毛林繁招标投标法实施条例讲座课件.ppt
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1、招标投标法和招标投标法实施条例及相关知识讲座 毛林繁(中国招标投标协会副秘书长、博士(后)二O一三年一、招标的基本知识1、招标是采购的一种模式 常见的采购模式:(1)公开招标;(2)邀请招标;(3)竞争性谈判;(4)询价采购;(5)单一来源采购;(6)租赁;(7)拍买;(8)其他。问题:为什么要招标?(1)发挥市场调节作用择优选择?(2)惩治和预防职务犯罪、腐败交易?问题招标采购是程序重要合同内容重要?背景许多人认为,招标投标法是一部程序性法律,其目的在于规范招标投标程序并以此来判断一个项目的招标是否合法,从而打造招标投标行业“阳光工程”。针对这种观点,近年社会上也出现了一些反对声音。一些人认
2、为,正是因为法律规定了严格的招标程序,造成了少数招标人采用合法性的手段,通过法定程序实现了其私下非法交易的目的,即看是“阳光工程”,其内充斥者腐败交易,已经失去了招标投标法的立法目的。观点1应重招标采购程序,以保证程序合法,减少腐败交易。观点2应重合同内容,以保证合同有效履行,减少订立失误。你的观点是什么?请带着问题思考!招标采购经济实质释义:市场经济 下竞争则择优制度 宁海跃龙街道元峰村沙塘承包权有偿转让:标底:50万元 公开招标:301万元,增加收入251万元 每个村民平均增收约3000元,从心里认可招标采购。2、招标的特点 依法招标投标是中国招标投标的根本特点。对当事人:(1)程序规范;
3、(2)公开、公平、公正;(3)一次性交易;(4)透明度高,防止腐败;(将权力置于阳光下)对行政监管机构:便于行政监督。3、招标投标法理基础:法理学、语义学“意思”一词的不同含义某单位一个处室空缺了一位副处长,该处下面一个科长小赵想当这个处长,下班后王某提着礼品找到主管人事调配的钱副局长,两人的对话如下,请辨析其中“意思”一词意义:钱副局长:“你这是什么意思?”小赵:“没什么,意思意思。”钱副局长:“你这就不够意思了。”小赵:“小意思,小意思。”钱副局长:“你这人真有意思。”小赵:“其实也没有别的意思。”钱副局长:“那我就不好意思了。”小赵:“是我不好意思。”答案答案:“你这是什么意思”中的“意
4、思”指“意图、用意”,“没什么,意思意思”中的“意思”指“心意”,“你这就不够意思了”中的“意思”指“意义”,“不够意思”即没有意义,“小意思,小意思”中的“意思”指“心意”,“你这人真有意思”中的“意思”指“趣味”,“其实也没有别的意思”中的“意思”指“意图、用意”,“那我就不好意思了”和“是我不好意思”中的“意思”均指“难为情”。招标采购与合同订立招标投标法:第四十六条 招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内,按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行 订立背离合同实质性内容的其他协议。招标投标法实施条例第五十七条第五十七条 招标人和中标人应当依照招标投标
5、法和本条例的规定签订书面合同,合同的标的、价款、质量、履行期限等主要条款应当与招标文件和中标人的投标文件的内容一致。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。合同法:第三条 合同双方当事人的法律地位平等,一方当事人不得将自己的意志强加给另一方。(合同双方关系)第十三条 当事人订立合同,采取要约、承诺方式。第十五条 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。第十四条第十四条 要约是希望和他人订立合同的意思表示,该意思表示应当符合下列规定:(1)内容具体确定;(2)表明经受要约人承诺,要约人即受该表示意思的约束。第
6、二十一条 承诺是受要约人同意要约的意思表示。招标投标对应的要约与承诺:招标公告、投标邀请书 要约邀请;投标函 要约(有时效);中标通知书 承诺。合同生效条件:招标人和中标人依法签订协议书。招标合同订立主要环节 招标人要约邀请 投标人递交要约 开标 评标委员会评标 确定中标人(中标通知书)招标人中标人签订合同(生效)二、中国共产党纪律处分条例有关规定第十一章 违反财经纪律的行为第一百二十四条 党和国家机关、国有企业(公司)、事业单位、人民团体,违反政府采购和招投标法律、法规的,追究主要责任者和其他直接责任人员的责任,情节较轻的,给予警告或者严重警告处分;情节较重的,给予撤销党内职务或者留党察看处
