研读《建设项目工程总承包合同示范》课件.ppt
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1、2022-12-7研读建设项目工程总承包合同示范研读研读建设项目工程总建设项目工程总承包合同示范承包合同示范研读建设项目工程总承包合同示范一、研读一、研读总承包合同(示范文本)试行总承包合同(示范文本)试行 前言前言 按照按照“总承包分会总承包分会”和培训部负责和培训部负责人的安排和要求,人的安排和要求,“讲述人讲述人”根据自身有限的能根据自身有限的能力和认知水平,概略编制了力和认知水平,概略编制了“本资料本资料”。为讲述方便和节约时间,现作如下约定:为讲述方便和节约时间,现作如下约定:(1 1)原则上不整条)原则上不整条/整款项引用原文,需要时整款项引用原文,需要时可指出页码可指出页码(和和
2、)/)/款项代码号款项代码号/局部词语等。局部词语等。(2 2)本资料对)本资料对“示范文本示范文本”内容格式的表述采内容格式的表述采用如下方式:用如下方式:J-1研读建设项目工程总承包合同示范 1 1)要点要点:是对主要是对主要/主体内容的说明。主体内容的说明。2 2)关键词关键词:是对核心的是对核心的/关键的内容的关键的内容的表达。表达。3 3)探讨点探讨点:指带有思考指带有思考/研讨的内容表研讨的内容表述(需要时可提出)。述(需要时可提出)。(3 3)同步内容采用)同步内容采用【与【与FIDICFIDIC关联】关联】(银皮(银皮/黄皮书)说明差异黄皮书)说明差异/区别处。区别处。(4 4
3、)本次学习班的讲述重点为本次学习班的讲述重点为示范文示范文本本的的“通用条款通用条款”部分(包括部分(包括“FIDIC”差异差异关联),其余内容视时间而定关联),其余内容视时间而定/作一般性介绍。作一般性介绍。J-2研读建设项目工程总承包合同示范(一)总体简介(一)总体简介 1 1、由住房和城乡建设部、国家工商行政管理、由住房和城乡建设部、国家工商行政管理总局制定了总局制定了建设项目工程总承包合同示范文体建设项目工程总承包合同示范文体(试行)(试行)(以下简称(以下简称示范文体示范文体/范本范本)编号:编号:GF-2011-2016GF-2011-2016,现已正式批准并颁,现已正式批准并颁布
4、试行。布试行。2 2、示范文本示范文本由合同协议书、通用条款和由合同协议书、通用条款和专用条款三部分组成。简述如下:专用条款三部分组成。简述如下:(1 1)合同协议书)合同协议书(见范本(见范本P103P103P104P104内容内容及格式)及格式)J-3研读建设项目工程总承包合同示范 合同协议书是双方当事人对合同合同协议书是双方当事人对合同基本权利、基本权利、义务的集中表述义务的集中表述,它是合同文件的组成部分。,它是合同文件的组成部分。(2 2)通用条款)通用条款(2020条条-102-102款款-360-360项项)通用条款对建设工程总承包合同项目的全通用条款对建设工程总承包合同项目的全
5、过程过程/若干阶段中涉及双方当事人的权利、义务若干阶段中涉及双方当事人的权利、义务和风险承担范围等事项,作出了和风险承担范围等事项,作出了基本的和原则基本的和原则性约定性约定。(3)专用条款()专用条款(18条条56款款80项项)J-4研读建设项目工程总承包合同示范 专用条款是对合同双方当事人根据不同项专用条款是对合同双方当事人根据不同项目合同执行过程中可能出现的具体情况,通过目合同执行过程中可能出现的具体情况,通过谈判、协商针对相应通用条款的原则性约定谈判、协商针对相应通用条款的原则性约定进进行细化、完善、补充、修改或另行约定的条款行细化、完善、补充、修改或另行约定的条款(专用条款共(专用条
6、款共1818条条-56-56款款-80-80项)。项)。3 3、关于、关于【与【与FIDICFIDIC关联】关联】产生差异的因由说产生差异的因由说明:明:(1 1)存在差异的基本因素:是由于东西方)存在差异的基本因素:是由于东西方文化理念、财产所有制、法律制度和市场贸易文化理念、财产所有制、法律制度和市场贸易环境状况的不同而产生的。环境状况的不同而产生的。J-5研读建设项目工程总承包合同示范 (2 2)不同法律和理念制度在合同法(或文本)中)不同法律和理念制度在合同法(或文本)中的不同体现:的不同体现:1 1)我国采用)我国采用“成文法成文法”(又称大陆法、法典(又称大陆法、法典法)理念,其特
