民法精神与民法典的编纂1课件.ppt
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- 民法 精神 民法典 编纂 课件
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1、LOGO民法精神与民法典民法精神与民法典的编纂的编纂第一讲一、罗马社会与罗马法一、罗马社会与罗马法v(一)罗马共和时期的市民社会(一)罗马共和时期的市民社会v特点:特点:v1.罗马社会由奴隶主、自由民、手工业主罗马社会由奴隶主、自由民、手工业主组成,三者的地位是独立的。组成,三者的地位是独立的。v 2.罗马是简单的商品经济社会,商品交换罗马是简单的商品经济社会,商品交换频繁,地中海区域贸易繁荣。频繁,地中海区域贸易繁荣。v3.罗马共和国时期是民主政治,由元老院罗马共和国时期是民主政治,由元老院、执政官、平民大会组成,目的在于保障、执政官、平民大会组成,目的在于保障各方的利益。各方的利益。(二)
2、罗马法(二)罗马法v1、BC451BC450 颁布颁布十二表法十二表法。v2、公元、公元161年年 盖尤斯出版盖尤斯出版法学阶梯法学阶梯v3、优士丁尼、优士丁尼民法大全民法大全:v 公元公元533年年12月颁布月颁布学说汇纂学说汇纂、具、具有法律效力的教材:有法律效力的教材:法学阶梯法学阶梯v特点:特点:v 1、制定法为主要渊源。、制定法为主要渊源。v 2、私法占主导地位。、私法占主导地位。二、法国民法典二、法国民法典v(一)社会背景:(一)社会背景:v1.封建主被摧毁,社会由地产资本家、工封建主被摧毁,社会由地产资本家、工商业者、商人、自由劳动者(农民和雇佣商业者、商人、自由劳动者(农民和雇
3、佣工人)组成。他们地位基本上是平等的,工人)组成。他们地位基本上是平等的,人格是独立的。人格是独立的。v 2.经过文艺复兴的宣扬,资产阶级革命洗经过文艺复兴的宣扬,资产阶级革命洗礼,自由平等、礼,自由平等、“所有权神圣不可侵犯所有权神圣不可侵犯”观念深入人心。观念深入人心。v3、1804年的拿破仑颁布民法典。年的拿破仑颁布民法典。(二)法国民法典的体例(二)法国民法典的体例v 序编序编v第一卷第一卷 人人v 民事权利、婚姻、亲权民事权利、婚姻、亲权v第二卷第二卷 财产以及所有权的各种变更财产以及所有权的各种变更v 所有权、用益权、役权所有权、用益权、役权v第三卷第三卷 取得财产的各种方式取得财
4、产的各种方式v 继承、债、合同继承、债、合同(三)法国民法典的特点(三)法国民法典的特点v1、建立在自然法的理论基础之上。、建立在自然法的理论基础之上。v2、体例上继受罗马法的、体例上继受罗马法的法学阶梯法学阶梯。v3、强调私法自治、所有权神圣与过错责任。、强调私法自治、所有权神圣与过错责任。v 如第如第1134条:依法成立的契约,对缔结该条:依法成立的契约,对缔结该契约的人,有相当于法律的效力。契约的人,有相当于法律的效力。v4、法条的语言表达浅显易懂、生动明朗,堪、法条的语言表达浅显易懂、生动明朗,堪称杰作。称杰作。(四)法国民法典的继受(四)法国民法典的继受v1、意大利民法典、意大利民法
5、典v2、西班牙民法典、西班牙民法典v3、1867年的葡萄牙民法典年的葡萄牙民法典v4、阿根廷民法典、阿根廷民法典v5、埃及民法典、埃及民法典v6、加拿大魁北克民法典、加拿大魁北克民法典三、德国民法典三、德国民法典v(一)体例:(一)体例:v第一编第一编 总则总则v 【人、物、法律行为、消灭时效人、物、法律行为、消灭时效】v第二编第二编 债务关系法债务关系法v 【债与合同、侵权、不当得利债与合同、侵权、不当得利】v第三编第三编 物权法物权法v第四编第四编 亲属法亲属法v第五编第五编 继承法继承法(二)德国民法典的特点(二)德国民法典的特点v1、以罗马法的、以罗马法的学说汇纂学说汇纂为范本。为范本
