采购合同管理与法务风险规避(讲义)课件.ppt

1、采购合同管理与法务风险规避采购合同管理与法务风险规避-请将手机调到静音或关机状态-请勿任意走动、交谈、接听电话-保持教室宁静并按照座位就坐-请准时到课，积极参与，共同分享-感谢您的配合 温馨提示目录第01部分：对合同条款理解,问题应对及规避法务风险 第02部分：买卖/项目分包合同难点重点分析及法务风险规避第03部分：招投标过程控制及合同重点难点分析与风险防范第04部分：技术开发转让咨询和服务合同管理与风险控制第05部分：采购合同过程管理与法务风险的防范第06部分：其它重要的与合同管理相关的法律本课程的主要内容第01部分：对合同条款理解,问题应对及规避法务风险 一、认识合同的本质和风险规避（一）

2、概念 中华人民共和国合同法(以下简称合同法)第二条明确规定：“合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”在合同关系中，享有权力的当事人一方又称为债权人，负有义务的当事人一方又称为债务人。（二）合同的特征：（1）合同是平等主体的自然人、法人和其他组织所实施的协议；（2）合同是两个或者两个以上当事人意思表示一致的民事法律行为，一个当事人不可能形成合同；（3）合同是以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的的民事法律行为。（三）合同的内容和形式合同条款合同中的权利和义务合同形式格式条款(四)合同在商务活动中的意义（1）规定买卖双方的权利和义务由合同条款加以规定

3、；（2）阐明协议中详细内容如价格、规格、交期等；（3）说明所依据的法律；（4）明确买卖双方之间的责任。二、合同的主要条款的形成过程1、合同的主要条款和结构（3部分）（1）交货日期/完成日期；（2）要求的规格；（3）要求的数量/质量；（4）定价方法；（5）支付条款；（6）违约责任；（7）争议处理等。思考：合同的基本结构？2、合同的形成过程（4过程）条款之战（1）报价申请（采购询价）：采购者一般通过发信、传真或电子邮件的形式请求供应商对需提供的产品或服务进行报价；这种文件里包括大量采购信息（采购要求、采购目录清单）；（2）报价：供应商就买方的询价单或报价申请提供一份报价单；（3）议价：买方可以有选

4、择地接受供应商的报价；（4）承诺：当事人之间（买卖双方）产生一个有效的法律合同（协议）。三、法律规定的合同能力1、我国民法通则规定：10周岁以下和精神病人为无民事行为能力，其行为应当由其法定代理人代理；10周岁以上，18岁以下为限制行为能力人，可以不必经法定代理人同意而签订与其精神、智力和健康状况相适应的合同；18周岁以上为完全行为能力人。一般来说，未成年人（18周岁以下）签订的协议是无效的，但未成年人签订的“有益的劳务合同”是有约束力的，所以未成年人签订销售（采购）合同需要一名成年人作为保证。2、精神病人、酗酒或吸毒的人，他们的合同能力受限制，关键是看他们是否知道正在进行交易的本质。3、有限

5、公司和其他一些法人的合同能力受到限制，他们只能按照本身组织章程赋予的权利签订合同，其他任何行为都将被看作越权契约而不产生效力。案例分析案例分析1 某果品公司因市场上西瓜脱销，向新疆某农场发出一份传真：某果品公司因市场上西瓜脱销，向新疆某农场发出一份传真：“因因我市市场西瓜脱销，不知贵方能否提供供应。如有充足货源，我公司欲我市市场西瓜脱销，不知贵方能否提供供应。如有充足货源，我公司欲速购十个冷冻火车皮。望能及时回电与我公司联系协商有关事宜。速购十个冷冻火车皮。望能及时回电与我公司联系协商有关事宜。”农农场因西瓜丰收，正愁没有销路，接到传真后，喜出望外，立即组织十个场因西瓜丰收，正愁没有销路，接到

6、传真后，喜出望外，立即组织十个火车皮货物给果品公司发去，并随即回电：火车皮货物给果品公司发去，并随即回电：“十个火车皮的货已发出，十个火车皮的货已发出，请注意查收。请注意查收。”在果品公司发出传真后，农场主回电前，外地西瓜大量涌入，价格在果品公司发出传真后，农场主回电前，外地西瓜大量涌入，价格骤然下跌。接到农场回电后，果品公司立即复电：骤然下跌。接到农场回电后，果品公司立即复电：“因市场发生变化，因市场发生变化，贵方发来的货，我公司不能接收，望能通知承运方立即停发。贵方发来的货，我公司不能接收，望能通知承运方立即停发。”但因货但因货物已经发运，农场不能改卖他人。为此，果品公司拒收，农场指责果品

