工程法第八讲索赔经济(同名101)课件.ppt
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1、工程法第八讲索赔经工程法第八讲索赔经济济第一页,共41页。广义经济索赔广义经济索赔经济索赔经济索赔补偿管理补偿管理工程结算工程结算补偿证据同期记录索赔时效索赔期限加速费用解除损失直接损失延期费用窝工费用停工费用干扰费用利 润延误费用结算价预期利润补偿程序其他证据指令加速合同解除甲方风险甲方原因工程变更计量估价变动调价第二页,共41页。索赔概念索赔概念牛津法律大辞典对索赔claim的定义是对钱款、财产及赔偿的主张。Hughes1992对索赔在工程合同中的定义如下:1要求或者,如果希望用语不太强烈刺激,请求或者申请某项事宜;2对于该事宜,承包商正确或错误地认为、相信或者力争其应有的权利;3但是尚未
2、达成协议。因此,索赔指的是当一方当事人正确或者错误地认为自己对某项事宜享有权益但对此事宜双方当事人尚未达成协议时,该当事人对此事宜的请求、要求、申请或者通知。第三页,共41页。索赔分类索赔分类一、按索赔的法律依据分类,索赔可以分为五种类型:1、合同上的索赔2、合同法上的索赔3、侵权法上的索赔4、应付之款索赔5、通融索赔道义索赔:罕见,或称优惠索赔二、按索赔的科目分类,索赔可以分为六种类型:1、与合同存在或者适用有关的索赔2、与合同文件有关的索赔3、与工程施工有关的索赔4、与工程变更有关的索赔5、与时间有关的索赔6、与过错、终止等有关的索赔第四页,共41页。第八章第八章 索赔经济索赔索赔经济索赔
3、 第一节第一节 经济索赔概述经济索赔概述 第二节第二节 补偿情形补偿情形 第三节第三节 补偿申请补偿申请 第四节第四节 补偿工程补偿工程 第五节第五节 补偿证据补偿证据第五页,共41页。第一节第一节 经济索赔概述经济索赔概述1 1、经济索赔、经济索赔经济索赔是指承包人在施工过程中根据合同约定及法律规定,要求发经济索赔是指承包人在施工过程中根据合同约定及法律规定,要求发包人补偿由发包人责任或风险造成的实际损失的主张。广义的经济索包人补偿由发包人责任或风险造成的实际损失的主张。广义的经济索赔往往包括工程结算。赔往往包括工程结算。如工程范围争议属计量估价、工程变更、物价波动等是如工程范围争议属计量估
4、价、工程变更、物价波动等是经济索赔的主要情形,但其本质属于工程结算。经济索赔的主要情形,但其本质属于工程结算。工程结算对象是固化为工程一局部的工程造价,经济索赔对工程结算对象是固化为工程一局部的工程造价,经济索赔对象是费用和损失。工程结算方法是估价三原那么等,经济索象是费用和损失。工程结算方法是估价三原那么等,经济索赔方法各不一样。赔方法各不一样。第六页,共41页。第一节第一节 经济索赔概述经济索赔概述2 2、经济索赔情形、经济索赔情形1 1甲方原因甲方原因2 2工程变更工程变更3 3甲方风险甲方风险3 3、程序、程序 承包人应该按照合同约定的程序提起经济索赔。工程合同承包人应该按照合同约定的
5、程序提起经济索赔。工程合同中常约定,承包人未及时提出索赔的,视为放弃追加价款的中常约定,承包人未及时提出索赔的,视为放弃追加价款的权利。权利。第七页,共41页。第一节第一节 经济索赔概述经济索赔概述施工合同的标准形式是基于重新定义和分配合同双方的风险的需要而形成和开展起来的,这些风险最初是按照合同的适用法律进展分配的。如果指定的事件发生,通过施工合同中为合同一方提供补救的机制,归于合同某一方的风险将转让给另外一方。然而,无论是违反合同条款和条件的行为还是某指定事件的发生,合同中的一方都希望能按照一定的固定程序称为索赔程序对其进展补救,且所有的施工合同均规定该方有义务这么做。第八页,共41页。第