7、点可为:法)理念,其特点可为:a a)推崇)推崇“有法可依有法可依”原则。原则。b b)随机颁布成文的法律、法规、条例、细则等随机颁布成文的法律、法规、条例、细则等 繁多。繁多。c c)坚持)坚持“依法行事依法行事”概念。概念。d d)可采用)可采用(试行试行)、(暂行暂行/暂定暂定)版本方式,版本方式,以应对矛盾以应对矛盾/问题给予缓冲与响应。问题给予缓冲与响应。J-6研读建设项目工程总承包合同示范 e e)我国对不同合同的)我国对不同合同的“类别和分则类别和分则”均均 有规定有规定,合同中双方当事人的责任、,合同中双方当事人的责任、义务约定较少,文本显得精简、明示和义务约定较少,文本显得精
8、简、明示和 强调强调“依法依法”原则。原则。2 2)FIDICFIDIC采用采用“案例法案例法”(又称英美法、平衡(又称英美法、平衡法)法)理念,其特点可为:理念,其特点可为:a a)崇尚)崇尚“自由约定自由约定”原则(认为原则(认为“自由自由”可可 促进经贸发展和法律进步;合同中促进经贸发展和法律进步;合同中“自由自由 约定约定”隐含着风险因素!)。隐含着风险因素!)。J-7研读建设项目工程总承包合同示范 b b)依据依据“案例案例”和坚持和坚持“允诺允诺”原则来判原则来判案(有利于律师、法官、仲裁人寻求案例的空案(有利于律师、法官、仲裁人寻求案例的空间)。间)。c c)对合同法只规定法律原
9、则,不分合同)对合同法只规定法律原则,不分合同类别和分则,要求当事人类别和分则,要求当事人详细约定详细约定合同中的合同中的约约因因及其及其允诺!允诺!J-8研读建设项目工程总承包合同示范(二)研读(二)研读示范文本示范文本第一部分第一部分 合同协议书合同协议书(P1P1P2P2)要点要点 明确规定明确规定“合同协议书合同协议书”是是“合同文件合同文件”的首要组成部分。的首要组成部分。探讨点探讨点 问题:在合同协议书问题:在合同协议书“三、主三、主要日期要日期”中没有提出中没有提出“工程项目开工日工程项目开工日期期”?初探如下:?初探如下:J-9研读建设项目工程总承包合同示范 (1 1)在)在“
10、七、合同生效七、合同生效”文中感觉文中感觉“合同生合同生效日效日”即是项目开工日?即是项目开工日?(2 2)在通用条款)在通用条款1.1.311.1.31合同期限合同期限 定义中定义中“从合同生效之日起从合同生效之日起”理解合同生效日应是项理解合同生效日应是项目开工日?目开工日?(3 3)在)在1.1.331.1.33项目进度计划项目进度计划定义中看到定义中看到“自自合同生效之日起合同生效之日起”为项目进度计划的起始为项目进度计划的起始点,明确了合同生效日就是项目的开工日期。点,明确了合同生效日就是项目的开工日期。J-10研读建设项目工程总承包合同示范【与【与FIDICFIDIC关联】关联】在
11、在 书中对合同书中对合同协议书指出:协议书指出:通常,合同协议书是在通常,合同协议书是在“中标函中标函”发发出后(出后(2828天内)由双方约定签署;若无天内)由双方约定签署;若无“中中标函则直接签约合同协议书。标函则直接签约合同协议书。雇主首先表明已接受了承包商的雇主首先表明已接受了承包商的“投投标书标书”,愿将本工程总承包项目交由选定的,愿将本工程总承包项目交由选定的承包商负责实施。承包商负责实施。J-11研读建设项目工程总承包合同示范 双方分别承诺对方最关心的事项和内容而双方分别承诺对方最关心的事项和内容而签约和立约(雇主要求承包商把合同项目干完签约和立约(雇主要求承包商把合同项目干完并
12、达标,承包商要求雇主按约定付款)。并达标,承包商要求雇主按约定付款)。在黄皮书在黄皮书1.1.1.21.1.1.2中中(如果有);在(如果有);在银皮书的银皮书的“协议书格式协议书格式”(P125P125)5.5.对重要事对重要事项和日期的项和日期的“备选备选”条件中,对雇主提出了全条件中,对雇主提出了全部满足条件的部满足条件的“时限时限”/最后日期,雇主若违约,最后日期,雇主若违约,承包商可选择承包商可选择“本协议书作废和无效,任何与本协议书作废和无效,任何与工程有关的担保应予退还工程有关的担保应予退还”。J-12研读建设项目工程总承包合同示范第二部分第二部分 通用条款通用条款(P3P3P6
