《法律文书学(第三版)》课件 - 副本 (13).pptx
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- 法律文书学第三版 法律文书学第三版课件 副本 13 法律文书 第三 课件 13
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1、第十三章 律师实务文书本章概要l 第一节起诉状l 第二节上诉状l 第三节答辩状l 第四节申请书l 第五节辩护词l 第六节代理词本章概要l 第七节法律意见书l 第八节合同l 第九节其他主要律师工作文书第十三章 律师实务文书l第一节 起诉状l 一、起诉状的概念l 起诉状是自然人、法人或者其他组织在自身权益受到侵害或者与他人发生争议时,向人民法院提出保护其合法权益的请求时使用的诉讼文书,包括提起民事诉讼和行政诉讼的起诉状。l 二、起诉状的结构l 从形式上看,可分为三大部分:首部、正文、尾部。l 首部包括文书名称、原告、被告等。l 正文部分包括诉讼请求,事实与理由,证据、证据来源以及证人的姓名和住址等
2、。l 尾部包括致送人民法院、附项、起诉人署名、起诉的年月日等第十三章 律师实务文书l第一节 起诉状l 三、起诉状制作中需要注意的问题l(1)自然人提起民事诉讼,应当向人民法院递交起诉状,并按照被告人数提出副本。l(2)法人或者其他组织提起民事诉讼,应当向人民法院递交起诉状,并按照被告人数提出副本。l 四、起诉状样式第十三章 律师实务文书l第二节 上诉状l 一、上诉状的概念l 上诉状是自然人、法人或者其他组织在民事、行政案件中不服一审判决、裁定而提起上诉时使用的诉讼文书。上诉状包括提起刑事诉讼、民事诉讼和行政诉讼的上诉状。l 二、上诉状的结构l 从形式上看,可以分为三大部分:首部、正文、尾部。l
3、 首部;l 正文部分包括上诉请求和上诉理由。l 尾部包括致送人民法院、附项(如上诉状副本若干份等)、上诉人署名、上诉的年月日等。第十三章 律师实务文书l第二节 上诉状l 三、上诉状制作中需要注意的问题l(1)当事人不服地方人民法院第一审判决的,有权在判决书送达之日起15日内向上一级人民法院提起上诉。当事人不服地方人民法院第一审裁定的,有权在裁定书送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。在中华人民共和国领域内没有住所的当事人,不服第一审人民法院判决、裁定的,有权在判决书、裁定书送达之日起30日内提起上诉。l(2)上诉状的内容,应包括当事人的姓名,法人的名称及其法定代表人的姓名或其他组织的名称
4、以及其主要负责人的姓名;原审人民法院名称、案件的编号和案由;上诉的请求和理由。第十三章 律师实务文书l第二节 上诉状l 三、上诉状制作中需要注意的问题l(3)上诉状应当通过原审人民法院提出,并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本。l(4)有新证据的,应当在上诉理由之后写明证据和证据来源、证人的姓名和住所。l 四、上诉状样式第十三章 律师实务文书l第三节 答辩状l 一、答辩状的概念l 答辩状是自然人、法人或者其他组织在民事或行政诉讼案件中,针对原告的起诉状或者被上诉人针对上诉人的上诉状进行答复和辩驳的诉讼文书。l 二、答辩状的结构l 从形式上看,可以分为三大部分:首部、正文、尾部。l 首部包括
