法理学第四编1课件.ppt
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- 法理学 第四 课件
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1、第四编第四编 法的实施和监督法的实施和监督(1)一、法的实施的概念一、法的实施的概念 二、法的遵守二、法的遵守 “国王在万人之上,但在上帝和法律之下国王在万人之上,但在上帝和法律之下”,这句话最早虽然是这句话最早虽然是1313世纪英国法官布雷克顿所说,世纪英国法官布雷克顿所说,却因被英国却因被英国1717世纪的著名法官爱得华世纪的著名法官爱得华科克引用而闻科克引用而闻名。名。1717世纪,英国爆发激烈的政治斗争,国王想扩世纪,英国爆发激烈的政治斗争,国王想扩张自己的特权,插手传统上属于法院管辖的事务,张自己的特权,插手传统上属于法院管辖的事务,这样就引起了科克和英国国王詹姆斯一世之间关于这样就
2、引起了科克和英国国王詹姆斯一世之间关于国王和法院管辖权的著名争论。国王和法院管辖权的著名争论。16081608年,詹姆斯一世来到高等民事法院,要求亲年,詹姆斯一世来到高等民事法院,要求亲自审理几件案件,不料遭到首席法官科克的拒绝。詹自审理几件案件,不料遭到首席法官科克的拒绝。詹姆斯一世十分不快,问:姆斯一世十分不快,问:“法律基于理性,我和法官法律基于理性,我和法官一样具有理性,为什么不能审案?一样具有理性,为什么不能审案?”科克回答:科克回答:“的确,上帝赋予了陛下丰富的知识的确,上帝赋予了陛下丰富的知识和非凡的天资,但陛下对法律并不精通。审理案件,和非凡的天资,但陛下对法律并不精通。审理案
3、件,只有自然理性是不够的。法律是一门艺术,在一个人只有自然理性是不够的。法律是一门艺术,在一个人能够获得对它的认识之前,需要长期的学习和实践。能够获得对它的认识之前,需要长期的学习和实践。鉴于此,陛下并不适合进行司法审判。鉴于此,陛下并不适合进行司法审判。詹姆斯一世闻言大怒:詹姆斯一世闻言大怒:“要我受制于法律,说要我受制于法律,说这话就是叛逆。这话就是叛逆。”科克回答:科克回答:“但是,布雷克顿却是这样写的:但是,布雷克顿却是这样写的:国王在万人之上,但在上帝和法律之下。国王在万人之上,但在上帝和法律之下。”这次冲突是英国法律专业化历史上的一个这次冲突是英国法律专业化历史上的一个里程碑,此后
4、英国的司法便成了职业法律家的垄断里程碑,此后英国的司法便成了职业法律家的垄断领域。领域。“党必须在宪法党必须在宪法和法律范围内活和法律范围内活动动”。鹿州公案鹿州公案中有兄弟争田一案,陈智的儿子阿明和中有兄弟争田一案,陈智的儿子阿明和阿定在父亲死后为争七亩田翻了脸,阿明讲阿定在父亲死后为争七亩田翻了脸,阿明讲“这七亩田是这七亩田是父亲留给我的。父亲留给我的。”讲着向知县蓝鼎元递上父亲的亲笔手书。讲着向知县蓝鼎元递上父亲的亲笔手书。上面白纸黑字上面白纸黑字“百年之后田产归长孙百年之后田产归长孙”。阿定说父亲临终。阿定说父亲临终前有口头遗嘱,还有旁证。蓝鼎元说前有口头遗嘱,还有旁证。蓝鼎元说“你们
5、说的都不差,你们说的都不差,但是这意味着责任在你们的父亲,谁叫他不来个一清二楚?但是这意味着责任在你们的父亲,谁叫他不来个一清二楚?我只好开棺问他。我只好开棺问他。”兄弟面面相觑,无地自容。蓝说兄弟面面相觑,无地自容。蓝说“田田产比起兄弟亲情,实在是区区小事,为这等小事打官司,产比起兄弟亲情,实在是区区小事,为这等小事打官司,值得吗?说来让人寒心,你俩都是各有俩儿子的人,将来值得吗?说来让人寒心,你俩都是各有俩儿子的人,将来你们各自儿子长大,不像你俩那样争地就怪了。你们各自儿子长大,不像你俩那样争地就怪了。鹿州公案鹿州公案中的中的“兄弟争田兄弟争田”所以,为日后安宁,我只好防患于未然,让你们各