13、3P63)该部分为本资料的重点介绍和研读的内容。该部分为本资料的重点介绍和研读的内容。由第由第1 1条至条至2020条组成(细分为条组成(细分为2020条条-102-102款款-360-360项),现依次逐条进行研读。项),现依次逐条进行研读。J-13研读建设项目工程总承包合同示范第第1 1条条 一般规定一般规定 6 1.1 1.1 定义与解释定义与解释 52 若暂定参考若暂定参考“FIDIC”FIDIC”分类,可分成如下分类,可分成如下6 6类:类:(1 1)合同:合同:包括条款代码包括条款代码1.1.11.1.11.1.31.1.3、1.1.181.1.181.1.191.1.19(共(共
14、5 5项)。项)。(2 2)各方和人员:各方和人员:包括包括1.1.51.1.51.1.121.1.12(共(共8 8项)。项)。(3 3)日期、试验、期限和竣工:日期、试验、期限和竣工:包括包括1.1.231.1.23、1.1.251.1.251.1.321.1.32、1.1.341.1.341.1.371.1.37、1.1.391.1.39 1.1.401.1.40、1.1.481.1.48(共(共1616项)。项)。J-14研读建设项目工程总承包合同示范 (4 4)款项和付款:款项和付款:包括包括1.1.411.1.411.1.451.1.45、1.1.471.1.47(共(共6 6项)
15、。项)。(5 5)工程和货物:工程和货物:1.1.41.1.4、1.1.131.1.131.1.161.1.16、1.1.211.1.21(共(共6 6项)。项)。(6 6)其它定义:其它定义:包括包括1.1.171.1.17、1.1.201.1.20、1.1.221.1.22、1.1.241.1.24、1.1.331.1.33、1.1.381.1.38、1.1.461.1.46、1.1.491.1.491.1.521.1.52(共(共1111项)。项)。要点要点 1 1)本款共)本款共5252项,与项,与FIDICFIDIC同类部分同类部分/相近似,但名称相相近似,但名称相同者不到一半。同者
16、不到一半。J-15研读建设项目工程总承包合同示范 2 2)根据我国的现状和需要,范本对某些内)根据我国的现状和需要,范本对某些内容作出明确定义:如容作出明确定义:如1.1.41.1.4工程总承包工程总承包、1.1.201.1.20设计阶段设计阶段、1.1.221.1.22施工施工、1.1.301.1.30工工程竣工验收程竣工验收、1.1.381.1.38关键路径关键路径、1.1.431.1.43合合同总价同总价、1.1.451.1.45工程进度款工程进度款 等,以便形成共等,以便形成共识和减少争议。识和减少争议。【与【与FIDICFIDIC关联】关联】请关注如下款项所定义的内请关注如下款项所定
17、义的内函(差异):函(差异):银皮银皮1.1.1.3/1.1.1.3/黄皮黄皮1.1.1.51.1.1.5雇主要求雇主要求:J-16研读建设项目工程总承包合同示范 明列雇主对工程项目的目的和各方面的基明列雇主对工程项目的目的和各方面的基本本 /主要要求。主要要求。1.1.2.9DAB1.1.2.9DAB(争端裁决委员会)(争端裁决委员会):应应了解和熟悉国际上此类机构的相关情况,以及了解和熟悉国际上此类机构的相关情况,以及同我国的差异。同我国的差异。1.1.3.81.1.3.8履约证书履约证书:比较与我国运作的比较与我国运作的差异。差异。银皮银皮1.1.4.1/1.1.4.1/黄皮黄皮1.1.
18、4.21.1.4.2合同价格合同价格:比较与我国现行情况的不同。比较与我国现行情况的不同。1.1.6.11.1.6.1承包商文件承包商文件:内容要求广泛,内容要求广泛,J-17研读建设项目工程总承包合同示范与我们的传统作法和理念差距较大,直接影响与我们的传统作法和理念差距较大,直接影响工程进度款和保留金回收!工程进度款和保留金回收!1.1.6.41.1.6.4不可抗力不可抗力:包括自然力和非自包括自然力和非自然力形成的风险,并且然力形成的风险,并且“非自然力非自然力”事件成份事件成份较多,应引起涉外工程项目的重视!较多,应引起涉外工程项目的重视!1.2 1.2 合同文件合同文件3 1.2.1
19、1.2.1 合同文件组成及优先解释顺序合同文件组成及优先解释顺序 要点要点 优先排序为从(优先排序为从(1 1)(9 9)的有效)的有效力依次递减;文件组成为(力依次递减;文件组成为(1 1)()(9 9)再加上)再加上执行过程中的由双方授权代表签署的会议纪要、执行过程中的由双方授权代表签署的会议纪要、J-18研读建设项目工程总承包合同示范备忘记、补充文件(可能不少!)、变更和洽商备忘记、补充文件(可能不少!)、变更和洽商等书面文件(形式、类型、内容较多)。等书面文件(形式、类型、内容较多)。【与【与FIDICFIDIC关联】关联】在在1.2.11.2.1文件优先排序中请注文件优先排序中请注意