6、。v2、创造了大量的抽象概念、逻辑严密、体、创造了大量的抽象概念、逻辑严密、体系完整、被誉为系完整、被誉为“优良的法律计算机优良的法律计算机”。v3、语言晦涩,内涵丰富,被称为法学家法、语言晦涩,内涵丰富,被称为法学家法v评价:评价:“与其说是与其说是20世纪的序曲,毋宁说世纪的序曲,毋宁说是是19世纪的尾声。世纪的尾声。”拉德布鲁赫拉德布鲁赫(三)德国民法典的继受(三)德国民法典的继受v1、日本民法典、日本民法典1898年年v2、我国民国民法典、我国民国民法典1930年年v3、希腊民法典、希腊民法典1940年年v4、年韩国民法典、年韩国民法典1958年年v5、葡萄牙民法典、葡萄牙民法典196
7、7v6、俄罗斯民法典、俄罗斯民法典1994年年v7、巴西民法典、巴西民法典2002年年四、瑞士民法典四、瑞士民法典v19071907公布,公布,19121912生效生效v 序编序编 引言引言v第一编第一编 人法人法v第二编第二编 亲属法亲属法v第三编第三编 继承法继承法v第四编第四编 物权法物权法v第五编第五编 债法债法v 附编附编荷兰民法典荷兰民法典 1992v第一编第一编 自然人法和家庭法自然人法和家庭法v第二编第二编 法人法人v第三编第三编 财产法总则:法律行为、物权变动财产法总则:法律行为、物权变动v第四编第四编 继承法继承法v第五编第五编 物权法物权法v第六编第六编 债务法总则债务法
8、总则v第七编第七编 特殊合同特殊合同v第八编第八编 运输法运输法v第九编第九编 智力成果法智力成果法五、我国未来民法典五、我国未来民法典v梁慧星版:梁慧星版:v第一编第一编 总则总则v第二编第二编 物权物权v第三编第三编 债权总则债权总则v第四编第四编 合同法合同法v第五编第五编 侵权法侵权法v第六编第六编 亲属权亲属权v第七编第七编 继承权继承权20022002李鹏版李鹏版v第一编第一编 总则总则v第二编第二编 物权法物权法v第三编第三编 合同法合同法v第四编第四编 人格权法人格权法v第五编第五编 婚姻法婚姻法v第六编第六编 收养法收养法v第七编第七编 继承权继承权v第八编第八编 侵权法侵权
9、法v第九编第九编 涉外民事关系的法律适用涉外民事关系的法律适用王利明版王利明版v第一编第一编 总则总则v第二编第二编 人格权人格权v第三编第三编 亲属权亲属权v第四编第四编 继承权继承权v第五编第五编 物权物权v第六编第六编 债权总则债权总则v第七编第七编 合同法合同法v第八编第八编 侵权法侵权法关于民法渊源的探讨关于民法渊源的探讨v1 1、法律渊源在民法体系中的地位。、法律渊源在民法体系中的地位。v2 2、习惯法作为民法渊源的条件与意义。、习惯法作为民法渊源的条件与意义。v3 3、学理可否作为民法渊源?、学理可否作为民法渊源?一、法律渊源概念一、法律渊源概念v(一)简称法源,有两种含义:(一
10、)简称法源,有两种含义:v 指法律效力的来源;指法律效力的来源;v 指法律的表现形式。指法律的表现形式。v(二)民法渊源有两种体制:(二)民法渊源有两种体制:v一元制:制定法一元制:制定法v多元制:制定法、司法解释、习惯、判多元制:制定法、司法解释、习惯、判例和法理例和法理关于法源的民法规定关于法源的民法规定v台湾民法典台湾民法典第第1条规定:条规定:“民事,法律民事,法律所未规定者,依习惯,无习惯者,依法理。所未规定者,依习惯,无习惯者,依法理。”v瑞士民法典瑞士民法典第第1条规定:条规定:“凡依本法凡依本法文字或释义有相应规定的任何法律问题,一文字或释义有相应规定的任何法律问题,一律适用本