7、物已经发运，农场不能改卖他人。为此，果品公司拒收，农场指责果品公司违约在先，并向法院起诉。公司违约在先，并向法院起诉。问题：果品公司是否违约？是否承担赔偿责任？问题：果品公司是否违约？是否承担赔偿责任？案例分析案例分析2：原告：某市建设水泥厂原告：某市建设水泥厂 被告：某有限责任公司被告：某有限责任公司 被告因建造大楼急需水泥，遂向本省的青锋水泥厂、新华水泥厂及原被告因建造大楼急需水泥，遂向本省的青锋水泥厂、新华水泥厂及原告建设水泥厂发出函电，函电中称：告建设水泥厂发出函电，函电中称：“我公司急需标号为我公司急需标号为150型号的水泥型号的水泥100吨，贵厂有货，请速来函电，我公司愿派人前往购

8、买。吨，贵厂有货，请速来函电，我公司愿派人前往购买。”三家水泥厂三家水泥厂在收到函电以后，均先后回复函电告知备有现货，且告知了水泥的价格。在收到函电以后，均先后回复函电告知备有现货，且告知了水泥的价格。而原告建设水泥厂在发出函电同时即派车给被告送去而原告建设水泥厂在发出函电同时即派车给被告送去50吨水泥。吨水泥。在该批水泥送达被告之前，被告得知新华水泥厂生产的水泥质量较好，在该批水泥送达被告之前，被告得知新华水泥厂生产的水泥质量较好，且价格合理，遂向新华水泥厂发去函电，称：且价格合理，遂向新华水泥厂发去函电，称：“我公司愿购买贵厂我公司愿购买贵厂100吨吨150型号水泥，盼速送货，运费由我公司

9、负担。型号水泥，盼速送货，运费由我公司负担。”函电发出后第二天上午，函电发出后第二天上午，新华水泥厂发函称已准备发货。下午，原告将新华水泥厂发函称已准备发货。下午，原告将50吨水泥送到，被告告知原吨水泥送到，被告告知原告，他们已决定购买新华水泥厂的水泥，因此不能接受原告送来的水泥。告，他们已决定购买新华水泥厂的水泥，因此不能接受原告送来的水泥。原告认为，被告拒收货物已构成违约，双方因协商不成，原告遂向法院提原告认为，被告拒收货物已构成违约，双方因协商不成，原告遂向法院提起诉讼。起诉讼。思考：被告有违约行为吗？为什么？思考：被告有违约行为吗？为什么？案例分析3 假如你是一位采购经理，最近你收到了

10、一个供应商寄来的产品目录。目录里面有很多产品是公司所需要的。在目录的订购详情中声明所有库存货物将在两个工作周发出。然后，你手写了一份订单寄给供应商。供应商收到订单后，打电话告知其中一种货物已经缺货，无法供应。讨论：（1）根据以上案例，指出供应商是否违反合同？（2）详细说明你是如何得出结论的。现场讨论（谁签订合同才有效）：1、请区分什么是企业法人、什么是法定代表人、什么是法人代表、什么是法定代表授权人，他们对合同的能力受限制吗？都有法律效力吗？2、法人代表授权人再次授权行为人，具备法律效力吗？四、合同的表现形式1、口头形式当事人只用语言与意思表示订立合同，一般在交易额小的日常生活中经常用。2、书

11、面形式用文字表现当事人所订立合同的形式，包括合同书、信件和数据电文（电报、传真、电子数据交换和电子邮件）等形式。3、其他形式如默认的行为。注意：法律一般不要求合同必须采用书面形式，口头合同完全有效，只是发生争议时，取证困难。思考：什么样的书面合同不用签字仍然有效？五、导致合同无效的因素1、导致合同无效的因素有：（1）误解当事人因对合同的对象或条款产生错误认识；（2）虚假意思表示故意欺骗他人；（3）欺诈、胁迫及不适当施加影响；（4）违法（内容和过程违法）。2、无效合同的类型有：（1）违反法律或公共政策（法规）的合同；（2）合同虽然合法，却不可实施的合同赌博合同；（3）由于错误引起的合同。3、可撤

12、销合同有：（1）合同因欺诈原因被撤销；（2）与未成年人和其他限制合同能力人有关的合同。4、无效合同与可撤销合同的区别：（1）无效合同一开始就没有法律效力；（2）可撤销合同，在该合同撤销前还是有效的。案例分析：案例分析：甲企业与乙企业达成口头协议，由乙企业在半年之甲企业与乙企业达成口头协议，由乙企业在半年之内供应甲企业内供应甲企业50吨钢材。吨钢材。3个月后，乙企业提出以原定钢个月后，乙企业提出以原定钢材价格过低为由要求加价，并提出，如果甲企业表示同意，材价格过低为由要求加价，并提出，如果甲企业表示同意，双方立即签订书面合同，否则，乙企业将不能按期供货。双方立即签订书面合同，否则，乙企业将不能按