5、文书名称即民事或行政答辩状、答辩人以及案由。l 正文部分写明答辩意见。l 尾部包括致送人民法院、附项(如答辩状副本若干份等)、答辩人署名、答辩的年月日等。第十三章 律师实务文书l第三节 答辩状l 三、答辩状制作中需要注意的问题l(1)自然人对民事起诉提出答辩,被告应当在收到起诉状副本之日起15日内提交答辩状。被告在中华人民共和国领域内没有住所的,应当在收到起诉状副本后30日内提交答辩状。被告申请延期答辩的,是否准许,由人民法院决定。答辩状应当记明被告的姓名、性别、出生日期、民族、工作单位、职业、住所、联系方式。答辩时已经委托诉讼代理人的,应当写明委托诉讼代理人的基本信息。答辩状应当由本人签名。
6、第十三章 律师实务文书l第三节 答辩状l 三、答辩状制作中需要注意的问题l(2)法人或者其他组织对民事起诉提出答辩,被告应当在收到起诉状副本之日起15日内提交答辩状。被告在中华人民共和国领域内没有住所的,应当在收到起诉状副本后30日内提交答辩状。被告申请延期答辩的,是否准许,由人民法院决定。答辩时已经委托诉讼代理人的,应当写明委托诉讼代理人基本信息。答辩状应当加盖单位印章,并由法定代表人或者主要负责人签名。l 四、答辩状样式第十三章 律师实务文书l第四节 申请书l 一、申请书的概念l 申请书是自然人、法人或者其他组织作为当事人依法向人民法院申请撤诉、财产保全、复议、强制执行以及申请支付令和破产
7、还债等时使用的法律文书。l 二、申请书的结构l 首部正文部分包括请求事项、事实与理由。l 尾部包括致送人民法院、附项、申请人署名、申请年月日等。l 三、申请书制作中需要注意的问题l(1)回避申请,(2)申请诉讼财产保全,l 四、申请书样式第十三章 律师实务文书l第五节 辩护词l 一、辩护词的概念与特征l 辩护词是律师接受当事人委托或人民法院指定,担任刑事被告人的辩护人,在刑事诉讼活动中,根据事实和法律,提出证明被告人无罪、罪轻者减轻、免除其刑事责任的意见所形成的文字材料.l 第一,制作主体的特定性;第二,合法性l 第三,表述的准确性;第四,使用特定的公文语体l 二、辩护词的格式与章法l 首部包
8、括文书名称、对审判人员的称呼、辩护人辩护的法律依据以及当事人的授权与委托、开庭前的准备情况等项目。l 正文部分有针对性地提出辩护观点与理由。第十三章 律师实务文书l第五节 辩护词l 二、辩护词的格式与章法l 尾部是制作人署名及制作日期。l 三、辩护词制作的基本思路l 1.定性辩护:对于被告人的行为是否构成犯罪问题进行辩护,明确罪与非罪。l 2.事实与情节辩护:对事实本身的认定、证据的采纳以及对事实分析的辩护。l 3.人情事理辩护:根据公民通常公认的道理来辩护。l 4.后果分析辩护:通过分析本案处理的后果及对被告人的影响、对社会的影响来进行辩护。第十三章 律师实务文书l第五节 辩护词l 三、辩护
9、词制作的基本思路l 5.适用法律辩护l 综上所述,辩护词是律师等辩护人进行辩护的书面表现,制作一份高质量的辩护词十分重要。辩护词制作时要做到格式规范、内容恰当、章法流畅、思路明晰。这样才能从文书制作方面切实维护当事人的合法权益,高质量地履行辩护职责。第十三章 律师实务文书l第六节 代理词l 一、代理词的概念l 代理词是律师等诉讼代理人在法律规定或者当事人授予的权限范围内在法庭辩论环节为维护当事人的利益,就案件的事实和法律适用等问题发表意见,以此为基础所形成的诉讼文书。l 诉讼代理人可分为法定代理人和委托代理人。l 二、代理词的格式l 首部包括文书名称、对审判人员的称呼、诉讼代理人代理的法律依据
