国际商法课程新课件.ppt

1、.1 国际商法 International Business Law.2 2国际商法国际商法，是指调整国际商事主体在从事国际商事交易活动中所形成的各种关系的法律规范的总和。.3 3案 例u中国贪官为何总逃往加拿大u新入伙人对入伙之前的债务是否负责？中国：连带责任；英国：不负责任u中国外贸代理制、货代、船代uFOB CFR CIFFOB CFR CIF 要约（发盘）承诺（接受）.4 4u麦当劳热饮事件、东芝笔记本事件u提单(B/L)(B/L)是物权凭证吗？u如何正确运用国际贸易货物运输保险u汇票、本票、支票u上海东方商厦广告语征集案u国际商事争议的解决 协商、仲裁、诉讼.5 5第一讲 国际商法导

2、论第二讲 比较合同法第三讲 国际货物买卖法第四讲 国际商事组织法第五讲 国际产品责任法第六讲 代理法第七讲 国际货物运输法第八讲 国际货物运输保险法第九讲 知识产权法第十章 国际商事争议的解决目录.6 6参 考 书 目u教材：张学森主编 国际商法 u参考书目：冯大同 国际商法 对外贸易教育出版社 2002 张圣翠 国际商法 上海财经大学出版社 2002 曹祖平 新编国际商法 中国人民大学出版社 2004 金晓晨 国际商法 首都经贸大学出版社 2006.7 7上海东方商厦广告语征集案原告：王女士 被告：上海东方商厦有限公司被告上海东方商厦有限公司在某报纸上刊登广告语有奖征集活动启事，向社会公开征

3、集企业广告语。原告王女士以“世界风采东方情上海东方商厦”投稿。上海解放日报公布广告征集结果，宣布“世界风采东方情上海东方商厦”被评为二等奖，为企业广告用语之一，作者王女士，同时在该公告中刊有“获奖作品版权归公司所有”字样。原告参加了颁奖晚会，获得“录用奖证书”及奖金1000元。.8 8之后原告发现被告在广播、电视、报刊等处使用该广告语，双方协商为果，向人民法院提起诉讼，要求确认“世界风采东方情”广告语著作权归其所有。被告上海东方商厦辩称：广告语是商务标语，而非著作权法所指文字作品，故原告本不享有著作权。我公司已公布“获奖作品版权归我公司所有”，并且王女士领取了奖金，因此王女士无权再次申请任何权

4、利。.9 9国际商法国际商法，是指调整国际商事主体在从事国际商事交易活动中所形成的各种关系的法律规范的总和。国际 是指“跨越国界”.1010.1111国际商法的历史沿革 时间顺序 事件 从历史上看，早在公元前5至6世纪古代罗马法中就出现了调整商事关系的法律。但当时还没有制定专门的商事法，而只是作为私法的内容之一。形成于中世纪主要来源于中世纪形成的商人习惯法起 源近 代.1212第一讲 国际商法的渊源 及西方两大法系u国际商法的渊源u西方两大法系及其比较u普通法与衡平法的区别u中国的民商立法.1313一、国际商法的渊源 法的渊源：法律产生的根据、来源及表现形式 国际商法的渊源主要有三个：国际商事

5、公约或条约 国际商事惯例 各国关于商事的国内立法。.14141.1.国 际 条 约各国缔结的有关国际商业和贸易的国际条约或公约。重要渊源.15151.1.国 际 条 约有关国际商法的国际公约：调整国际货物买卖关系的条约：19741974年国际货物买卖时效期限条约 19801980年联合国国际货物销售合同公约 .16161.1.国 际 条 约 调整国际海上货物运输关系的公约：19241924年海牙规则 1968 1968年维斯比规则 19781978年汉堡规则.17171.1.国 际 条 约 调整国际航空运输关系的国际条约：19291929年华沙公约 19551955年海牙议定书 1961196

6、1年瓜达拉哈拉公约 调整国际铁路运输关系的国际条约：18901890年国际货约 19511951年国际货协.18181.1.国 际 条 约 有关国际货物多式联合运输的国际条约：19801980年国际铁路货物联运协定 调整国际票据关系的国际条约：19301930年、19311931年日内瓦公约.19191.1.国 际 条 约 关于知识产权的国际条约：18831883年巴黎公约 18911891年马德里协定 关于国际商事仲裁的国际条约：19761976年联合国国际贸易委员会仲裁规则.20202.2.国际商事惯例 在国际商事交易中，由于长期、反复的国际实践而逐渐形成的并被普遍遵守的一些商事原则和规则