7、分;情节严重的,给予开除党籍处分。第一百二十二条 违反国有资产管理规定,造成国有资产流失的,对主要责任者和其他直接责任人员,给予警告或者严重警告处分;情节较重的,给予撤销党内职务或者留党察看处分;情节严重的,给予开除党籍处分。第九章 贪污贿赂行为第八十九条 党和国家机关、国有企业(公司)、事业单位、人民团体,索取或者非法索取、变相非法收受他人财物,为他人谋取利益的,追究主要责任者和其他直接责任人员的责任,情节较重的,给予警告、严重警告或者撤销党内职务的处分;情节严重的,给予留党察看或者开除党籍处分。前款所列单位,在经济往来中,在帐外暗中收受各种名义的回扣、手续费的,以受贿论,对主要责任者和其他
8、直接人员,依照前款规定处理。因索取财物未遂而对下属单位、客户刁难报复,给对方造成损失的,对主要责任者和其他直接责任人员,给予警告或者严重警告处分;造成较大损失的,给予撤销党内职务或者留党察看处分;造成重大损失的,给予开除党籍处分。将索取或者非法收受、变相非法收受的财务合伙私分的,以受贿论,根据个人所得数额和所起作用,依照本条例第八十五条规定处理。第十章 破坏社会主义经济秩序的行为第一百零一条 企业(公司)或者其他单位中的非国家工作人员,利用职务上的便利,索取他人财物或者非法收受、变相非法收受他人财物为他人谋取利益,情节较轻的,给予警告或者严重警告处分;情节较重的,给予撤销党内职务或者留党察看处
9、分;情节严重的,给予开除党籍处分。前款所列人员,在经济往来中违反有关规定收受各种名义的回扣、手续费,归个人所有的,依照前款规定处理。第一百零四条 国有企业(公司)、事业单位和集体所有制企业(公司)中的党员,利用职务上的便利,有下列行为之一的,损害国家、集体和人民利益的,给予警告或者严重警告处分;情节较重的,给予撤销党内职务或者留党察看处分;情节严重的,给予开除党籍处分。(一)将本单位的盈利业务交由其亲友经营的;(二)以明显高于市场的价格向其亲友经营的单位采购商品或者以明显低于市场的价格向其亲友经营管理的单位销售商品的;(三)向其亲友经营管理的单位采购不合格商品的。第十二章 失职、渎职行为第一百
10、三十条 国有企业(公司)和集体所有制企业(公司)工作人员,在生产、经营、管理等活动中有下列情形之一,给党、国家和人民利益以及公共财产造成较大损失的,对负有直接责任者,给予警告或者严重警告处分。造成重大损失的,对负有直接责任者,给予撤销党内职务、留党察看或者开除党籍处分;负有主要领导责任者,给予严重警告、撤销党内职务或者留党察看处分;负有重要领导责任者,给予警告、严重警告或者撤销党内职务处分:(一)在签订、履行合同过程中违反有关规定或者不负责任的;第一百三十一条 在工作中违反有关规定或者不负责任,有下列情形之一,给党、国家和人民利益以及公共财产造成较大损失的,对负有直接责任者,给予严重警告或者撤
11、销党内职务处分。造成重大损失的,对负有直接责任者,给予留党察看或者开除党籍处分;负有主要领导责任者,给予严重警告、撤销党内职务或者留党察看处分;负有重要领导责任者,给予警告、严重警告或者撤销党内职务处分:(一)在决定基本建设项目的立项、设计、施工、投产等工作中造成重大失误的;第一百一十一条 在市场经济活动中,有下列行为之一的,追究主要责任者和其他直接责任人员的责任,情节较轻的,给予警告或者严重警告处分;情节较重的,给予撤销党内职务或者留党察看处分;情节严重的,给予开除党籍处分:(五)利用行政垄断或者行业垄断地位,实施或者变相实施妨碍公平竞争行为的;三、招标投标法及招标投标法实施条例学习方法:(
12、一)理论联系实际(交易状况)1、用“东方哲学思想”学习、领会招标投标法 事物“一分为二”的观点(内涵与外延);老子“三生万物”的观点(引起事物表象的原因);2、在招投标实际和发展基础上学习、领会招标投标法 各方当事人在招标投标中的表现;行政监督部门在依法监督中的表现。(二)应用 1、理解法律法规标准的内涵与外延,依法招标投标;2、要“居安思危”,危-招标投标的争议。招标投标法第一章 总 则第一条 为了规范招标投标活动,保护国家利益、社会公共利益和招标投标活动当事人的合法权益,提高经济效益,保证项目质量,制定本法。说明立法三个目的:(1)各方合法权益;(2)提高经济效益;(3)保证项目质量。行为
13、规范:法律是调整行为关系的规范(强制约束);道德规范:道德规范是人的心灵契约,是伴随着人们的物质文化需求而逐步形成的一种具有普遍约束力的行为规范(自我约束)。禅宗故事一 黄金是毒药?(水能载舟亦能覆舟)。招标投标法实施条例第一条第一条 为了规范招标投标活动,根据中华人民共和国招标投标法(以下简称招标投标法),制定本条例。招标投标法第二条 在中华人民共和国境内进行招标投标活动,适用本法。说明法的适用范围。(1)非依法必须招标项目招标,如国有企业采购办公用品是否必须招标?(2)招标是否要遵守招标投标法?说明招标投标法与政府采购法的关系与比较。(1)什么是政府采购?(2)政府采购工程采用招标,其法律