10、及当事人的授权与委托、开庭前的准备情况等项目。l 正文部分有针对性地提出代理观点与理由;l 尾部是制作人的署名及制作日期。第十三章 律师实务文书l第六节 代理词l 三、代理词制作中注意的问题l(1)代理词要用钢笔、毛笔书写或印刷。l(2)代理词的制作要以事实为根据、以法律为准绳,尊重事实、忠于法律,不能歪曲事实、曲解法律、强词夺理.l(3)代理权限范围:代理人必须在代理权限范围内进行诉讼活动l(4)“全权代理”问题:诉讼代理又可分为一般代理和特别代理两种。一般代理是指仅可代理当事人进行诉讼行为,而不涉及实体权利的处分。特别代理是指不仅可代为一般诉讼行为,也可代为处分实体权利l(5)授权委托书。
11、第十三章 律师实务文书l第七节 法律意见书l 一、法律意见书的概念l 法律意见书是律师或法律专家就当事人咨询的特定案件或事项从法律的角度出具的书面意见。l 二、法律意见书的结构l 从形式上看,可以分为三大部分:首部、正文、尾部。l 首部包括文书名称即法律意见书、咨询单位名称、咨询事项、审查材料与调查活动的概括、过渡语等。l 正文部分包括出具法律意见书的政策、法律根据,针对当事人所咨询事项的分析与论证。l 尾部包括特别说明、出具法律意见书律师署名、出具的年月日等第十三章 律师实务文书l第七节 法律意见书l 三、法律意见书制作中需要注意的问题l(1)法律意见书要用钢笔、毛笔书写或印刷。l(2)法律
12、意见书副本份数,应按约定提交。第十三章 律师实务文书l第八节 合同l 一、合同的概念l 合同是作为平等民事主体的自然人、法人或其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。l 二、合同的制作l(一)合同的内容l(1)当事人的名称或者姓名和住所;(2)标的;(3)数量;(4)质量;l(5)价款或者报酬;(6)履行期限、地点和方式;(7)违约责任;l(8)解决争议的方法。l(二)合同的格式l 首部:文书名称即商品房买卖合同、合同编号、合同双方当事人第十三章 律师实务文书l第八节 合同l 二、合同的制作l(二)合同的格式l 正文部分包括:第一章“合同当事人”,第二章“商品房基本状况”,第三章“
13、商品房价款”,第四章“商品房交付条件与交付手续”,第五章“面积差异处理方式”,第六章“规划设计变更”,第七章“商品房质量及保修责任”,第八章“合同备案与房屋登记”,第九章“前期物业管理”,第十章“其他事项”。l 尾部包括双方当事人的签字盖章、时间以及附件等。l(三)合同制作中需要注意的问题l(1)合同要用钢笔、毛笔书写或印刷。第十三章 律师实务文书l第八节 合同l 二、合同的制作l(三)合同制作中需要注意的问题l(2)当事人采用合同书形式订立合同的,自双方当事人签字或者盖章时合同成立。l(3)依法成立的合同,自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的,依照其规定。l(4)当
14、事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同,自条件成就时生效。附解除条件的合同,自条件成就时失效。l(5)当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同,自期限届至时生效。附终止期限的合同,自期限届满时失效。第十三章 律师实务文书l第九节 其他主要律师工作文书l 一、反诉状l(一)反诉状的概念l 反诉状是民事案件被告或刑事自诉案件被告人提出反请求时使用的诉讼文书。这里重点谈民事反诉状。l(二)反诉状的结构l 首部包括文书名称即反诉状、反诉人(本诉被告)、被反诉人(本诉原告)等;正文部分包括反诉请求、事实与理由、证据、证据来源以及证人的姓名和住址等。l 尾部包括致送人民法院、附项(如本