7、。不具有法律强制力若采用对双方均有约束力.21212.2.国际商事惯例有关国际商法的国际商事惯例：由国际商会（ICC）制定：20002000年国际贸易术语解释通则 INCOTERMS 2000 跟单信用证统一惯例 UCP 600.22222.2.国际商事惯例有关国际商法的国际商事惯例：由国际法协会制定：19321932年华沙牛津规则 由国际海事协会制定：约克安特卫普规则.23233.3.国内商事立法 各国有关商事的国内立法重要补充u大陆法系u英美法系.2424二、西方两大法系及其比较（一）法系（Legal Family）凡属同一历史传统且具有相同特点的法律即构成一个法系。v 大陆法系 Cont

8、inental Law Systemv 普通法系 Common Law System.2525（二）大陆法系（Continental Law System）也称作罗马法系、民法法系 起源：13世纪西欧，源于罗马法 标志：1804年法国民法典 1900年德国民法典3.代表国家：法国、德国（P6）.2626（二）大陆法系（Continental Law System）4.渊源：主要是成文法 法律、习惯、判例、学理5.特点：结构上强调逻辑性、条文性、法典化、系统化 分为公法(Public Law)和私法(Private Law)主张编纂法典.2727（三）普通法系（Common Law System

9、）也称作英美法系、判例法系 起源：中世纪英国的习惯法2.代表国家：英国、美国（P6）3.渊源：判例先例约束力原则4.特点：英国普通法和衡平法 美国此外，联邦法和州法 .2828（四）两大法系的区别及发展趋势 A大陆法系 B普通法系 渊源：A A 成文法 B B判例法法律体系：A A强调法典化；公法、私法 B B分为普通法、衡平法法官作用：A A不能创造法律 B B法官法4.4.变革速度：A A快 B B慢区别 1.1.大陆法系的判例法的地位不断提高 2.2.英美法系的成文法的数量日益增多趋势.29291.救济的方法2.诉讼的程序普通法：金钱赔偿 返还财产 不能发出禁令；衡平法:发展了一些新的救

10、济方法 实际履行:依约履行 禁令:发出禁令普通法有陪审团,听取口头答辩衡平法不设,书面诉讼程序区别内容三、普通法和衡平法的区别.30304.4.法律的术语衡平法:起诉为SuitSuit非ActionAction权利为InterestsInterests非RightsRights判决为DecreeDecree非JudgmentJudgment金钱赔偿为compensationcompensation非DamagesDamages律师：普通法律师 衡平法律师区别内容3.3.法院的组织枢密大臣法庭-诉讼程序-衡平法王座法庭-口头诉讼-普通法.3131四、中国的民商立法（一）我国商法历史：夏朝 出现保

11、护商品交换的法律 西周 市场、价格、税收、外来商人 和商业奴隶等 秦朝秦律 商业规定 汉朝汉律 得到进一步发展 明朝大明律“致臻完备”.3232四、中国的民商立法（二）新中国商法发展：1.19491.194919921992：落后阶段 2.19922.1992年后：海商法（19921992）公司法（19931993）票据法 保险法 （19951995）合伙企业法（19971997）合同法独资企业法（19991999）.3333四、中国的民商立法（三）渊源：属于大陆法系 包括宪法、法律、行政法规和地方性法规、司法解释、国际条约或协定.3434五、法律冲突与法律适用 1.1.定义：由于各国商法规定

12、的不同，在处理同一问题时，依一国法律有效的法律关系，而依另一国法律可能不成立，也即法律冲突。2.2.适用原则：意思自治原则 最密切联系原则.3535第二讲 比较合同法u国际货物销售合同公约u大陆法u英美法u中国法等.3636本章重点：合同成立的必要条件要约与承诺合同履行的基本原则违约的形式违约的法律后果与补救办法.3737一、合同概述（一）合同的重要作用 经济生活离不开合同（车、报告等行为）（二）合同的概念与特征 1.1.定义：又称契约，各国定义不同 基本要素是“双方当事人意思一致的表示。”2.2.特征：双方、意思一致、明示权利义务 具有法律约束力.3838二、合同的要件当事人意思一致（要约与

13、承诺达成）当事人具有订约的能力合同必须有对价与约因合同的标的与内容必须合法合同必须符合法定形式当事人的意思表示必须真实.3939三、合同的成立（一）要约与承诺：合同是当事人之间意思表示一致的结果，意思表示可以是明示的，也可以是默示的。法律上把这种意思表示称之为要约与承诺。.40401.要约（offer）1）三个要件：a 特定当事人以订立合同为目的的意思表示 区分要约与要约邀请 区别：如果是要约，它一经承诺，合同即成立商店将商品报价陈列英美法认为是引诱 大陆法某些国家（瑞士）是要约要约是否向特定人发出：悬赏广告是 普通广告一般认为 要约引诱.4141 b b 要约的内容必须明确肯定 大陆法和英美