13、期供货。甲企业表示反对，并声称，如乙企业到期不履行协议，将甲企业表示反对，并声称，如乙企业到期不履行协议，将向法院起诉。向法院起诉。问题：双方当事人达成的口头协议有无法律效力？为什么问题：双方当事人达成的口头协议有无法律效力？为什么吗？吗？六、合同关系不涉及第三人原则 1、合同关系不涉及第三方原则是指合同的一方只能因为合同关系而起诉或被诉，而不涉及第三方；2、采购货物的消费者与零售商签订合同，按照合同法，消费者唯一补救权利是对抗零售商即使错误在于制造商，因为消费者没有与制造商签订的合同；3、只与主供应商签订合同的买方不能起诉转包商或被转包商起诉。思考：1、消费者到超市购物，发现质量有问题应该起

14、诉超市还是生产商？2、业务人员外发产品或服务，质量由谁控制？七、合同的条款 1、条件条款（主要条款）：它是合同存在的必要条件，如果违反，当事人无过错方有权取消合同，并就违约事件要求赔偿；2、保证条款（附属条款）：是附属于合同主要目的的附则，它不是合同存在的必要条件，当事人一方违反保证条款时，无过错方只能要求损害赔偿，无权解除合同。3、合同中任何条款都可以成为条件条款，只不过要通过明示的书面形式将它作为条件列入合同中。4、中间条款（无名条款）：它主要是对非违约方的合同解除权加以限制，几乎所有条款都可视为中间条款。5、特定条款（其他条款）：如免责或限责条款/补救条款/所有权保留条款/不可抗力条款/

15、实质性时间条款/仲裁条款/预定损害赔偿条款/惩罚条款。6、检验合同条款是否有效，要考虑三条标准：（1）是否列入合同；（2）表述是否准确；（3）是否是合理性检测（是否符合法律的 规定）。八、其他条款详解（一）免责和限责条款1、免责和限责条款将该类条款列入合同中的一方当事人在发生其负有责任的特定事件时，可以通过这类条款免责或限制自己本应承担的责任。法律要求该类条款在被实施前必须满足两个条件：（1）它们必须能够被列入合同中条款之战的结果；（2）它们必须在所有情形下都公平合理。2、在合同中，免责条款即使没有被明文规定，仍然可以发挥作用，前提是它能从双方当事人以前的交易习惯中得到推断（惯例、默识），如旅

16、客在乘汽车或火车前不需要买票的情形。旅行的免责条款隐含在过去的习惯中。3、只有在签订合同之前，提醒对方注意，免责条款方能有效。如入住酒店的温馨提示。4、表述清楚要仔细检查对条款的表述，不会发生歧义。5、合理性检测：（1）合理性检测由成文法律进行规定；（2）对合理性概念的理解，包括交易双方实力的对比，以及为同意条款而接受的诱导。合理条款必须公平合理，而且在合同签订时必须让当事人知道或注意到与该条款有关的内容；（3）评价合理性的关键时间是合同签订时。（二）预定损害赔偿条款和惩罚条款 1、采购合同中普遍包含惩罚条款或预定损害赔偿条款。该种条款规定了一定公式，当发生延迟履行或延迟交货的事件时，可以利用

17、该公式计算违约方应赔偿的数额。如违约赔偿总货款的5%等。2、法律对惩罚条款进行严格限制，只有它们是对预计损失的名副其实（足够的证据）的估计时，才可实施。3、关于是预定损害赔偿条款还是惩罚条款，由法庭来决定它的性质，如果是惩罚性条款，将被删除，它是无效的。（三）所有权保留 1、所有权保留的条款规定是，在某些条件得到满足前，货物的卖方可以努力防止货物所有权转移。实践中最普遍的是货物在付款之前所有权不转移。2、保留所有权条款对原始货物和它们的再次销售非常有效。（四）赔偿条款 赔偿条款是用来保证供应商对上一级供应商追究责任的权利。当买方追究供应商责任时，如果问题是由一级供应商引起的，那么供应商可以把责

18、任转移给上一级供应商。因为买方只能起诉与他们签订合同的人，不能起诉任何其他人。（五）不可抗力 不可抗力条款必须解释得非常严密，如果存在任何模棱两可，都将违背设法以它们为依据的人的意愿。比如：天灾人祸，再比如企业停电、员工罢工、运输交通不畅导致合同交期延误的界定；（六）仲裁 仲裁条款是为争议处理提供一种特殊程序的条款。它不需要通过法庭。仲裁的作用后面解释。九、支付条款九、支付条款1 1、合同的总价越高，支付条款就变得越重要。合同、合同的总价越高，支付条款就变得越重要。合同支付条款内容：支付条款内容：（1 1）支付方式）支付方式支票、银行转账、汇票；支票、银行转账、汇票；（2 2）分期付款（支付周