6、自只所以,为日后安宁,我只好防患于未然,让你们各自只养一个儿子。阿明是长兄,留下长子,阿定是弟弟,留下次养一个儿子。阿明是长兄,留下长子,阿定是弟弟,留下次子。就这样,现将另两个儿子押到收容所,卖给乞丐做儿子。子。就这样,现将另两个儿子押到收容所,卖给乞丐做儿子。结案。结案。”阿明一听便说阿明一听便说“小民知罪了,愿将田产全部给弟弟小民知罪了,愿将田产全部给弟弟,永不计较。永不计较。”弟弟也是痛改前非。蓝鼎元问是否是他们妻子弟弟也是痛改前非。蓝鼎元问是否是他们妻子的意见,第二天四人及族人头领到官府,要求和解田产作为的意见,第二天四人及族人头领到官府,要求和解田产作为祭奠父亲的资产,轮流收租,子
7、子孙孙不得起争端。这案子祭奠父亲的资产,轮流收租,子子孙孙不得起争端。这案子按照一般审判方法,应该各打三十大板,将田地分成两份,按照一般审判方法,应该各打三十大板,将田地分成两份,三两句话即可,现在费了周折,苦口婆心,毕竟效果显著,三两句话即可,现在费了周折,苦口婆心,毕竟效果显著,只有这样才能叫百姓守法,才能叫为官者政绩显赫。这就是只有这样才能叫百姓守法,才能叫为官者政绩显赫。这就是礼治的一个表现。礼治的一个表现。三、法的执行三、法的执行 96 96年某工商分局宣称保税区规划调整,强令区内一家年某工商分局宣称保税区规划调整,强令区内一家中外合资企业迁出,或者另购新房注册。该企业不同意,中外合
8、资企业迁出,或者另购新房注册。该企业不同意,即被强行收取营业执照,并拒绝给予年检。接着,该分局即被强行收取营业执照,并拒绝给予年检。接着,该分局又以未及时年检为由于又以未及时年检为由于9898年年8 8月吊销了该企业的营业执照。月吊销了该企业的营业执照。但奇怪的是被处罚人事先并未得到任何通知,事后也未收但奇怪的是被处罚人事先并未得到任何通知,事后也未收到处罚决定书,直到到处罚决定书,直到20012001年涉及一起民事诉讼时,才恍然年涉及一起民事诉讼时,才恍然发觉自己早已在两年多以前就失去了主体资格。该企业当发觉自己早已在两年多以前就失去了主体资格。该企业当然不服,于是向该区法院提起行政诉讼,但
9、判决却是维持然不服,于是向该区法院提起行政诉讼,但判决却是维持处罚决定;再向中级法院上诉,结果仍然是维持。处罚决定;再向中级法院上诉,结果仍然是维持。原告上诉的主要理由之一,就是被告没有吊销其营原告上诉的主要理由之一,就是被告没有吊销其营业执照的处罚权限。业执照的处罚权限。原告起诉的另一项重要理由,是被告听政程序违法。原告起诉的另一项重要理由,是被告听政程序违法。公告送达允许随意选用吗?公告送达允许随意选用吗?权限是具体行政行为的前提,授权必须是明确而具体的,权限是具体行政行为的前提,授权必须是明确而具体的,严格实行严格实行“一权一授一权一授”的原则,不能适用推定法;听证是必的原则,不能适用推