6、一节第一节 经济索赔概述经济索赔概述在所有的施工合同中,索赔及索赔权对业主及承包商的合同关系起到了很重要的作用。但对于一个合同中如此重要的方面,施工合同的标准格式并没有给出明确的定义,而且在施工合同的参考文本或权威中也很少能找到“索赔的定义。Oxford Companion to Law 将索赔定义为合同中某一方坚持要求获得其应得的款项、财产或进展补救的权利的一般条款。在实际施工合同中,索赔通常是要求支付合同某一方应得的追加付款,或要求延长竣工期限。1999版FIDIC第2.5款:“如果业主认为,根据本条件任何条款或合同有关的另外事项,他有权得到任何付款,和或缺陷通知期的任何延长,第九页,共4
7、1页。第一节第一节 经济索赔概述经济索赔概述第20.1款规定:“如果承包商认为他有权得到竣工时间的任何延长和或任何追加付款承包商应向工程师发出通知,说明引起索赔的事件或情况。?标准合同07版?第23.1款“根据合同约定,承包人认为有权得到追加付款和或延长工期的,应按以下程序向发包人提出索赔。第十页,共41页。第二节第二节 补偿情形补偿情形经济索赔即补偿的情形有三种:甲方原因 工程变更 甲方风险 加速施工:属合同变更,但通常被认为可经济索赔。合同解除:一种特殊的经济索赔情形。第十一页,共41页。第二节第二节 补偿情形补偿情形一、甲方原因发包人拖延是主要索赔事由一、甲方原因发包人拖延是主要索赔事由
8、甲方原因:指发包人违约或可归责于发包人的原因。甲方原因:指发包人违约或可归责于发包人的原因。按照按照?标准合同标准合同07版版?规定,甲方原因包括:规定,甲方原因包括:拖延提供图纸拖延提供图纸1.6.1、11.35甲供材拖延、不符甲供材拖延、不符5.2.5、11.33基准资料错误基准资料错误8.3因发包人原因导致的暂停施工因发包人原因导致的暂停施工11.34拖延应付款、进度款拖延应付款、进度款11.36发包人造成工程延误的其他原因发包人造成工程延误的其他原因 11.37发包人原因造成的缺陷发包人原因造成的缺陷13.1.3第十二页,共41页。第二节第二节 补偿情形补偿情形工程及材料重新检验合格1
9、3.5.3、14.1.3补救发包人原因造成的缺陷13.6.2除上述?标准合同07版?列举的情形外,尚包括:独立承包人造成的延误图纸错误其他发包人未尽到合同义务或可归责于发包人的均可视为甲 方原因,造成承包人的损失均可索赔。第十三页,共41页。第二节第二节 补偿情形补偿情形几种常见的甲方原因可索赔的情形:1、发包人拖延提供施工条件施工合同一般会约定,发包人应按约定的时间和要求完成土地征收,房屋拆迁,去除地上、地下障碍,保证施工用水、用电、道路畅通、场地平整三通一平、现在是“五通一平,办理施工所需的各种证件、批件及有关申报批准手续,提供地下管网管道等。工程实践中,发包人有时会将上述提供施工条件中的
10、一些工作委托承包人办理,在不具备办理条件时,承包人应及时通知发包人,以免影响自己的索赔。第十四页,共41页。案例:发包人未提供施工道路是否可索赔案例:发包人未提供施工道路是否可索赔2005年4月,泰富房产为开发建立泰富别墅工程公开招标,招标书中明确要求投标人到现场实地勘察后再制作投标书。宏盛建筑中标,在其投标书中的措施工程清单计价表第三项标明:本工程临时施工道路出入口已完善,场地已平整,并作出了分局部项清单合价2%的临时设施费的报价。5月18日,泰富房产与宏盛建筑签订了施工合同。施工前,泰富房产在完成施工工地的土方工程后,现场存在一条经加工后可用作临时施工道路的路形。由于施工现场的实际标高高于