19、期）分期付款（支付周期）对于高价合同采用；对于高价合同采用；（3 3）发票处理条款）发票处理条款一般每一般每3030天处理一次；天处理一次；（4 4）确定支付点）确定支付点指定一个银行账户；指定一个银行账户；（5 5）支付的货币种类）支付的货币种类如人民币还是美元。如人民币还是美元。2 2、付款前注意：、付款前注意：在买方处理发票支付货款之前，需要对在买方处理发票支付货款之前，需要对照采购订单以及所有送货记录检查交易的详细情况，照采购订单以及所有送货记录检查交易的详细情况，然后支付货款。然后支付货款。3 3、按期付款：、按期付款：一旦买方确定订单已经全部履行，就应该一旦买方确定订单已经全部履行

20、，就应该按约定的支付条款进行付款。为了加快现金周转，按约定的支付条款进行付款。为了加快现金周转，买买方往往不按合同约定进行付款，这种做法是不值得提方往往不按合同约定进行付款，这种做法是不值得提倡的，倡的，因为向供应商延迟支付只会恶化双方的关系。因为向供应商延迟支付只会恶化双方的关系。4 4、分期支付款：、分期支付款：在大额合同中，通常采用向供应商分期在大额合同中，通常采用向供应商分期支付的方式来改善现金周转。分期支付款额通常与合支付的方式来改善现金周转。分期支付款额通常与合同中已完成工作量及满意的进度相关联。同中已完成工作量及满意的进度相关联。5 5、预付款（又称合同订金）：、预付款（又称合同

21、订金）：（1 1）它是指买方在未得到任何价值的货物之前向供）它是指买方在未得到任何价值的货物之前向供应商所做的支付货款的方式；应商所做的支付货款的方式；（2 2）预付款为供应商提供了工作资金，使得合同能）预付款为供应商提供了工作资金，使得合同能顺利履行，同时预付款对买方有一定的风险，比顺利履行，同时预付款对买方有一定的风险，比如供方可能缺乏履行合同的积极性，或者不能按如供方可能缺乏履行合同的积极性，或者不能按时完成合同。时完成合同。思考：思考：1 1、预付款一般比例是多少？、预付款一般比例是多少？6 6、保留金：、保留金：（1 1）保留金一般用于工期较长以及价值较高的合同）保留金一般用于工期较

22、长以及价值较高的合同中，其目的是确保供应商提供的货物或服务符合中，其目的是确保供应商提供的货物或服务符合合同的约定规格和要求。合同的约定规格和要求。（2 2）在多数情况下，按在多数情况下，按5%5%比例扣除保留金作为合同比例扣除保留金作为合同保证是适当的，保证是适当的，但是高额的保留金也会影响供应但是高额的保留金也会影响供应商的现金周转，甚至可能影响供应商履约及守约。商的现金周转，甚至可能影响供应商履约及守约。十、合同的履行十、合同的履行（一）履行的本质：（一）履行的本质：指按合同规定义务的执行，是合同目的实现的根本条指按合同规定义务的执行，是合同目的实现的根本条件，也是合同关系消灭的最正常的

23、原因。件，也是合同关系消灭的最正常的原因。（二）履行的原则（二）履行的原则 1、适当履行原则：正确地、全面地履行合同、适当履行原则：正确地、全面地履行合同 2、协作履行原则、协作履行原则 3、经济合理原则、经济合理原则 4、情势变更原则、情势变更原则（三）履行的规则（三）履行的规则 合同的双方当事人按照合同约定，正合同的双方当事人按照合同约定，正确、适当、全面地完成合同中规定的各项确、适当、全面地完成合同中规定的各项义务的行为。包括主体、标的、期限、地义务的行为。包括主体、标的、期限、地点、方式和费用的履行。点、方式和费用的履行。（四）履行抗辩权（四）履行抗辩权 指对抗请求权或否认对方的权利主

24、张指对抗请求权或否认对方的权利主张的权利。其作用在于通过行驶这种权利而的权利。其作用在于通过行驶这种权利而使对方的请求权消灭，或者效力延期。使对方的请求权消灭，或者效力延期。案例分析案例分析 某粮油公司（甲方）引进一套生产色拉油的设备，在还未某粮油公司（甲方）引进一套生产色拉油的设备，在还未开工时，开工时，2000年年11月月20日某工厂（乙方）因年终将给职日某工厂（乙方）因年终将给职工分发一些福利用品，找到甲方购买色拉油。因该公司要工分发一些福利用品，找到甲方购买色拉油。因该公司要一个月以后才能正式生产，所以它与乙方签订的合同明确一个月以后才能正式生产，所以它与乙方签订的合同明确规定在一个月

25、后生效；而乙方也向甲方提出在规定在一个月后生效；而乙方也向甲方提出在12月月30日日前必须交货。到了前必须交货。到了12月月30日，乙方未收到甲方的色拉油，日，乙方未收到甲方的色拉油，便去电话催问，要求甲方最迟在便去电话催问，要求甲方最迟在2001年年1月月1日必须交货，日必须交货，否则即解除合同。甲方答复到时保证送货。但否则即解除合同。甲方答复到时保证送货。但1月月3日，甲日，甲方才将乙方需要的色拉油送到乙方。乙方拒收，甲方认为方才将乙方需要的色拉油送到乙方。乙方拒收，甲方认为乙方违约，向法院起诉，要求乙方收货并支付货款。乙方违约，向法院起诉，要求乙方收货并支付货款。问题：甲方是否可以推迟交