15、反诉状副本若干份等)、反诉人署名、反诉的年月日等。第十三章 律师实务文书l第九节 其他主要律师工作文书l 一、反诉状l(三)反诉状制作中需要注意的问题l(1)公民提起民事反诉,应当向人民法院递交反诉状,并按照被反诉人数提出副本。(2)法人或者其他组织提起民事反诉,应当向人民法院递交反诉状,并按照被反诉人数提出副本。l 二、声明书l(一)声明书的概念l 自然人、法人或其他组织声明某种事项时使用的诉讼文书。第十三章 律师实务文书l第九节 其他主要律师工作文书l 二、声明书l(二)声明书的结构l 首部;正文:本人/本方在你院()民初号(写明当事人和案由)一案中,放弃全部诉讼请求/放弃第项诉讼请求:(
16、写明放弃诉讼请求的具体内容)特此声明;尾部包括此致人民法院、声明人(签名或者盖章)、年月日。l(三)声明书制作中需要注意的问题l 三、授权委托书l(一)授权委托书的概念:授权委托书是自然人、法人或其他组织作为当事人委托参加诉讼的委托代理人时使用的诉讼文书。第十三章 律师实务文书l第九节 其他主要律师工作文书l 三、授权委托书l(二)授权委托书的结构l 首部:文书名称即授权委托书,委托人、受托人的基本情况等。l 正文:现委托在我与(写明案由)一案中,作为我参加诉讼的诉讼代理人。委托事项与权限如下:(写明委托事项及权限)尾部:委托人、受委托人、年月日。l(三)授权委托书制作中需要注意的问题l(1)
17、当事人委托律师的,写明律师姓名和所在律师事务所即可。l(2)法人或其他组织委托应当写明几项必要内容:1)委托人与被委托人基本信息;2)委托代理的事项和权限;3)签字确认和时间问题l一、简答题l1.刑事诉讼上诉状中“上诉人”栏应当写明哪些要素?l2.民事答辩状的尾部包括哪些项目?l3.申请书的主要使用范围是什么?l4.合同包括哪些条款?l5起诉状的首部如何制作?l二、文书制作题第十四章 公证法律文书本章概要l 第一节公证法律文书概述l 第二节要素式公证书l 第三节定式公证书第十四章 公证法律文书l第一节 公证法律文书概述l 一、公证法律文书的概念和特征l(一)公证及公证法律文书的概念l 公证是公
18、证机构根据自然人、法人或者其他组织的申请,依照法定程序对民事法律行为、有法律意义的事实和文书的真实性、合法性予以证明的活动。l(二)公证法律文书的性质和法律特征l 1.公证法律文书由法定的证明机构出具l 2.公证法律文书是严格按照法律程序出具的法律文书l 3.公证法律文书证明的内容应当遵循“真实、合法”的原则第十四章 公证法律文书l第一节 公证法律文书概述l 二、公证法律文书的效力l(一)公证法律文书效力的概念l 公证法律文书的效力指公证证明在法律上的效能和约束力。根据公证法第36条、第37条、第38条,公证法律文书具有证据效力、强制执行效力和法律行为成立要件效力。l(二)公证法律文书的证据效
19、力l 证据效力是公证法律文书最基本的效力,任何公证法律文书都具有证据效力。这不仅体现在诉讼活动中,更主要的是表现在日常的民事、经济交往和行政管理活动中。第十四章 公证法律文书l第一节 公证法律文书概述l 二、公证法律文书的效力l(三)公证法律文书的强制执行效力l 公证法律文书的强制执行效力是指债务人不履行或不适当履行债务时,债权人可以根据公证机构依法赋予强制执行效力的债权文书及执行证书,直接向有管辖权的人民法院申请强制执行,而不再经过诉讼程序。l(四)公证法律文书的法律要件效力l 1.据我国法律、法规、规章规定应当办理公证的行为和文书l 2.根据当事人约定需要办理公证的法律行为或者文书l 3.