14、法基本一致，包括：名称 价格 数量 品质或规格 交货日期地点 付款方式、争议的解决等 但美国统一商法典更开放 公约规定：货物名称、数量、价格三项 如：甲向乙发盘：可供贵厂一年生产所需的全部铁矿石，价格按交货时伦敦五金交易所价格计算 c c 要约必须传达到受要约人处才能生效.4242 2 2）要约的约束力 a a 对受要约人一般无约束力 德国、日本认为缄默表示承诺 b b 对要约人 到达之前，无约束力，可撤回 到达之后，更改 复杂 .4343 英美普通法：对要约人无约束力；美国有所修改 德国：对要约人具有拘束力 除非要约人在要约中注明有不受约束的词句 法国：认为要约人在其要约被受要约人承诺之前，

15、可以撤销，但须承担损害赔偿的责任。公约：承诺之前可以撤销，两个例外 要约写明承诺的期限，或以其它方式表示要约是不可撤销的 受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的,并已本着对该项要约的信赖行事。.4444案 例大连某出口公司于5 5月2121日向一家日本公司以商业信函方式发出一份要约，该要约明确表示：请日本公司5 5月2626日前作出答复，大连公司无论发生什么情况都不会撤销该要约。预计该要约5 5月2424日到达日本公司。5 5月2323日，大连公司改变主意，当天以传真方式通知日本公司：取消5 5月2121日发出的要约。大连公司能否取消5月21日发出的要约？.45453 3）要约的失效 a a

16、要约因期限已过而失效 在合理的期间作出承诺，否则即告失效 b b 要约因被要约人撤回或撤销而失效 撤回要约未到达受要约人之前 撤销已经到达后，承诺之前 c c 要约因被要约人的拒绝而失效 对要约作了扩张，限制或变更，也就同对要约拒绝。.4646案 例：Judy vs.Tom6 6月6 6日，JudyJudy向TomTom发出要约，愿以$10000$10000将自己的农场出售给TomTom。6 6月8 8日，TomTom回答愿以$9500$9500价格购买。6 6月1717日，JudyJudy回绝。6 6月1919日，TomTom又书面通知JudyJudy，接受原价，但被JudyJudy拒绝To

17、mTom向法院起诉，要求强制执行两者之间的合同存在吗？.47472 2承诺 1 1）承诺的要件 a a 承诺必须由受要约人的作出 b b 承诺必须在要约的有效期内作出 c c 承诺必须与要约中的内容一致 如变更则是反要约，但美国法有例外 d d 承诺的传递方式必须符合要约所提出的要求.4848 2 2）承诺生效的时间 a a 英美法认为：投邮主义，对要约人不利：要约到达主义；承诺投邮主义 b b 大陆法 德国到达主义；丢失不生效，到达收信人支配范 围生效。大陆法原则上采用“了解主义”即不仅收到，而且要求真正了解其内容，该意思表示才能生效。c c 公约：到达生效原则.4949 案例讨论杭州某打印

18、机分销商MISOMISO于9 9月2 2日收到从美国EPSONEPSON公司以平信方式于20062006年8 8月2828日发出的要约。20062006年9 9月1212日，杭州MISOMISO公司同样用平信方式发出其承诺通知。20062006年9 9月9 9日，EPSONEPSON发出一份撤销其要约的通知，并于20062006年9 9月1313日到达MISOMISO。中国MISOMISO公司的承诺于20062006年9 9月1616日到达EPSONEPSON公司。.5050 请问：该要约能否有效撤销？合同是否有效成立？何时成立？根据公约作出判别.51518 8月2828日：要约发出9 9月0

19、202日：要约生效9 9月1212日：作出承诺9 9月0909日：发出撤销要约通知9 9月1313日：撤销要约通知到达9 9月1616日：承诺到达 结论：根据公约，合同16日有效成立。案 例 分 析.5252(二)1980)1980联合国国际货物买卖合同公约的规定.发价（offeroffer）1 1 定义 2 2 有效发价的三个条件l 向一个或一个以上的特定人发出：区分发价与发价邀请l 内容十分确定：一般包括订立合同的主要条件品名、价格、数量、品质或规格、交货日期及地点、付款方式等。所谓十分确定：公约规定，一项发价只要指明 品名 数量或如何确定数量的方法 价格或如何确定价格的方法l 一经接受，