26、货？乙方是否违约？问题：甲方是否可以推迟交货？乙方是否违约？十一、十一、合同变更与转让合同变更与转让（一）合同变更（一）合同变更 广义的合同变更，包括合同内容（广义的合同变更，包括合同内容（条款条款）的变更与合同主）的变更与合同主体（体（当事人当事人）的变更。）的变更。（1）合同内容的变更，是指当事人不变，合同的内容予以）合同内容的变更，是指当事人不变，合同的内容予以改变的现象。改变的现象。（2）合同主体的变更，是指合同关系保持同一性，仅改变）合同主体的变更，是指合同关系保持同一性，仅改变债权人或债务人的现象。债权人或债务人的现象。我国合同法上的合同变更，是指我国合同法上的合同变更，是指合同内

27、容合同内容的变更，即通常的变更，即通常所谓的狭义的合同变更。所谓的狭义的合同变更。（二）合同变更的法定形式（二）合同变更的法定形式 1、法定变更、法定变更（单方面依法变更，如不可抗力，但需（单方面依法变更，如不可抗力，但需通知对方）通知对方）2、裁判变更、裁判变更 3、协议变更、协议变更（三）合同变更的效力（三）合同变更的效力 1、原则上仅向将来发生效力；、原则上仅向将来发生效力；2、仅对变更的部分发生法律效力；、仅对变更的部分发生法律效力；3、不影响当事人要求赔偿的权利。、不影响当事人要求赔偿的权利。案例分析案例分析 某银行于某银行于1995年年10月月5日向乙公司提供了一年期人民流日向乙公

28、司提供了一年期人民流动资金贷款，动资金贷款，1996年年10月月5日到期。贷款合同订立时，丙公司日到期。贷款合同订立时，丙公司向贷款银行出具信用保证书，保证期限为向贷款银行出具信用保证书，保证期限为1996年年10月月4日到日到1997年年10月月3日，贷款到期后，乙公司没能偿还贷款。日，贷款到期后，乙公司没能偿还贷款。1996年年12月月20日，银行与乙公司签订一份协议，就该贷款的还款日，银行与乙公司签订一份协议，就该贷款的还款事宜作了安排，约定事宜作了安排，约定“还款期限为：乙公司保证在还款期限为：乙公司保证在1997年年5月月底清偿全部贷款本息底清偿全部贷款本息”。1997年年5月底，乙

29、公司没有还款，银月底，乙公司没有还款，银行将乙公司与丙公司起诉到法院。法院判：行将乙公司与丙公司起诉到法院。法院判：乙公司承担还款乙公司承担还款责任；丙公司不承担连带保证责任。责任；丙公司不承担连带保证责任。问题：问题：1996年年12月月20日，银行与乙公司签订的协议属于什么日，银行与乙公司签订的协议属于什么性质？对保证人的保证责任产生什么影响？性质？对保证人的保证责任产生什么影响？（四）合同转让（四）合同转让 即合同主体的变更，指合同当事人不改变合同关系的即合同主体的变更，指合同当事人不改变合同关系的内容，而依法将其合同中的权利义务的全部或部分转让给内容，而依法将其合同中的权利义务的全部或

30、部分转让给第三人的情形。第三人的情形。1、合同转让的必备条件：、合同转让的必备条件：（1）所转让的合同必须有效；）所转让的合同必须有效；（2）合同的债权债务必须具有可转让性；）合同的债权债务必须具有可转让性；（3）合同转让必须经）合同转让必须经受让人受让人的同意；的同意；（4）合同转让必须符合法定的程序要求。）合同转让必须符合法定的程序要求。（五）合同转让的形式（五）合同转让的形式 1、合同权利的转让、合同权利的转让 又称债权的让与，指在不改变合同内容的基础上，又称债权的让与，指在不改变合同内容的基础上，合同的债权人依法将其在合同中的权利全部或者部分转让合同的债权人依法将其在合同中的权利全部或

31、者部分转让给第三人的情形。给第三人的情形。2、合同义务的转让、合同义务的转让 又称债务的让与，指在不改变合同内容的基础上，债又称债务的让与，指在不改变合同内容的基础上，债权人、债务人通过与第三人订立债务转让协议的形式，将权人、债务人通过与第三人订立债务转让协议的形式，将债务人合同义务的全部或者部分转让给第三人承担的情形。债务人合同义务的全部或者部分转让给第三人承担的情形。3、合同权利义务的概括转让、合同权利义务的概括转让(权利和义务都转让权利和义务都转让)又称债权债务的概括转移，指合同当事人一方将其在又称债权债务的概括转移，指合同当事人一方将其在合同中的权利义务一并转移给第三人，由第三人概括地