14、适用?招标投标法第三条 在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购,必须进行招标:(一)大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目;(二)全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目;(三)使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。前款所列项目的具体范围和规模标准,由国务院发展计划部门会同国务院有关部门制订,报国务院批准。法律或者国务院对必须进行招标的其他项目的范围有规定的,依照其规定。招标投标法实施条例第二条 招标投标法第三条所称的工程建设项目,是指工程以及与工程有关的货物和服务。前款所称工程,是指建
15、设工程,包括建筑物和构筑物新建、改建、扩建及其相关的装修、拆除、修缮等;所称与工程有关的货物,是指构成工程不可分割的组成部分,且为实现工程基本功能所必须的设备、材料等;所称与工程有关的服务,是指为完成工程所需的勘察、设计、监理等服务。第三条第三条 依法必须进行招标的工程建设项目的具体范围和规模标准,由国务院发展改革部门会同国务院有关部门制订,报国务院批准后公布施行。说明工程建设项目招标范围和规模标准规定(3号令)规定了关系社会公共利益、公众安全的基础设施项目的范围包括:(1)煤炭、石油、天然气、电力、新能源等能源项目;(2)铁路、公路、管道、水运、航空以及其他交通运输业等交通运输项目;(3)邮
16、政、电信枢纽、通信、信息网络等邮电通讯项目;(4)防洪、灌溉、排涝、引(供)水、滩涂治理、水土保持、水利枢纽等水利项目;(5)道路、桥梁、地铁和轻轨交通、污水排放及处理、垃圾处理、地下管理、公共停车场等城市设施项目;(6)生态环境保护项目;(7)其他基础设施项目。说明工程建设项目招标范围和规模标准规定(3号令)规定了关系社会公共利益、公众安全的公用事业项目的范围包括:(1)供水、供电、供气、供热等市政工程项目;(2)科技、教育、文化等项目;(3)体育、旅游等项目;(4)卫生、社会福利等项目;(5)商品住宅,包括经济适用住房;(6)其他公用事业项目。说明工程建设项目招标范围和规模标准规定(3号令
17、)规定了 使用国有资金投资项目的范围包括:(1)使用各级财政预算资金的项目;(2)使用纳入财政管理的各种政府性专项建设基金的项目;(3)使用国有企业事业单位自有资金,并且国有资产投资者实际拥有控制权的项目。规定了国家融资项目的范围包括:(1)使用国家发行债券所筹资金的项目;(2)使用国家对外借款或者担保所筹资金的项目;(3)使用国家政策性贷款的项目;(4)国家授权投资主体融资的项目;(5)国家特许的融资项目。规定了工程建设项目,包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购,并达到下列标准之一的,必须进行招标:(1)施工单项合同估算价在200万元人民币以上的;(2)
18、重要设备、材料等货物的采购,单项合同估算价在100万元人民币以上的;(3)勘察、设计、监理等服务的采购,单项合同估算价在50万元人民币以上的;(4)单项合同估算价低于第(1)、(2)、(3)项规定的标准,但项目总投资额在3000万元人民币以上的。规定了依法必须进行招标的项目,全部使用国有资金投资或者国有资金投资占控股或者主导地位的,应当公开招标。招标投标法第四条 任何单位和个人不得将依法必须进行招标的项目化整为零或者以其他任何方式规避招标。说明规避招标的情形。招标投标法实施条例第九条第九条 除招标投标法第六十六条规定的可以不进行招标的特殊情况外,有下列情形之一的,可以不进行招标:(一)需要采用
19、不可替代的专利或者专有技术;(二)采购人依法能够自行建设、生产或者提供;(三)已通过招标方式选定的特许经营项目投资人依法能够自行建设、生产或者提供;(四)需要向原中标人采购工程、货物或者服务,否则将影响施工或者功能配套要求;(五)国家规定的其他情形。招标人为适用前款规定弄虚作假的,属于招标投标法第四条规定的规避招标。招标投标法第五条 招标投标活动应当遵循公开、公平、公正和诚实信用的原则。案例 孔子晚年总结自己一生:十五志于学(立志)三十而立(办私学)四十而不惑(明事理)五十知天命(道)六十耳顺(逆言顺耳)七十从心所欲,不逾矩 说明诚实信用是市场经济的基础。儒家思想中的“五常”:仁 人二也,做事