20、合同即成立：区分实盘与虚盘.53533 3、发价的生效：到达生效4 4、发价的撤回与撤销：撤回到达受价人之前 撤销到达之后，受价人接受之前（两项除外）除外：发价中载明有效期或以其他方式表明不可撤销 受价人已经依照该发价有所行事5 5、发价的终止与失效：u拒绝拒绝接受或还盘u被发价人撤销u过期.5454.接受（acceptaccept）1 1、定义：可以通知的方式作出，也可以某种行为表示接受 公约规定，缄默不表示接受，但德国、日本除外2 2、生效时间：英美法投邮生效原则 大陆法到达生效原则 公约到达生效原则.55553 3、对发价作了变更的接受 实质性变更视为还盘，非接受 非实质性变更若发价人未

21、提出疑义，视为接受 实质性更改：公约中规定，对下列条件的更改即实质性更改 价格 价款 数量与质量 交货时间与地点 当事人赔偿责任范围 解决争议的方法.56564 4、逾期的接受 一般视为新要约或发价 若发价人好不迟延地以口头或书面形式认为该逾期接受有效，则合同成立 若由于邮寄等外部因素导致接受逾期到达发价人时，发价人的缄默表示接受，不及时通知受价人也表示接受5 5、撤回 早于或与接受通知同时到达发价人，则接受可有效撤回。.5757（三）对价与约因 日常生活中各种许诺多如牛毛，但不可能都会得到法院的强制执行，只有具有一定约因或对价的许诺，法院才承认其约束力。英美法称之为 对价 法国法称之为 约因

22、 .58581HK$1HK$租金 香港政府为协助香港国际仲裁中心的发展，同意免费为其提供办公场所3 3年。但香港国际仲裁中心要求在租用办公场所合同中订明“每年支付1 1港元租金”的条款。该条款有何意义？.5959.英美法的对价：互相给付或互为权利与义务的关系 我给你是为了你给我 “互相给付”买方 卖方 （钱，商品）（商品，钱）.6060有效对价必须具备1 1必须合法2 2对价必须是待履行的对价或者是已履付的对价，而过去的对价无效英美法的原则 甲在乙生病时主动照顾乙，乙病愈后表示愿意将自己的电脑送给甲作为酬谢。乙的许诺有无约束力？3.3.已经存在的义务或法律上的义务不能作为对价 法律上的义务：警

23、察、医生的工作.6161 所追求的最接近和直接的目的 约因与当事人的动机区别开来 购买汽车：动机复杂自用或出租 目的只有一个：为了取得汽车这个标的物 买卖合同：商品换取金钱 雇用合同：金钱换劳务 凡属无约因的债、基于错误的约因或不法约因的债，都不发生任何效力。.法国法中的约因.6262.德国法 没有采用约因原则，认为：在双务合同中，双方当事人互为允诺，互为给付，已具备成立的条件。.6363（四）当事人订立合同的能力l自然人订立合同的能力l法人订立合同的能力 法人是指拥有独立的财产，能够以自己的名义享受民事权利和承担民事义务，并且依照法定程序成立的法律实体。.6464（五）合同的形式 要式合同按

24、照法定的形式和手续订立的合同 “铜与天秤”不要式合同不要求按特定形式订立合同 一般都采取“不要式原则”只是对某些按法定形式英美法的分类：签字蜡封合同（无须对价就具有约束力）简式合同.6565（六）合同必须合法 凡是违反法律、善良风德与公共秩序的合同一律无效中国法法国法 德国法英美法违反中国法律，损害我国利益标的物不合法、约因不合法违反有关公共秩序和善良风格必须具有合法的目标或目的国 家内容.6666（七）合意必须真实 合同是双主当事人意思表示一致的结果，如果当事人意思表示内容有错误或意思表示不一致，或是在受诈欺或胁迫的情况下订立了合同，这时，双方当事人虽然达成了协议，但这种合意是不真实的主张，

25、该合同无效，或要求撤销。错 误 欺 诈 胁 迫.6767.错误 什么样的错误可以、什么情况下可以主张合同无效，各国不同。法国法：严重错误无效 德国法：重大错误撤销 英美法：单方错误一般不影响合同效力 双方错误涉及重大事项，才可主 张合同无效或撤销 中国法：重大误解可撤销，但有错方应赔偿.6868.诈欺 是指以他人发生错误为目的的故意行为 各国法律都一致行为：凡是因受欺诈而订立的合同受欺诈的一方可以主张合同无效或撤销合同.胁迫 是指以给对方生命、荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟，迫使对方做出违背真实意思表示的行为。各国法律都一致认为：凡是在胁迫之下订立的合同，受胁迫的一方可以主张合同无效或撤销合