32、继合同中的权利义务一并转移给第三人，由第三人概括地继受合同权利义务的情形。受合同权利义务的情形。（1）协议的概括承受）协议的概括承受 （2）法定的概括承受）法定的概括承受（六）合同转让的效力（六）合同转让的效力 1、合同权利转让的效力、合同权利转让的效力 2、合同义务承担的效力、合同义务承担的效力 3、合同权利义务概括转让的效力、合同权利义务概括转让的效力 十二、合同权利义务的终止十二、合同权利义务的终止（一）（一）合同终止概述合同终止概述1、概念、概念：指由于一定法律事实的发生，使合同关系在客观：指由于一定法律事实的发生，使合同关系在客观上不复存在，合同权利和合同义务归于上不复存在，合同权利

33、和合同义务归于消灭消灭的情形。的情形。2、原因、原因：A.债务已经按约定履行、债务已经按约定履行、B.合同解除、合同解除、C.债务相债务相互抵消、互抵消、D.债务人依法将标的物提存、债务人依法将标的物提存、E.债权人免除责债权人免除责任、任、F.债权债务同归于一人、债权债务同归于一人、G.法律规定或者当事人约法律规定或者当事人约定终止的其他情况。定终止的其他情况。（二）合同的解除（二）合同的解除 1、概念：、概念：指在合同有效成立后，因当事人一方或双方的指在合同有效成立后，因当事人一方或双方的意思表示，依法使合同权利义务得以消灭的行为。意思表示，依法使合同权利义务得以消灭的行为。2、合同解除的

34、种类、合同解除的种类：（1）约定解除：协议解除、约定解除）约定解除：协议解除、约定解除 （2）法定解除：）法定解除：A.因不可抗力致使不能实现合同目的；因不可抗力致使不能实现合同目的；B.在履行届满前，当事人一方明确表示或以自己的行为在履行届满前，当事人一方明确表示或以自己的行为 表明不履行主要债务；表明不履行主要债务；C.当事人一方延迟履行，经催告在合理期限内仍为履行；当事人一方延迟履行，经催告在合理期限内仍为履行；D.当事人一方延迟履行或有其他违约行为致使不能实现合当事人一方延迟履行或有其他违约行为致使不能实现合同目的；同目的；E.法律规定的其他情形法律规定的其他情形思考:终止与解除有什么

35、不同?案例分析案例分析 2000年年3月月15日，某纺织厂与某服装厂签订一份布料买卖合同，双方日，某纺织厂与某服装厂签订一份布料买卖合同，双方约定：由纺织厂于约定：由纺织厂于2000年年4月月15日前提供真丝双绉面料日前提供真丝双绉面料1000米，服装厂先米，服装厂先付款付款8万元，并于万元，并于5月月20日将贷款一次性全部支付。日将贷款一次性全部支付。2000年年4月月15日，服装日，服装厂通知纺织厂按合同约定的时间交货，纺织厂回函：因设备老化，按时支付厂通知纺织厂按合同约定的时间交货，纺织厂回函：因设备老化，按时支付有一定困难，请求暂缓履行，服装厂因为要抢在夏季到来之前上市销售该批有一定困

36、难，请求暂缓履行，服装厂因为要抢在夏季到来之前上市销售该批真丝服装，没有同意纺织厂延迟履行的要求。真丝服装，没有同意纺织厂延迟履行的要求。2000年年4月月25日，因纺织厂没日，因纺织厂没有履行合同，服装厂致函纺织厂，要求纺织厂最迟在有履行合同，服装厂致函纺织厂，要求纺织厂最迟在5月月10日前履行合同，日前履行合同，否则解除合同。否则解除合同。2000年年5月月20日，纺织厂仍未履行合同，服装厂只好从别的渠道用每日，纺织厂仍未履行合同，服装厂只好从别的渠道用每米米90元的价格购买了真丝双绉面料元的价格购买了真丝双绉面料1000米，总价款米，总价款9万元，同时通知纺织厂万元，同时通知纺织厂解除合

37、同，返还解除合同，返还8万元贷款及利息，并要求纺织厂赔偿误工损失及购买布料万元贷款及利息，并要求纺织厂赔偿误工损失及购买布料多支付的多支付的1万元价款。万元价款。2000年年8月月10日，纺织厂要求履行合同，称服装厂解日，纺织厂要求履行合同，称服装厂解除合同没有征得纺织厂的同意，因而合同没有解除，服装厂应当接受货物。除合同没有征得纺织厂的同意，因而合同没有解除，服装厂应当接受货物。在遭到拒绝后起诉至法院。在遭到拒绝后起诉至法院。问题：服装厂是否有权解除合同？法院会支持纺织厂的主张？服装厂能否要问题：服装厂是否有权解除合同？法院会支持纺织厂的主张？服装厂能否要求损害赔偿？求损害赔偿？十三、合同违