11、法。无法从本法得出相应规定时律适用本法。无法从本法得出相应规定时,法官应依据习惯法裁判;如无习惯法时,法官应依据习惯法裁判;如无习惯法时,依据自己如作为立法者应提出的规则裁判。依据自己如作为立法者应提出的规则裁判。在前一款的情况下,法官应依据公认的学在前一款的情况下,法官应依据公认的学理和惯例。理和惯例。”二、我国的民法渊源二、我国的民法渊源v(一)制定法(一)制定法v 1.宪法。宪法。v2.民法通则,民法通则,1986年年4月月12日通过,日通过,1987年年1月月1日施行。在将来正式颁行民法典之日施行。在将来正式颁行民法典之前,民法通则是我国民事法律的基本法,前,民法通则是我国民事法律的基
12、本法,是我国民法的主要渊源。是我国民法的主要渊源。v3.民事单行法。民事单行法。(二)司法解释(二)司法解释v 最高人民法院关于贯彻执行最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见若干问题的意见(试(试行)(行)(1988年年1月月26日颁布)日颁布)v关于贯彻关于贯彻继承法继承法若干问题意见;若干问题意见;关于适用关于适用合同法合同法若干问题解释;若干问题解释;关关于适用于适用婚姻法婚姻法若干问题解释;关于若干问题解释;关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释;法律若干问题的解释;v最高院的批复可否作为民法渊源呢?最高院的批复可否作为民法渊源呢
13、?(三)民事习惯或习惯法(三)民事习惯或习惯法v习惯法是经过长期的反复实践,从而为一定习惯法是经过长期的反复实践,从而为一定地区或行业的人们广为知悉,并足以使一般地区或行业的人们广为知悉,并足以使一般人产生合理预期的规则。行为人有理由相信人产生合理预期的规则。行为人有理由相信此类规则在民事活动中会得到遵守。此类规则在民事活动中会得到遵守。v习惯法一旦形成便具有约束力,一定地域内习惯法一旦形成便具有约束力,一定地域内的行为人具有普遍的效力。的行为人具有普遍的效力。民事习惯有四个条件民事习惯有四个条件v1.须有习惯的事实。须有习惯的事实。v2.须为社会一般人确信。须为社会一般人确信。v3.须无法律
14、规定。须无法律规定。v4.须不违反公共秩序和善良风俗。须不违反公共秩序和善良风俗。v【兄弟优先购买祖屋的权利兄弟优先购买祖屋的权利】(四)法理(我国没有)(四)法理(我国没有)v法理,指依法律精神演绎而出的一般法律法理,指依法律精神演绎而出的一般法律原则,是社会生活和谐秩序的自然之理。原则,是社会生活和谐秩序的自然之理。它的意义在于法官在裁判案件时,若无法它的意义在于法官在裁判案件时,若无法律规定或习惯法援引,应依法理来解决案律规定或习惯法援引,应依法理来解决案件。件。v【法国拍卖中国兔首、鼠首案例法国拍卖中国兔首、鼠首案例】法理作为法律渊源的案件法理作为法律渊源的案件v【案例案例1】南京市民
15、彭宇下公交车后将跌南京市民彭宇下公交车后将跌坐在地的坐在地的65岁的徐女士送进医院。四个月岁的徐女士送进医院。四个月后,徐女士要求彭宇支付其医药费、伤残后,徐女士要求彭宇支付其医药费、伤残赔偿金、精神损失费共计赔偿金、精神损失费共计14万元。彭宇大万元。彭宇大呼冤枉,自称是呼冤枉,自称是“做好事做好事”。2007年年9月月,南京市鼓楼区法院一审判决,称,南京市鼓楼区法院一审判决,称“彭宇彭宇自认是第一个下车的人。从常理分析,他自认是第一个下车的人。从常理分析,他与老太太相撞的可能性比较大与老太太相撞的可能性比较大”。判决彭。判决彭宇补偿原告宇补偿原告40的损失,即的损失,即4.5万余元。万余元