26、同。.6969案 例 K K是一家出口公司，与购货商签订了一份供货合同。为交货，K K又与承运人A A订立了海洋运输合同。运输合同开始履行后，A A发现自己计费有误，致使这次运输合同所订的运价不合算。于是，A A对K K声称，除非改变运价，否则将终止运输。K K的生意很大程度上依赖该购货商，不及时交货将损失惨重，而且当时已经很难迅速找到其他承运人替代。K K只好答应A A调整运费的要求，但合同履行后，K K以受到胁迫为由拒绝支付增加的运费，双方发生争执。.70701 1）K K是否可以以受到胁迫为由拒绝支付增加的运费？2 2）A A可否认为：运费计费有误属于重大错误，可以主张合同无效。3 3）

27、若A A以政府法令发生变化为由要求调整运费，而未主张计费错误，K K同意增加运费，但事后K K发现并不存在政府法令发生变化导致调整运费的事实，K K是否可以主张A A采取欺诈手段订立合同而要求其承担责任？.7171四、合同的解释（一）合同解释的方法：1.意思说当事人的真实意思，不拘泥于文词 2.表示说以当事人表示出来的意思为依据 法国法：意思说 英美法：表示说 德国法：原则上采取意思说 .7272（二）关于共同条件：事先准备的一套文件，具体规定了交易双方的权利和义务，如对方同意即签字，合同成立。这种文件叫共同条件或一般交易条件，也称为附合合同或标准合同。偏重于保护起草人的利益。.7373从法律

28、角度上的争议：第一，能否成为合同的一部分 第二，如果合同的起草者把不应有的负担加到对方身上，法官能否以“违反善意”或违反公共秩序等理由宣布该项合同，或其中某项条款无效。.7474五、合同的履行（一）合同履行的概念及原则 1.定义：依合同完成各自所承担的义务的行为 2.原则：全面履行原则：按合同规定全面承担各自义务，使合同内容全部实现。各国法律均采用全面履行原则 .7575实际履行原则：当事人只能按照合同所规定的标 的履行，不能用其它标的代替，也不能以支付违约金或赔偿金来代替。关于实际履行，各国规定不同：巴 西：无实际履行的规定 大陆法系：把实际履行作为履行合同的重要原则 英美法系：把实际履行最

29、为补充性救济方法 公 约：允许实际履行；同时允许法院按国内法裁决.7676六、违约与违约形式（一）违约的概念：1.定义：即违反合同，指合同当事人没有全部或适当地履行合同或拒绝履行合同。2.与违约相关的两个概念：过 错 催 告 .7777 过错：大陆法将过错责任原则作为违约责任的前提，必须证明债务人的违约行为有某种归责于他的过失或故意；而英美法不使用此原则，只要允诺人没有履行合同义务，即使他没有过错，也构成违约。催告：是债权人提请债务人履约的通知。在合同没有规定履行日期的情况下，只有经债权人催告后，债务人才承担迟延责任。自催告之日起计算损害赔偿及利息。.7878（二）违约的形式：1.德国法：给付

30、不能 给付迟延（催告）2.法国法：债务不履行 债务延迟履行 3.英国法：违反条件（主要条款）违反担保（次要条款）4.美国法：重大违约 轻微违约 5.公 约：根本性违约 非根本性违约 预期违约.7979案例：火鸡冻鸡案 A A公司向美国B B公司出售一批火鸡，合同约定的装船日期不迟于1111月1010日，然而，由于卖方A A的延误，该批火鸡直到1111月3030日才装船。买方B B认为A A违反条件（重大违约），宣布解除合同。法院同意买方观点。与此类似，如果标的由火鸡改为冻鸡，法院却不同意买方观点，只要求卖方损害赔偿，不可解除合同。为什么？.8080七、违约的救济方法 救济方法是指一个人的合法权

31、利被他人侵害时，法律上给予受损害一方的补偿方法。（一）实际履行：l大陆法系：把实际履行作为履行合同的重要原则l英美法系：把实际履行最为补充性救济方法l公 约：允许实际履行；同时允许法院按国内法裁决 .8181案 例 一德国商人与一英国商人签订了一份小麦买卖协议，出售一批小麦给英国商人。如果德国人违约，拒绝出售该批小麦，而英国商人又非常想得到这批小麦，英国商人向德国法院起诉德国商人，要求法院判决德国商人实际履行合同。英国商人能否胜诉？反过来，英国商人向德国商人出售小麦，英国商人违约，德国商人向英国法院起诉英国商人，要求判英国商人实际履行。德国商人能否胜诉？.8282（二）损害赔偿：是违约救济的重