20、不能光想自己,多为别人着想,即融洽和谐;义 指“宜”,即行为适合于“礼”;礼 敬人为礼。封建社会的道德规范和生活准则,对中华民族精神素质的培 养起了重要作用;智 知悉为智;信 诚实守信。“仁”的重要体现,是贤者必备的品德。社会诚信体制建设的几个方面:1、人的思想素养(上层建筑领域);2、社会诚信体制:建立信息互通、失信惩戒机制。招标投标违法行为记录公告暂行办法第七条 对招标投标违法行为所作出的以下行政处理决定应给予公告:(一)警告;(二)罚款;(三)没收违法所得;(四)暂停或者取消招标代理资格;(五)取消在一定时期内参加依法必须进行招标的项目的投标资格;(六)取消担任评标委员会成员的资格;(七
21、)暂停项目执行或追回已拨付资金;(八)暂停安排国家建设资金;(九)暂停建设项目的审查批准;(十)行政主管部门依法作出的其他行政处理决定。招标投标法第六条 依法必须进行招标的项目,其招标投标活动不受地区或者部门的限制。任何单位和个人不得违法限制或者排斥本地区、本系统以外的法人或者其他组织参加投标,不得以任何方式非法干涉招标投标活动。招标投标法实施条例第六条第六条 禁止国家工作人员以任何方式非法干涉招标投标活动。第三十三条第三十三条 投标人参加依法必须进行招标的项目的投标,不受地区或者部门的限制,任何单位和个人不得非法干涉。招标投标法第七条 招标投标活动及其当事人应当接受依法实施的监督。有关行政监
22、督部门依法对招标投标活动实施监督,依法查处招标投标活动中的违法行为。对招标投标活动的行政监督及有关部门的具体职权划分,由国务院规定。说明关于国务院有关部门实施招标投标活动行政监督的职责分工的意见(国办发200034号,2000年5月3日)国家发展计划委员会负责协调、指导全国招标投标工作,会同有关行政主管部门拟定招标投标法配套法规、综合性政策和必须进行招标的项目的具体范围、规模标准等,制定招标公告的发布媒介。对国家重大建设项目招标投标过程进行监督检查。招标投标过程的监督执法,按照现行职责分工,分别由各行业主管部门负责并受理投诉。涉及部委:国家计委、国家经贸委、建设部、铁道部、交通部、水利部、民航
23、总局、信息产业部、外经贸部。2003年、2008年两次机构改革对上述监督的调整情况,有关案例。招标投标法实施条例 第四条 国务院发展改革部门指导和协调全国招标投标工作,对国家重大建设项目的工程招标投标活动实施监督检查。国务院工业和信息化、住房城乡建设、交通运输、铁道、水利、商务等行政主管部门,按照规定的职责分工对有关招标投标活动实施监督。县级以上地方人民政府发展改革部门指导和协调本行政区域内的招标投标工作。县级以上地方人民政府有关部门按照各自职责分工,对招标投标活动实施监督,依法查处招标投标活动中的违法行为。县级以上地方人民政府对招标投标活动行政监督职责分工另有规定的,从其规定。财政部门依法对
24、实行招标投标的政府采购工程建设项目的预算执行和政府采购政策执行情况实施监督。监察机关依法对参与招标投标活动的监察对象实施监察。(国办发200034号文和2008年机构改革“三定”方案)招标投标法实施条例 第五条 设区的市级以上地方人民政府可以根据实际需要,建立统一规范的招标投标交易场所,为招标投标活动提供服务。招标投标交易场所不得与行政监督部门存在隶属关系,不得以营利为目的。国家鼓励利用信息网络进行电子招标。招标投标法第二章 招标第八条 招标人是依照本法规定提出招标项目、进行招标的法人或者其他组织。第九条 招标项目按照国家有关规定需要履行项目审批手续的,应当先履行审批手续,取得批准。招标人应当
25、有进行招标项目的相应资金或者资金来源已经落实,并应当在招标文件中如实载明。招标投标法实施条例 第七条 按照国家有关规定需要履行项目审批、核准手续的依法必须进行招标的项目,其招标范围、招标方式、招标组织形式等应当报项目审批、核准部门审批、核准。审批、核准部门应当及时将审批、核准确定的招标范围、方式、组织形式通报有关行政监督部门。第十条 招标分为公开招标和邀请招标。公开招标,是指招标人以招标公告的方式邀请不特定的法人或者其他组织投标。邀请招标,是指招标人以投标邀请书的方式邀请特定的法人或者其他组织投标。第十一条 国务院发展计划部门确定的国家重点项目和省、自治区、直辖市人民政府确定的地方重点项目不适
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