16、。v【案例案例2 2】“钱不离手钱不离手”规则。规则。三、民法的解释(参阅:梁慧星:三、民法的解释(参阅:梁慧星:民法解释学民法解释学)v(一)民法规范为什么需要解释?(一)民法规范为什么需要解释?v1.1.民法规范永远落后于社会现实。社会现民法规范永远落后于社会现实。社会现实日新月异、千变万化,而民法规范是对实日新月异、千变万化,而民法规范是对过往行为规则的总结。对于新的法律现象过往行为规则的总结。对于新的法律现象,民法往往难以规范。,民法往往难以规范。v2.2.民法规范并不能对所有的社会问题予民法规范并不能对所有的社会问题予以规范,所谓以规范,所谓“法网恢恢、疏而不漏法网恢恢、疏而不漏”只
17、只是理想状态。对于民法的漏洞也需要法律是理想状态。对于民法的漏洞也需要法律的解释以弥补。的解释以弥补。(二)民法解释的种类(二)民法解释的种类v1.1.立法解释立法解释。如第。如第153条条 本法所称的本法所称的“不可抗力不可抗力”,是指不能预见、不能避免并,是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。第不能克服的客观情况。第155条条 民法所称民法所称的的“以上以上”、“以下以下”、“以内以内”、“届届满满”,包括本数;所称的,包括本数;所称的“不满不满”、“以以外外”,不包括本数。,不包括本数。v2.2.司法解释司法解释。v3.3.学理解释学理解释。专家学者对有关民法规范专家学者对有关民法
18、规范的解释。的解释。“住院住院”专业解释专业解释(三)民法解释的方法(三)民法解释的方法v1.1.文义解释。文义解释。v对对“非婚生子女非婚生子女”的解释。的解释。v2.2.论理解释。论理解释。指不拘泥于民法规范条文词指不拘泥于民法规范条文词句,采用逻辑推理的方法,探明该民法规句,采用逻辑推理的方法,探明该民法规范在民法体系中的地位,依据立法目的,范在民法体系中的地位,依据立法目的,以阐明民法规范的真实含义以阐明民法规范的真实含义。论理解释种类论理解释种类v扩张解释。扩张解释。“公民、法人公民、法人”的解释。的解释。v缩小解释。缩小解释。民法通则民法通则第第58条:条:“(五)违反法律或者社会
19、公共利益的(五)违反法律或者社会公共利益的”民事行为无效。应做限制解释,指违民事行为无效。应做限制解释,指违反强行性或禁止性规定。反强行性或禁止性规定。v反面解释。第反面解释。第100条:条:“公民享有肖公民享有肖像权,未经本人同意,不得以营利为目像权,未经本人同意,不得以营利为目的使用公民的肖像。的使用公民的肖像。”第三讲第三讲 法律行为制度法律行为制度v 以错误制度为分析样本以错误制度为分析样本第一节第一节 法律行为概念与构造法律行为概念与构造v一、民事法律行为的概念v又称法律行为又称法律行为(Rechtsgeschaeft),指,指以意思表示为要素以意思表示为要素,因意思表示而发生一因意
20、思表示而发生一定私法效果的法律事实。定私法效果的法律事实。v民法通则民法通则第第54条:民事法律行为是条:民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。利和民事义务的合法行为。v民事主体实施的,以意思表示为要素民事主体实施的,以意思表示为要素,以设立、变更、终止民事权利义务关,以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的行为。系为目的行为。二、二、民事法律行为的特征民事法律行为的特征v1.表意行为。不同于意思表达行为。表意行为。不同于意思表达行为。v 表意人将其期望发生的内在意图以一表意人将其期望发生的内在意图以一定方式表现于外部的行为。