32、要方法之一。损害赔偿的方法：恢复原状 金钱赔偿l德国法：以恢复原状为原则，而以金钱赔偿为例外l法国法：以金钱赔偿为原则 l英美法：采取金钱赔偿的方法 .8383 1.大陆法：过错责任原则 I I必须要有损害的事实 II II须有归责于债务人的原因 但在某些情况下，即使债务人没有过失，也应负责 如：旅店的主人对旅客所携带的物品安全 .8484 2.2.英美法：不采用“过错责任原则”只要一方当事人违反合同，对方就可以提起损害赔偿之诉，而不以违约一方有无过失为条件，也不以是否发生实际损失为前提。3.3.公 约（该规定同中国法）：损害赔偿额违约造成的损失 合同履行后可获得的利益 赔偿额不能超过违约方订

33、立合同时预见或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。.8585案 例大连东大公司向香港CALCAL公司订购3 3台特殊的印刷设备，合同单价80008000美元，交货期为20062006年6 6月5 5日。东大要求CALCAL务必及时供货，否则会影响一笔7 7万美元的订单。CALCAL没有按时供货，东大只好按当时市场价81508150美元向其他公司购进。以公约为依据，思考以下几个问题：.8686 东大公司是否有权就设备差价向CALCAL索赔？尽管东大采取补救措施，仍然失去了7 7万美元订单的业务，东大公司能否就该笔业务的损失向CALCAL索赔？如果这一时期，一家美国公司向东大预订了一笔1010

34、万美元的业务，也因CALCAL违约而损失掉，东大公司能否就该笔业务的损失向CALCAL进行索赔？如果依据我国合同法，上述问题的结论如何？.8787案 例 分 析对于前两个问题，答案是肯定的。根据公约，损害赔偿额应等于包括利润在内的损失额。这里差价与利润的损失显然包括在内。根据公约，赔偿额不能超过违约方订立合同时预见或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。本案中，7 7万美元订单CALCAL知晓，而1010万美元订单CALCAL不知晓，因此第3 3个问题的结论是否定的。依据我国合同法，结论与公约结论相同。.8888（三）解除合同 1 1解除权的发生：（1 1）德国、法国：给付不能或债务不履行

35、（2 2）英美法：违反条件或重大违约时，才可使用 （3 3）公 约：根本性违约 （4 4）中 国：不可抗力；履行期届满前，明确表示或以行动表明不履行主要债务；在合同规定的期限内没有履行合同，而且在催告后的合理期限内仍未履行；法律或合同规定的其他情形。.89892 2解除合同时，能否同时要求损害赔偿 （1 1）英美法：可以 （2 2）德国法：解除合同、损害赔偿二选一 （3 3）公 约：可同时要求.9090（四）发出禁令 禁令是英美衡平法特有的一种救济方法。是由法院颁布的司法令状 如：制止侵犯他人专利权或商标权的禁令 法院向银行发布的止付令等.9191（五）违约金 以保证合同履行为目的，由双方当事

36、人事先约定，当债务人违反合同时，应向债权人支付的金额。l大陆法：赔偿性、惩罚性（德国）以赔偿性为原则，惩罚性为例外l英美法：预定的损害赔偿，不予以惩罚 违约金的数额必须合乎造成损失的数额l中国法：违约的损失赔偿.9292（六）免责条款：不可抗力、情势变迁、合同落空 有这样一些意外事故：u在签订合同以后发生的u不是由于任何一方当事人的过失或疏忽所造成u是双方当事人所不能控制的，即这种事故的发生是不可能预见，无法避免，无法预防的.9393 不可抗力自然原因引起：水、旱、风、地震等社会原因引起：战争、罢工、政府封锁禁运等不可抗力的法律后果解除合同延迟履行1.1.不可抗力：各国都将此看作法定免责条款。

37、.94942.2.情势变迁 大陆法术语 是指合同成立后，作为该项法律关系的基础的情事，由于不可归责于当事人的原因，发生了非当初所能预料得到的变化，若仍坚持合同的原有效力，就显失公平，因此允许当事人变更或解除合同。3.3.合同落空英美法术语 构成合同落空的原因：标的物意外灭失；爆发战争；政府禁令；意外事件.9595案例：英皇爱德华士七世登基典礼的案例 某甲有房屋一座，位于英王爱德华七世登基典礼的游行必经之路旁，乙向甲租用房屋一天，目的是为了观看登基典礼，但这目的并未载入合同。后来，登基典礼宣告取消，乙拒绝支付房租。甲向法院起诉，法院驳回某甲的请求，认为该合同的目的已告落空，乙无支付租金的义务，合

