保和保全(二)代位权的行使要件(二)代位权的行使要件1 1、债权人对债务人的债权合法、确定(、债权人对债务人的债权合法、确定(?),且已届清),且已届清偿期偿期2 2、债务人怠于行使其、债务人怠于行使其到期债权(是否需要确定?)到期债权(是否需要确定?)前提:能够行使(不存在行使权利的障碍)而不行使前提:能够行使(不存在行使权利的障碍)而不行使债权人只有以诉讼或者仲裁方式向次债务人主张权利,才不构成债权人只有以诉讼或者仲裁方式向次债务人主张权利,才不构成“怠于怠于”。债务人和次债务人协商延长还款期限如何理解?(债务人和次债务人协商延长
18、还款期限如何理解?(公报案例公报案例)3 3、债务人的债权非专属于债务人自身的债权、债务人的债权非专属于债务人自身的债权4 4、债务人的怠于行使损害了债权人的债权、债务人的怠于行使损害了债权人的债权债务人的财产不足以清偿其债务,债权有保全的必要债务人的财产不足以清偿其债务,债权有保全的必要债务人的债权即将时效届满,或次债务人即将破产时怎么办?债务人的债权即将时效届满,或次债务人即将破产时怎么办?第六章合同的担保和保全(三)代位权的行使(三)代位权的行使1 1、行使主体:债权人、行使主体:债权人2 2、代位行使的权利范围、代位行使的权利范围理论:债务人现有的非专属于其自身的财产权利理论:债务人现
19、有的非专属于其自身的财产权利我国合同法:非专属于债务人自身的到期债权我国合同法:非专属于债务人自身的到期债权 3、行使方法、行使方法债权人须以自己的名义提起代位诉讼债权人须以自己的名义提起代位诉讼诉讼应以次债务人为被告,将债务人列为第三人诉讼应以次债务人为被告,将债务人列为第三人债权人行使代位权时应债权人行使代位权时应尽到善良管理人的注意尽到善良管理人的注意 4、代位权行使的界限:、代位权行使的界限:以以债权人(范围?)债权人(范围?)的债权为限(剩余部分如何实现?)的债权为限(剩余部分如何实现?)但同时不得超过次债务人对债务人所负的债务额但同时不得超过次债务人对债务人所负的债务额第六章合同的
20、担保和保全(四)代位权行使的效力(四)代位权行使的效力1 1、传统民法认为,代位权行使的后果直接归属于债务人,、传统民法认为,代位权行使的后果直接归属于债务人,成为全体债权人的共同担保。(入库规则)成为全体债权人的共同担保。(入库规则)合同法合同法司法解释(一)规定相反,赋予债权人直接受偿权司法解释(一)规定相反,赋予债权人直接受偿权第第2020条:债条:债权人向次债务人提起代位权诉讼经人民法院审理后认权人向次债务人提起代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的,由次债务人向债权人履行清偿义务,债权人与定代位权成立的,由次债务人向债权人履行清偿义务,债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债
21、权债务关系即予消灭。债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。?比较两者?比较两者2 2、次债务人得对抗债务人的抗辩权,均可用来对抗债权、次债务人得对抗债务人的抗辩权,均可用来对抗债权人。人。(如:诉讼时效届满、同时履行、抵销等抗辩)(如:诉讼时效届满、同时履行、抵销等抗辩)3 3、债权人行使代位权的必要费用,由债务人负担,形成、债权人行使代位权的必要费用,由债务人负担,形成债权人的偿还费用请求权;但债权人胜诉时,债权人的偿还费用请求权;但债权人胜诉时,诉讼费用诉讼费用由次债务人负担,从实现的债权中优先支付(?)由次债务人负担,从实现的债权中优先支付(?)。第六章合同的担保和保全
22、三、债权人的撤销权三、债权人的撤销权(一)概念和性质(一)概念和性质1 1、概念、概念撤销权,又称废罢诉权,是指在债务人实施的撤销权,又称废罢诉权,是指在债务人实施的减少财产的行为危及到债权人的债权实现时,减少财产的行为危及到债权人的债权实现时,债权人得请求法院撤销债务人行为的权利。债权人得请求法院撤销债务人行为的权利。与代位权的不同在于:针对债务人以积极行为使财与代位权的不同在于:针对债务人以积极行为使财产减少害及债权人的行为产减少害及债权人的行为2 2、性质性质 兼具请求权和形成权的特点,是债权的权能兼具请求权和形成权的特点,是债权的权能 与可撤销合同中的撤销权区别与可撤销合同中的撤销权区
23、别第六章合同的担保和保全(二)撤销权的构成要件(二)撤销权的构成要件(1 1)债权人对债务人存在着合法有效的债权)债权人对债务人存在着合法有效的债权首先,该债权以财产的给付为内容。首先,该债权以财产的给付为内容。其次,债权人的债权不必届清偿期。其次,债权人的债权不必届清偿期。(2 2)债务人实施了减少财产的法律行为)债务人实施了减少财产的法律行为债务人的行为发生于债权成立之后并成立有效债务人的行为发生于债权成立之后并成立有效债务人的下列行为不得申请撤销:债务人的下列行为不得申请撤销:(1 1)身份行为。)身份行为。(2 2)事实行为。)事实行为。(3 3)非以财产为标的的行为)非以财产为标的的
24、行为如:债务人的不作为,债务人拒绝受领某种非债利益的行为,以提如:债务人的不作为,债务人拒绝受领某种非债利益的行为,以提供劳务为目的的行为等供劳务为目的的行为等(3 3)债务人的行为害及债权清偿资力不足)债务人的行为害及债权清偿资力不足(4 4)针对有偿行为要求受益人的恶意(明知)针对有偿行为要求受益人的恶意(明知)第六章合同的担保和保全例六例六王某为开服装加工厂,向李某借了王某为开服装加工厂,向李某借了10万元,购买了机器设备。合同约定还万元,购买了机器设备。合同约定还款期限为款期限为2年,利息为同期银行存款利息的年,利息为同期银行存款利息的2倍。两年后,眼看还款日期将倍。两年后,眼看还款日
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