10、定法;听证是必经的法定程序,不能由上级机关代劳;送达方式有法定的顺经的法定程序,不能由上级机关代劳;送达方式有法定的顺序,不允许自行随意地跳跃选择。序,不允许自行随意地跳跃选择。汉代名相丙吉一次到长安城外视察,看到城汉代名相丙吉一次到长安城外视察,看到城墙边有人打架,其中一人被打得奄奄一息。丙吉墙边有人打架,其中一人被打得奄奄一息。丙吉随从说,随从说,“不要管他,绕道而行。不要管他,绕道而行。”不久,丙吉不久,丙吉又看到路边有一头牛蹲在地上大口喘气。丙吉说,又看到路边有一头牛蹲在地上大口喘气。丙吉说,“我身为宰相,打架斗殴这种事是地方官员所管,我身为宰相,打架斗殴这种事是地方官员所管,我不能越
11、权过问。宰相应该管理全局性的事,现我不能越权过问。宰相应该管理全局性的事,现在天气并不热,便有牛蹲在地上大口喘气,我怀在天气并不热,便有牛蹲在地上大口喘气,我怀疑这是在闹瘟疫,一旦瘟疫流行,那可是全天下疑这是在闹瘟疫,一旦瘟疫流行,那可是全天下的大事呀。的大事呀。”政府应该加快转变自身行为方式和行政府应该加快转变自身行为方式和行为理念。转变职能不是什么都不管,而是为理念。转变职能不是什么都不管,而是要管应该管的事。要管应该管的事。厉以宁:道理就在故事中厉以宁:道理就在故事中 经济日报经济日报11.2911.29 解读行政许可解读行政许可 法的四大要点法的四大要点要点一:要点一:规范规范 自己事
12、情自己事情“我做主我做主”行政许可法出台后,凡是公民、法行政许可法出台后,凡是公民、法人、其他组织能够自主决定的,就不应人、其他组织能够自主决定的,就不应设定和实施行政许可,政府应退出对这设定和实施行政许可,政府应退出对这些事项和领域的管制。人们有权力决定些事项和领域的管制。人们有权力决定和选择自己行为,需要由政府管制的只和选择自己行为,需要由政府管制的只是其中一小部分。是其中一小部分。只有六类事项可设定行政许可只有六类事项可设定行政许可 福建清理福建清理1313个省级不适合行政许可的实施主体个省级不适合行政许可的实施主体 要点二:要点二:透明透明 暗箱操作遭封杀暗箱操作遭封杀 行政许可法要求
13、有关行政许可事项、行政许可法要求有关行政许可事项、条件、标准、程序、期限要事先公开,条件、标准、程序、期限要事先公开,行政许可的实施和结果,除涉及国家秘行政许可的实施和结果,除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私外,也应当密、商业秘密或者个人隐私外,也应当公开;行政机关行使权力的过程要公开、公开;行政机关行使权力的过程要公开、透明。透明。要点三:要点三:诚信诚信 信赖保护成信赖保护成“法定法定”行政许可法以法律的形式确定了信赖行政许可法以法律的形式确定了信赖保护原则,明确了公民、法人或者其他组保护原则,明确了公民、法人或者其他组织依法取得的行政许可受法律保护,要求织依法取得的行政许可受法律保护,
14、要求行政机关必须诚实守信,发布的信息须真行政机关必须诚实守信,发布的信息须真实可靠,政策须保持相对稳定,不得擅自实可靠,政策须保持相对稳定,不得擅自撤销和变更已经作出的行政许可决定。撤销和变更已经作出的行政许可决定。要点四:要点四:范围范围 行政许可减行政许可减“门槛门槛”行政许可法要求行政许可必须依法行政许可法要求行政许可必须依法设定,并明确了行政许可的范围。凡是设定,并明确了行政许可的范围。凡是公民、法人或者其他组织能够自主决定公民、法人或者其他组织能够自主决定的事项,通过市场竞争能够有效调节的的事项,通过市场竞争能够有效调节的事项,通过行业组织或者中介机构能够事项,通过行业组织或者中介机