11、工程设计标高,因此,宏盛建筑为便于施工,于2005年5月30日开挖路基土方,修筑施工道路。同年6月21日,泰富房产及监理单位在载明道路制作方案的预算外签证现场确认单上签字确认。第十五页,共41页。2005年6月30日,宏盛建筑进场施工。2006年5月10日,工程竣工。2007年7月4日,工程经造价机构审价,在泰富房产与宏盛建筑一致确认的根底上审定工程总价为1,930万元,未计入该项施工道路的工程造价。2007年12月25日,宏盛建筑以泰富房产未将其建造的施工道路的工程造价计入工程审价工程内为由,向法院提起诉讼。观点一:现场施工道路的提供和修筑是发包人的义务。由于施工现场实际标高高于设计标高,致
12、使承包人为满足设计要求而重新筑路的费用应由发包人承担,况且发包人以签证确认了施工道路的做法。观点二:按照施工惯例及有关规定,施工道路属于施工临时措施,其价格已经包含在承包人的投标报价中,故应由承包人自行承担修建现场施工道路的费用。第十六页,共41页。第二节第二节 补偿情形补偿情形2 2、发包人拖延提供图纸、发包人拖延提供图纸发包人为赶施工进度,在图纸不完善、不完整的情况下匆忙开工,发包人为赶施工进度,在图纸不完善、不完整的情况下匆忙开工,边施工、边设计,导致施工图纸交付落后于施工进度,从而影响工边施工、边设计,导致施工图纸交付落后于施工进度,从而影响工期,导致工期延误。期,导致工期延误。3 3
13、、发包人未按约定提供甲供材、发包人未按约定提供甲供材假设在合同中约定由发包人供给材料和设备,而发包人供给的材料和假设在合同中约定由发包人供给材料和设备,而发包人供给的材料和设备的种类、规格、数量、质量等级以及到施工现场的时间和地点等设备的种类、规格、数量、质量等级以及到施工现场的时间和地点等与合同约定不符的,这些都可能对承包人施工造成影响,如迫使承包与合同约定不符的,这些都可能对承包人施工造成影响,如迫使承包人改变已制定的材料供给方案;已施工工程由于人改变已制定的材料供给方案;已施工工程由于“甲供材料不合格甲供材料不合格导致返工和材料重新采购;材料和设备进场时间提前导致的承包人增导致返工和材料
14、重新采购;材料和设备进场时间提前导致的承包人增加的转运和保管工作、材料和设备进场加的转运和保管工作、材料和设备进场 时间太迟而给承包人带来的时间太迟而给承包人带来的停工、窝工损失。停工、窝工损失。第十七页,共41页。第二节第二节 补偿情形补偿情形4 4、发包人拖延支付进度款、发包人拖延支付进度款发包人拖延支付进度款,会对承包人的资金方案和承包人对其他发包人拖延支付进度款,会对承包人的资金方案和承包人对其他人的付款造成影响。假设发包人不及时支付工程款,导致承包人人的付款造成影响。假设发包人不及时支付工程款,导致承包人停工窝工,发包人应向承包人补偿停工、窝工损失。停工窝工,发包人应向承包人补偿停工
15、、窝工损失。5 5、发包人图纸资料数据错误、发包人图纸资料数据错误在工程施工过程中,发包人应该向承包人提供图纸在工程施工过程中,发包人应该向承包人提供图纸1.6.41.6.4,提供施工场地内地下管线和设施资料提供施工场地内地下管线和设施资料2.32.3,提供持有的地质勘探资,提供持有的地质勘探资料、水文气象资料料、水文气象资料4.10.14.10.1,提供基准点、线和水准点,提供基准点、线和水准点8.38.3。发。发包人应该对这些资料的真实性、准确性、完整性负责。如果这些图纸资包人应该对这些资料的真实性、准确性、完整性负责。如果这些图纸资料数据错误,发包人应该承担责任,承包人可以要求补偿。但对
16、一个有料数据错误,发包人应该承担责任,承包人可以要求补偿。但对一个有经历的承包人可以合理发现的错误,承包人未及时提出的,承包人也应经历的承包人可以合理发现的错误,承包人未及时提出的,承包人也应该承担过错责任。该承担过错责任。第十八页,共41页。第二节第二节 补偿情形补偿情形这些图纸资料数据错误中,最典型的是设计缺陷。设计缺陷一般表现为设计遗漏、图纸互相矛盾、局部内容缺陷等。在实践中常见的有建筑图与构造图尺寸、标高不协调,构造图与装修图不衔接,设计说明与施工图中材料做法不统一,施工标准详图的引用不正确等。第十九页,共41页。第二节第二节 补偿情形补偿情形二、甲方风险不利地下条件是主要索赔原因二、