38、同虽然没有载明租房的目的，是为了观看登基，但从有关背景可以发现这是合同的基础。.9696案例：苏伊士运河停止通航的案例 双方当事人在19561956年1010月4 4日订立买卖合同，卖方出售300300公吨苏丹花生，价格条件是CIF HambargCIF Hambarg每公吨单价为5050英磅，卖方应于19561956年1111月至1212月装船。19561956年1111月2 2日因爆发战争，苏伊士运河被封闭，不能通航，尽管卖方仍能取道好望角把货物运至汉堡，但因绕道好望角航程要比经由苏伊士运河长得多，运费每吨为1515英磅，如经苏伊士运河只需7 7英磅。因此，卖方拒绝装船。宣告合同终止。买方

39、提起仲裁，仲裁裁决认为卖方负违约责任，须赔偿买方损失56005600英磅。在上诉中，英国上诉法院维持原仲裁裁决。.9797案 例 分 析 法院认为：卖方承担了这样一项义务，即当习惯的航线（指经由苏伊士运河）不能使用时，应采取合理，和切实可行的航线来运送货物，而好望角就是这样一条航线。由些可见，当事人要援引合同落空的原则来摆脱自己的责任，是很不容易取得成功的。.9898八、公约对违约救济方法的规定 买卖合同订立后，买方和卖方都可能发生违约行为卖方违约 不交货，不按时，不按质，不按量 不按合同规定提交与货物有关单据买方违约 不付款、延迟付款、不收取货物、延迟收取货物 .9999（一）卖方违约时买方

40、可采取的救济方法：1.卖方不交货：要求卖方履行交货义务；解除合同 损害赔偿 2.卖方交货延迟：交货延迟，并在买方规定的合理时限的额外时间内仍未交货，买方可宣告解除合同。.100100 3.卖方所交货物与合同不符：交付替代物 对不符合同的货物进行修补 减低价格 宣告合同无效 4.卖方在合同规定的日期前交货，买方可收取，也可拒收；卖方交货数量大于合同规定，买方可全收也可拒收多余部分，多收部分按合同价款付款。.101101（二）买方违约时卖方可采取的救济方法：1.要求损害赔偿：不因采取其他补救方法而丧失 2.要求买方履行合同义务：除非卖方已采取与此相抵触的救济方法，如解除合同 3.规定一段合理的额外

41、期限，让买方履行 卖方并不因此而丧失损害赔偿的权利，并收取利息 4.撤销合同：根本违约.102102（三）买卖双方均可采取的救济方法：1.要求损害赔偿：不因采取其他补救方法而丧失 2.预期违约：对方有权中止合同 当根本违约时，还可以撤销合同 两个理由：当事人履行能力或信用严重下降；当事人准备不履行或在履行中显示他将不履行其大部分重要义务.103103 （1 1）在分批交货合同中，不履行其中一批的义务 可撤销此批合同，但不能撤销整个合同 （2 2）不履行对其中任何一批货物的义务 可撤销此批及今后各批货物 （3 3）各批货物之间有联系 一批违反，可以撤销全部整个合同3 3对分批交货合同发生违约的救

42、济方法.104104第三讲 国际货物买卖法u国际贸易术语u国际货物买卖合同的成立（已讲）u卖方和买方的义务u违约的救济方法（已讲）u货物所有权与风险的转移u国际电子商务合同.105105一、国际货物买卖法概述 （一）定义u 国际买卖合同的判断标准：营业地处于不同国家；而非国籍u 国际货物买卖合同的标的物：是货物，指有形动产。.106106案 例 日本A A商社上海分社向山东某纺织厂定购了价值2020万RMBRMB的布料，并在我国境内完成了交货付款手续。随后，上海分社在上海将该批布料加工成服装，销售给日本B B公司。这里涉及两个合同：日本A A商社上海分社同山东厂商的合同；日本A A商社上海分社

43、同日本B B公司的合同。根据公约，那个属于国际买卖合同？.107107（二）国际货物买卖法的渊源：1.西方各国有关货物买卖的国内法：1 1）大陆法系：民商分立；或商法编入民法 2 2）英美法系：无民法与商法的区分。大多以单行法规的形式出现。英国货物买卖法 美国统一商法典 3 3）中国：民法通则、合同法.1081081 1）19641964年国际货物买卖统一法公约 国际货物买卖合同成立统一公约2 2）19801980年联合国国际货物买卖合同公约（简称公约）四部分：适用范围 货物买卖 合同的成立 最后条款 我国19861986年对该公约提出两项主要保留（1 1）关于采用书面形式的保留坚持以书面(现

44、已取消)（2 2）关于公约适用范围的保留双方的营业地分处于不同缔约国当事人之间的买卖合同2.2.关于国际货物买卖的国际公约.1091093.3.关于国际货物买卖的国际贸易惯例1 1）国际贸易术语解释通则:13:13种贸易术语 2 2）华沙牛津规则：针对CIFCIF制定3 3）19411941年美国对外贸易定义修正本4.4.国际商事合同通则（简称通则）适用范围比公约广，对公约的补充和完善.110110（三）国际货物买卖合同的法律适用u 当事人可以选择处理合同争议所适用的法律；u 当事人没有选择的，适用最密切联系的国家法律：通常：合同订立时卖方营业地的法律；若同买方关系密切，适用买方营业所在地法律