38、约与争议处理十三、合同违约与争议处理（一）合同违约处理：（一）合同违约处理：1 1、当供应商违约时，要搞清其是违反了条件条款、当供应商违约时，要搞清其是违反了条件条款(主要条款主要条款)还是保证条款还是保证条款(附属条款附属条款)是非常重要的。是非常重要的。如果是违反条件条款，买方有权视合同已解除，同如果是违反条件条款，买方有权视合同已解除，同时有权拒绝继续履行合同，买方可以另行寻找别的时有权拒绝继续履行合同，买方可以另行寻找别的供应商来完成合同，由此增加的成本可作为供应商来完成合同，由此增加的成本可作为“损害损害”获得赔偿（即供应商违约是对条件条款的违反，买获得赔偿（即供应商违约是对条件条款

39、的违反，买方有权解除合同，并请求损害赔偿）。如果供应商方有权解除合同，并请求损害赔偿）。如果供应商违反保证条款，买方无权解除合同。违反保证条款，买方无权解除合同。2 2、供应商合同违约的处理原则：、供应商合同违约的处理原则：（1 1）买方拥有要求经济补偿的）买方拥有要求经济补偿的追索权追索权（包括赔偿实际（包括赔偿实际损失和可得利益损失损失和可得利益损失(间接间接)）；）；（2 2）赔偿数额应限于供应商签订合同时所能预见的范）赔偿数额应限于供应商签订合同时所能预见的范围，而不是没有限度的。围，而不是没有限度的。3 3、中国、中国合同法合同法规定：规定：合同双方当事人可以在合同合同双方当事人可以

40、在合同中约定，如果一方违约应当向另一方支付一定数额中约定，如果一方违约应当向另一方支付一定数额的违约金（的违约金（要约定违约金要约定违约金），如果约定违约金低于），如果约定违约金低于实际造成的损失，当事人可以请求法院或仲裁机构实际造成的损失，当事人可以请求法院或仲裁机构适当增加。适当增加。（二）合同争议的处理（二）合同争议的处理处理合同争议的方法五种：处理合同争议的方法五种：1 1、和解、和解由一个中立的第三方努力促进当事人之间的和解。由一个中立的第三方努力促进当事人之间的和解。调停者调停者不表露不表露任何观点。任何观点。2 2、调解、调解调解人，努力去促进当事人达成和解，调解人一调解人，努力

41、去促进当事人达成和解，调解人一般般提出意见提出意见。3 3、仲裁、仲裁当事人选择仲裁机构进行仲裁。仲裁的裁决可以当事人选择仲裁机构进行仲裁。仲裁的裁决可以强制执行。强制执行。4 4、诉讼、诉讼指通过法院处理争议。它具有耗时长和程序复杂指通过法院处理争议。它具有耗时长和程序复杂的特点。的特点。5 5、专家裁判、专家裁判由专家进行由专家进行确认判断确认判断的过程。专家由双方协的过程。专家由双方协议选定的。其特点是快捷的解决争议方式。议选定的。其特点是快捷的解决争议方式。案例分析案例分析 某制衣厂（甲方）为生产高档毛衣向机械厂（乙方）某制衣厂（甲方）为生产高档毛衣向机械厂（乙方）订购一套机织设备。双

42、方本应按照约定签订书面合同，但订购一套机织设备。双方本应按照约定签订书面合同，但由于乙方说没关系，表示肯定能够在两个月内送货上门，由于乙方说没关系，表示肯定能够在两个月内送货上门，并安装调试至顺利生产，故双方没有签订书面合同。两个并安装调试至顺利生产，故双方没有签订书面合同。两个月后，乙方准时将设备送到甲方，并进行了安装调试。在月后，乙方准时将设备送到甲方，并进行了安装调试。在安装完毕之后的试生产过程中，机器出现故障。甲方要求安装完毕之后的试生产过程中，机器出现故障。甲方要求乙方的专业人员又进行了两次调试，但故障仍未排除，于乙方的专业人员又进行了两次调试，但故障仍未排除，于是，甲方以合同未采用

43、书面形式为由，要求认定合同不成是，甲方以合同未采用书面形式为由，要求认定合同不成立，并退货。立，并退货。问题问题:甲方的要求认定合同不成立的请求有无法律根据？甲方的要求认定合同不成立的请求有无法律根据？此案应如何处理？此案应如何处理？第02部分：买卖合同/项目分包合同的难点和重点分析及法务风险规避一、买卖合同的概述 （一）买卖合同的概念 1、买卖合同是指平等主体的当事人协商签订的由一方转移标的物的所有权于他方，他方受领该标的物并支付相应价款的合同。2、转移所有权的一方为出卖人或卖方，支付价款而取得所有权的一方为买受人或者买方。（二）买卖合同的法律特征1、出卖人必须将标的物所有权转给买受人；2、