15、构能够解决的事项,都不得设定行政许可。解决的事项,都不得设定行政许可。八大难题考验政府机关八大难题考验政府机关第一难:政府机关转变观念第一难:政府机关转变观念 按以前的老观念,行政就是管理,管理就按以前的老观念,行政就是管理,管理就是审批、收费、处罚。不转变这个观念,行是审批、收费、处罚。不转变这个观念,行政许可法在实施中必然走样,滥审批、乱收政许可法在实施中必然走样,滥审批、乱收费、乱处罚的顽症不可能根治。费、乱处罚的顽症不可能根治。第二难:转变职能第二难:转变职能 减少规制减少规制 过去,我们政府的重要失误之一就过去,我们政府的重要失误之一就是管事太多,大事小事都要经过政府是管事太多,大事
16、小事都要经过政府审批许可。现在政府机关一定要按照审批许可。现在政府机关一定要按照法律的要求减少不必要的规制,真正法律的要求减少不必要的规制,真正按公民自治、市场调节。按公民自治、市场调节。第三难:改革现有管理体制第三难:改革现有管理体制 尽管现在不少地方都建起了尽管现在不少地方都建起了“办事办事大厅大厅”,但实际人员并没有减少,而,但实际人员并没有减少,而且坐在大厅的人可能做不了主,有权且坐在大厅的人可能做不了主,有权力的人也不坐在大厅里。力的人也不坐在大厅里。第四难:建立信息公开制度第四难:建立信息公开制度 行政许可的依据、范围、条件和行政许可的依据、范围、条件和程序等,都必须向老百姓公开。
17、程序等,都必须向老百姓公开。第五难:规范听证制和公众参与第五难:规范听证制和公众参与 参加听证会的代表如何选择、听证的参加听证会的代表如何选择、听证的程序等都需要制订一系列的规则来规范。程序等都需要制订一系列的规则来规范。否则,有些利益团体有钱有势,参与的否则,有些利益团体有钱有势,参与的机会就多。机会就多。第六难:许可的招投标等要规范第六难:许可的招投标等要规范 拍卖起价应如何定、招标的广告应该拍卖起价应如何定、招标的广告应该何时发布、设备的检验检测由政府还是由何时发布、设备的检验检测由政府还是由中介机构进行等,都需要进行详细规范,中介机构进行等,都需要进行详细规范,否则容易滋生腐败。否则容
18、易滋生腐败。第七难:改革财政体制第七难:改革财政体制 行政许可法规定许可一般不许收取任何费用。但行政许可法规定许可一般不许收取任何费用。但有些部门行政经费不足,要自己想办法。有的政府机有些部门行政经费不足,要自己想办法。有的政府机构以事业机构的面目出现,实际行使行政管理职能,构以事业机构的面目出现,实际行使行政管理职能,有的地方仍存在收费和罚没款财政返还的问题。有的地方仍存在收费和罚没款财政返还的问题。第八难:建立违法责任追究制度第八难:建立违法责任追究制度 明确责任的主体;明确责任种类;明确明确责任的主体;明确责任种类;明确责任形式。主体包括许可机关、办事人、负责任形式。主体包括许可机关、办
19、事人、负责人;种类包括设立责任与实施责任、作为责人;种类包括设立责任与实施责任、作为责任与不作为责任、实体责任与程序责任;责任与不作为责任、实体责任与程序责任;形式包括行政责任、民事责任和刑事责任。形式包括行政责任、民事责任和刑事责任。行政许可法实施行政许可法实施 今日笑别今日笑别“公章旅行公章旅行”仅六类事项可设行政许可,再也不用多盖章花仅六类事项可设行政许可,再也不用多盖章花“冤冤枉钱枉钱”了;了;“一个窗口一个窗口”和和“一次告知一次告知”,“踢皮球踢皮球”的衙门的衙门作风该改了作风该改了;从权力政府迈向责任政府,政府从权力政府迈向责任政府,政府“出尔反尔出尔反尔”要要“买单买单”;对地
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