45、。.111111案 例 一中国商人在韩国参加一个交易博览会时同一个日本商人达成一个购买热带水果协议，交货地为菲律宾马尼拉。如果当事人没有选择适用法律，则该合同适用：1 1）卖方营业所在地日本法律 2 2）买方营业所在地中国法律 3 3）合同签订地韩国法律 4 4）交货地菲律宾法律 答案：（1）.112112二、国际贸易术语（Trade/Price Terms）（一）概念 1.定义：是指在国际货物买卖中普遍适用的，确定买卖双方在交货方面的责任、费用和风险的一种专门术语。2.作用：确定交货地点与方式；确定由买方还是卖方办理运输、保险；确定货物风险转移的时间与地点；确定由卖方还是买方负责取得各种单据

46、；确定买卖双方的费用负担.113113（二）贸易术语的分类 E E组：EXWEXWF F组：FCA FAS FOBFCA FAS FOBC C组：CPT CIP CFR CIFCPT CIP CFR CIFDD组：DAF DES DEQ DDU DDPDAF DES DEQ DDU DDP 熟悉各术语的交货点，风险转移点，出口费用、出口关税、出口许可证的办理，运输，保险，进口清关及进口手续的办理，适用的运输方式等.114114（三）三个常用的贸易术语 风险转移 出口手续 运输 保险 进口手续 适用FOB FOB 船舷 S B B B S B B B 海上内河CFR CFR 船舷 S S B B

47、 S S B B 海上内河CIF CIF 船舷 S S S B S S S B 海上内河案 例：P149.115115 案 例有一份CIFCIF合同，出售矿砂50005000吨。合同规定：“CIFCIF汉堡，2 2月份由一船或数船装运，并凭单据付款。”事后卖方于2 2月1515日装运31003100吨，余数在3 3月1 1日装上另一艘轮船。当卖方凭单据要求卖方付款时，买方以“第二批货物是3 3月1 1日装船，违反合同的装船时间”，因此拒绝接受全部单据和拒付全部货款，但卖方提出异议。问：买方能否拒绝接受全部单据和拒付全部货款？为什么？.116116选 择 题1 1、下列贸易术语，需由卖方办理进口

48、通关手续的是：A.DAF B.DEQ C.DDP D.CIP A.DAF B.DEQ C.DDP D.CIP 2 2、下列贸易术语卖方承担义务最大的是：A.CIP B.DDU C.DDP D.FOB A.CIP B.DDU C.DDP D.FOB 3 3、下列术语中，卖方没有订立运输合同的义务：A.CFR B.CIF C.FOB D.CIF Landed A.CFR B.CIF C.FOB D.CIF Landed.1171174 4、采用DESDES贸易术语达成的交易，卖方交货的地点在_。A.A.装运港船上 B.B.目的港船上 C.C.目的港码头 D.D.装运港码头 5 5、按INCOTER

49、MS2000INCOTERMS2000的规定，下列术语中只能适用于水上运输方式的有_。A.FCA B.CIF C.FOB D.DDU A.FCA B.CIF C.FOB D.DDU.118118案 例 进出口商签订了木材进出口合同，CIFCIF安特卫普，货物按期装船后，船货均告失踪。出口商遂向进口商提交单据，要求进口商付款，进口商发现所提交的单据中9 9项内容不符，拒绝付款。出口商以货物按期合格装运，风险已经转移为理由上诉法院，要求进口商付款，法院如何处理？.119119案 例 我拟出口一批滑石块，向香港客商报价USD80/MTCIFHKUSD80/MTCIFHK。香港客商回电同意我方价格，但

50、是要求我方贸易术语改为FOBHKFOBHK，即要求USD80/MTFOBHKUSD80/MTFOBHK。请依据通则的有关规定，分析我方可否接受？.120120FOBFOB运输途中的风险承担案 某公司以FOBFOB条件向境外出售一级大米300300吨，装船时经公证人检验符合合同规定。卖方在货物装船后及时发出了装船通知，但由于运输途中海浪过大，大米被海水浸泡。货到目的港后，只能按三级大米价格出售，故买方要求卖方赔偿质量下降造成的差价损失。问：卖方是否对该损失负责，为什么？如以CIFCIF或CFRCFR术语成交，卖方是否负责，为什么.121121CFRCFR术语项下的卖方装船通知义务 德国某公司与我