20、根据国际惯例、协定或者外国法律的规定,涉外法律行为或者文书非经公证不能生效第十四章 公证法律文书l第一节 公证法律文书概述l 三、公证法律文书的种类l 1.实体审查类公证书l(1)定式公证书。l(2)要素式公证书。l 2.认证类公证书。l 四、公证法律文书的制作l 根据规定,公证书为16开大小,由封面、正文、封底组成。公证书的格式由司法部统一规定,这样,对于保证公证书的质量和法律效力、维护当事人的合法权益具有重要意义。第十四章 公证法律文书l第一节 公证法律文书概述l 四、公证法律文书的制作l 根据公证程序规则第42条,公证书包括以下内容:l(1)公证书编号,由年度、公证机构代码、公证书编码组
21、成。(2)当事人及其代理人的基本情况l(3)公证证词。包括:公证证明的对象、公证证明的范围和内容、证明所依据的法律、法规等。这部分内容要简明扼要、文字准确、通俗易懂。l(4)承办公证员的签名(签名章)、公证机构印章和钢印。l(5)出具日期。这个日期不是打印或送达的日期,而应是公证机构主任、副主任等负责人员审核批准的日期。第十四章 公证法律文书l第一节 公证法律文书概述l 四、公证法律文书的制作l 根据公证程序规则第36条的规定,公证机构出具法律行为公证书必须具备以下四个条件:l(1)当事人具有从事该行为的资格和相应的民事行为能力;l(2)当事人的意思表示真实;l(3)该行为的内容和形式合法,不
22、违背社会公共利益;l(4)公证法规定的其他条件。当事人申请办理法律行为公证,必须具有与其实施的法律行为相适应的民事行为能力,并且是在没有外力强制或诱惑的情况下,根据自己的内心判断自主作出真实的意思表示,此外,无论内容还是形式,均不违反法律规定和公共利益。对这样的法律行为,才能出具公证书。第十四章 公证法律文书l第一节 公证法律文书概述l 四、公证法律文书的制作l 根据公证程序规则第37条的规定,出具有法律意义的事实或文书的公证书,应当符合以下条件:l(1)该事实或者文书与当事人具有利害关系;l(2)事实或者文书真实无误;l(3)事实或者文书的内容和形式合法,不违背社会公德。l(4)公证法规定的
23、其他条件。这里所讲的具有利害关系是指该事实或文书将对当事人的权利、义务或未来的活动产生法律上的影响;真实无误是指事实或者文书确实存在,内容与客观实际一致;合法则要求公证员依其职权作出评判,而不是依当事人对法律和事实的理解、认识。第十四章 公证法律文书l第一节 公证法律文书概述l 四、公证法律文书的制作l 根据公证程序规则第39条的规定,出具赋予债权文书强制执行效力的公证书,应当符合以下条件:l(1)债权文书以给付货币、物品或者有价证券为内容;l(2)债权债务关系明确,债权人和债务人对债权文书有关给付内容无疑义;l(3)债权文书中载明当债务人不履行或者不适当履行义务时,债务人愿意接受强制执行的承
24、诺;l(4)公证法规定的其他条件。第十四章 公证法律文书l第一节 公证法律文书概述l 五、公证法律文书的生效和送达l 1.公证书的生效时间l 一般公证的生效时间为公证审批之日,特殊事项的公证生效时间为公证证词宣读之时。l 2.公证书的送达l 公证书的送达是指公证机构将制成的公证书按照法律的要求送交当事人或者有关人员的活动。l 公证书出具后,公证机构应当及时通知当事人领取。当事人或其代理人到公证机构领取有困难的,也可由公证机构发送。第十四章 公证法律文书l第二节 要素式公证书l 一、要素式公证书的概念l 要素式公证书是相对于定式公证书而言的。随着公证法律服务领域的不断拓展,定式公证书的公证词相对
25、简单、固定化、模式化,已不能适应社会发展的需要。l 二、制作要素式公证书应当注意的问题l(1)对主体情况的描述应准确、全面。l(2)对公证事项归纳准确。l(3)对申请理由的描述应简明扼要。l(4)对公证程序的描述应力求严密。(5)适用法律应力求准确l(6)公证词最后的落脚点即证明结果应清楚,应肯定和确认。第十四章 公证法律文书l第二节 要素式公证书l 三、证据保全类公证书l(一)保全证人证言或当事人陈述公证书l(1)申请人的基本情况,l(2)公证事项为保全证人证言(当事人陈述)。其公证证词应该包括必备要素和选择要素。l 必备要素包括:l(1)申请人的姓名或全称,申请日期及申请事项。l(2)证人
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