21、定方式表现于外部的行为。v2.追求私法上的法律后果。追求私法上的法律后果。v3.合法性要件受到质疑?合法性要件受到质疑?v如出卖走私的如出卖走私的XO?v应是民事法律行为,只是无效的。应是民事法律行为,只是无效的。我国民事法律行为的框架我国民事法律行为的框架v 民事法律行为民事法律行为合法合法v 非法民事行为非法民事行为v民事行为民事行为 可变更、可撤销可变更、可撤销v 效力待定的民事行为效力待定的民事行为传统法律行为体系传统法律行为体系v 无效(不合法)无效(不合法)v 法律行为法律行为 有效有效v 可变更可撤销可变更可撤销v民法上的行为民法上的行为 效力待定效力待定 v 先占先占 v 事实
22、行为事实行为 侵权行为侵权行为v 无因管理无因管理三、法律行为制度在民法体系中的地三、法律行为制度在民法体系中的地位和作用位和作用v1.法律行为制度集中反映了商品经济关系法律行为制度集中反映了商品经济关系的客观要求。的客观要求。v2.是私法自治的工具;是私法自治的工具;v3.寻找契约、遗嘱、结婚的共同性。确立寻找契约、遗嘱、结婚的共同性。确立了人们交易的行为模式。了人们交易的行为模式。第二节第二节 意思表示意思表示v一、意思表示概念一、意思表示概念v 指民事主体将追求一定民事法律效果的指民事主体将追求一定民事法律效果的内心意思,通过一定方式表达于外部的行内心意思,通过一定方式表达于外部的行为。
23、为。v 意思表示概念是民法体系化的产物。意思表示概念是民法体系化的产物。v 萨维尼时期意思表示概念与法律行为同萨维尼时期意思表示概念与法律行为同义。义。意思表示概念的产生意思表示概念的产生v(一)(一)格老秀斯普芬道夫时期自然法中格老秀斯普芬道夫时期自然法中意思表示的萌芽意思表示的萌芽v(二)莱布尼茨沃尔夫时期意思表示概(二)莱布尼茨沃尔夫时期意思表示概念的创立念的创立v 1.莱布尼茨理性主义哲学是意思表示概莱布尼茨理性主义哲学是意思表示概念产生的基础念产生的基础v 2.意思表示概念的确立与数学方法的运意思表示概念的确立与数学方法的运用有密切联系用有密切联系1794的的普鲁士一般邦法普鲁士一般
24、邦法v第第1条条 所谓意思表示,是应该发生某事或所谓意思表示,是应该发生某事或者不发生某事的意图的客观表达。者不发生某事的意图的客观表达。v第第2条条 如一项意思表示要发生法律上的结如一项意思表示要发生法律上的结果,则表达人必须对于其表达内容所指向果,则表达人必须对于其表达内容所指向的客体享有处分的权利。的客体享有处分的权利。v第第3条条 拥有财产者,应以理性与智慧处理拥有财产者,应以理性与智慧处理其财产。其财产。v第第4条条 意思表示必须自由、认真、确定并意思表示必须自由、认真、确定并可信。可信。二、意思表示的构成二、意思表示的构成v 1.行为意思,受行为人意志支配。行为意思,受行为人意志支
25、配。v (动机不是民法上的意思)(动机不是民法上的意思)v 2.表示意思表示意思【表示意识表示意识】v 认识到行为具有认识到行为具有某种某种法律意义。法律意义。v 3.效果意思,效果意思,v 行为人追求行为人追求特定特定私法效果的意思。私法效果的意思。v 4.表示行为表示行为 三、意思表示的形式三、意思表示的形式v 1.明示形式明示形式v 口头形式;口头形式;书面形式书面形式v 公证形式公证形式 登记形式登记形式v 2.默示形式默示形式v 推定形式推定形式v 沉默形式沉默形式 特别规定时特别规定时“视为视为”瑕疵的法律行为瑕疵的法律行为v一、意思表示不自由一、意思表示不自由v 1.欺诈欺诈 v
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