17、甲方风险不利地下条件是主要索赔原因甲方风险:指非甲方原因造成的合同约定应由发包人承担因此造甲方风险:指非甲方原因造成的合同约定应由发包人承担因此造成的费用风险。成的费用风险。按照按照?标准合同标准合同07版版?,甲方风险包括:化石和文物,甲方风险包括:化石和文物1.10监理指示延误或错误监理指示延误或错误3.4.5、不利地下条件、不利地下条件4.11.2。注意:对于非甲方原因造成的费用需甲方承担的,应该有合注意:对于非甲方原因造成的费用需甲方承担的,应该有合同的明确约定,合同没有约定的,除非该情形属于情势变更同的明确约定,合同没有约定的,除非该情形属于情势变更,否那么承包人难以要求发包人承担。
18、,否那么承包人难以要求发包人承担。第二十页,共41页。第二节第二节 补偿情形补偿情形常见的甲方风险有:1、不利地下条件不利地下条件是指一个有经历的承包人不能预见的不利水文、地质、化石等地下条件。在?建立合同99版?和?标准合同07版?中都将这类不利地下条件的风险归于发包人。?建立合同99版?第43.1款:“在施工中发现古墓、古建筑遗址等文物及化石或其他有考古、地质研究等价值的物品时,承包人应立即保护好现场发包人承包人按文物管理部门的要求采取妥善保护措施。发包人承担由此发生的费用,顺延延误的工期。?标准合同07版?第4.11款:“不利物质条件是指承包人在施工场地遇到的不可预见的自然物质条件、非自
19、然的物质障碍和污染物,包括地下和水文条件,但不包括气候条件和第二十一页,共41页。第二节第二节 补偿情形补偿情形不可抗力承包人遇到不利物质条件时,应采取适应不利物质条件的合理措施继续施工,并及时通知监理人承包人因采取合理措施而增加的费用和或工期延误,由发包人承担。不利地下条件,不管是招标文件、图纸、勘探资料中描述失实的,或是根本未曾提及的,一般都是有经历的承包人难以预料的。当出现不利地下条件,导致承包人为完成工程要支出额外的费用和工期拖延,按照工程惯例,此类风险一般属于甲方风险。注意:在实践中,不同行业、专业对恶劣气象条件引起的冰冻、洪水、塌方、长时间的水浸等,在定义为不可抗力还是不利物质条件
20、方面存在不同理解。?标准合同07版?第4.11款、第21.1.1项均留出空间,由专用合同条款进一步明确。第二十二页,共41页。第二节第二节 补偿情形补偿情形2 2、指定分包拖延、指定分包拖延一般情况下,总承包人应对其管理的分包人的行为向分包人负责,一般情况下,总承包人应对其管理的分包人的行为向分包人负责,当分包人施工的工程出现质量不合格或工程进度发生延误等违约情当分包人施工的工程出现质量不合格或工程进度发生延误等违约情形时,总承包人应向分包人承担违约责任。形时,总承包人应向分包人承担违约责任。但当发包人因各种原因直接指定分包人分包工程,或指定总承包人向某但当发包人因各种原因直接指定分包人分包工
21、程,或指定总承包人向某供给商采购材料,甚至发包人把承受指定分包作为与总承包人签约的前供给商采购材料,甚至发包人把承受指定分包作为与总承包人签约的前提条件。那么根据最高院的司法解释提条件。那么根据最高院的司法解释A12A12:发包人承担指定分包人:发包人承担指定分包人原因造成工程质量缺陷的规定,因指定分包人拖延等造成的损失应该由原因造成工程质量缺陷的规定,因指定分包人拖延等造成的损失应该由发包人承担。发包人承担。第二十三页,共41页。第二节第二节 补偿情形补偿情形三、工程变更延误费用索赔的间接事由三、工程变更延误费用索赔的间接事由工程变更、甲方原因、甲方风险均可能导致工程延误,从而可以索赔工程变
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