44、买受人必须支付价款给出卖人；3、买卖合同是双务、有偿合同；4、是诺成性合同(只要承诺即形成)；5、是不要式合同(要式合同要用书面形式,不要式不要求按法律形式规定的形式)。（三）买卖合同的条款1、当事人的名称和住所；2、标的；3、质量和数量；4、履行期限、地点和方式；5、价款；6、违约责任；7、争议解决的条款。二、买卖合同的效力二、买卖合同的效力（一）出卖人（供应商）的义务（一）出卖人（供应商）的义务1 1、交付标的物，并转移所有权、交付标的物，并转移所有权 按照约定的数量、质量履行交付；按照约定的数量、质量履行交付；交付有关辅助单证；交付有关辅助单证；按约定的交付时间、地点、方式交付标的物按约

45、定的交付时间、地点、方式交付标的物 按照约定的包装方式交付标的物；按照约定的包装方式交付标的物；履行交付所支出的费用（从约定或出卖人负担）履行交付所支出的费用（从约定或出卖人负担）2 2、瑕疵担保义务、瑕疵担保义务 权利瑕疵担保义务（不被第二人主张权利）权利瑕疵担保义务（不被第二人主张权利）物的瑕疵担保义务（质量）物的瑕疵担保义务（质量）（二）买受人的义务（二）买受人的义务1、支付价款、支付价款 按照约定的数额支付合同价款按照约定的数额支付合同价款 按照约定的地点支付价款按照约定的地点支付价款 按照约定的时间支付价款按照约定的时间支付价款 按照约定的付款方式支付价款按照约定的付款方式支付价款

46、按照约定的货币种类支付按照约定的货币种类支付（二）受领交付（二）受领交付 标的物须要买受人受领；标的物须要买受人受领；须以出卖人适当履行其交付义务为前提须以出卖人适当履行其交付义务为前提(程序程序/资料证据完资料证据完整整)。（一）风险的承担1、标的物风险承担的一般规则 中国合同法：交付转移风险。(交付风险发生转移)2、路货买卖中标的物风险的转移 中国合同法规定：出卖人运输途中的标的物，除当事人约定外，标的物毁损、灭失的风险自合同成立（生效）时起由买受人承担。3、当事人一方违约对风险转移的影响如果买受人违约，标的物虽交付，风险仍可转移，出卖人除因根本违约而使买受人拒绝受领或解除合同外，只要标的

47、物已交付，风险仍转移至买受人。三、买卖合同的风险承担与利益承受（二）利益承受（二）利益承受1、概念：、概念：在合同订立后标的物所生在合同订立后标的物所生孳息孳息的归属的归属2、以交付时间为确定界限：以交付时间为确定界限：交付之前归出卖人；之后归买受人交付之前归出卖人；之后归买受人3、所有权保留情况下：、所有权保留情况下：孳息归卖方孳息归卖方(供方供方)1、分期付款买卖（1）对解除合同的限制或请求支付全部价款；（2）在双方约定的特定条件成功之前，出卖人保留标的物所有权。2、样品买卖（1）出卖人应按样品的品质标准向买受人交付标的物；（2）样品买卖以样品来决定物品质量是否有瑕疵。3、试用买卖（1）买

48、受人享有先行试用标的物的权利（2）买受人在试用一定时间后表示认可合同生效（3）对买受人的认可的确定及效力4、招标投标买卖合同(后面讲)四、特种买卖合同五、承揽合同的基本要求和注意的问题五、承揽合同的基本要求和注意的问题1 1、承揽合同：、承揽合同：是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。工作成果，定作人给付报酬的合同。2 2、承揽的范围：、承揽的范围：包括加工、定作、修理、复制、测试、检包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。验等工作。3 3、承揽合同主要内容：、承揽合同主要内容：包括承揽的标的、数量、质量、报包括承揽的

49、标的、数量、质量、报酬、承揽方式、材料的提供、履行期限、验收标准和方法酬、承揽方式、材料的提供、履行期限、验收标准和方法等条款。等条款。4 4、承揽人的责任：、承揽人的责任：（1 1）应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约）应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。定的除外。（2 2）承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完）承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。合同。（3 3）承揽人可

50、以将其承揽的辅助工作交由第三人完成。承揽人就该第三）承揽人可以将其承揽的辅助工作交由第三人完成。承揽人就该第三人完成的工作成果向定作人负责。人完成的工作成果向定作人负责。（4）承揽人不得擅自更换定作人提供的材料，不得）承揽人不得擅自更换定作人提供的材料，不得更换不需要修理的零部件。更换不需要修理的零部件。（5 5）承揽人完成工作的，应当向定作人交付工作成）承揽人完成工作的，应当向定作人交付工作成果，并提交必要的技术资料和有关质量证明。定果，并提交必要的技术资料和有关质量证明。定作人应当验收该工作成果。作人应当验收该工作成果。（6 6）承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定）承揽人交付的工作成