20、:意:文本的文件排序(文本的文件排序(1 1)(9 9)中,)中,“(4 4)招)招投标文件及其附件投标文件及其附件”排序很优先,紧靠排序很优先,紧靠(3)(3)中标通中标通知书。知书。而而FIDICFIDIC的银皮的银皮/黄皮书中黄皮书中1.51.5文件优先次序文件优先次序 规定规定“投标书和构成合同组成部分的其它文件投标书和构成合同组成部分的其它文件”均排在均排在“最末级最末级”(尾部)。(尾部)。J-19研读建设项目工程总承包合同示范1.2.2 1.2.2 对文件中出现歧义或不一致时的解决方对文件中出现歧义或不一致时的解决方式式/办法:办法:关键词关键词 首先协商解决首先协商解决 否则根
21、据否则根据16.316.3争议争议和裁决和裁决 解决。解决。1.2.3 1.2.3 所有条款标题只是所有条款标题只是“可读不可用!可读不可用!”。1.3 1.3 语言文字语言文字1 关键词关键词 文本语言文本语言 汉语简体汉语简体 多种语言多种语言 汉语优先并主导。汉语优先并主导。1.4 1.4 适用法律适用法律1 要点要点 1 1)本合同遵循中国国家法律法规和)本合同遵循中国国家法律法规和J-20研读建设项目工程总承包合同示范地方法规、条例和规章。地方法规、条例和规章。2 2)需要明示的法律法规名称应在专用条款)需要明示的法律法规名称应在专用条款中约定。中约定。3 3)在)在“基准日期基准日
22、期”之后,因法律法规导致之后,因法律法规导致承包人费用增加和关键路径工期延误时,发包承包人费用增加和关键路径工期延误时,发包人应合理增加合同价格及工期延长。人应合理增加合同价格及工期延长。1.5 1.5 标准规范标准规范4 要点要点(1 1)在专用条款中列出本工程采用)在专用条款中列出本工程采用的标准规范名称和编号的标准规范名称和编号1.5.11.5.1。(2 2)发包人要求使用的国外标准规范,应发包人要求使用的国外标准规范,应J-21研读建设项目工程总承包合同示范在专用条款中列出由发包人提供中、外文版本在专用条款中列出由发包人提供中、外文版本的名称、份数和时间的名称、份数和时间1.5.21.
23、5.2。(3 3)发包人要求使用)发包人要求使用没有成文的标准规范没有成文的标准规范时时(?),应在专用条款中约定要求和实施方法。),应在专用条款中约定要求和实施方法。如需研发试验,双方另签协议作为本合同附件,如需研发试验,双方另签协议作为本合同附件,费用另计费用另计1.5.31.5.3。(4 4)在基准日期之后,因颁布新的标准规范)在基准日期之后,因颁布新的标准规范导致承包人费用增加和工期延误,发包人应合导致承包人费用增加和工期延误,发包人应合理给予补偿理给予补偿1.5.41.5.4。【与【与FIDICFIDIC关联】关联】雇主(发包人)要求采雇主(发包人)要求采J-22研读建设项目工程总承
24、包合同示范用任何国外标准规范,通常是在标书用任何国外标准规范,通常是在标书/合同的合同的“雇主要求雇主要求”中提出中提出/列明要求,并在合同谈判列明要求,并在合同谈判中详细澄清和确认。中详细澄清和确认。承包商应努力做出应对和筹备,并在承包商应努力做出应对和筹备,并在“开球会开球会”上解释、展示和可提供的姿态。上解释、展示和可提供的姿态。1.6 1.6 保密事项保密事项1 要点要点 1)1)合同中应明确双方的商业秘密和技合同中应明确双方的商业秘密和技术秘密。术秘密。2)2)违约方承担损失赔偿责任。违约方承担损失赔偿责任。3)3)双方可签订保密协议双方可签订保密协议,作为合同附件执行。作为合同附件
25、执行。J-23研读建设项目工程总承包合同示范第第2 2条条 发包人发包人5 2.1 2.1 发包人的主要权利和义务发包人的主要权利和义务 要点要点(1 1)负责办理)负责办理“立项立项”(审批(审批/核核准准/备案)手续,完成开工和工程实施条件相关备案)手续,完成开工和工程实施条件相关工作,并提供立项报工作,并提供立项报/批文件批文件2.1.12.1.1。(2 2)履行合同约定的合同价格调整、付款、)履行合同约定的合同价格调整、付款、竣工结算、违约赔偿等义务竣工结算、违约赔偿等义务2.1.22.1.2。【与【与FIDICFIDIC关联】关联】在银皮在银皮/黄皮书黄皮书2.42.4雇主的雇主的资
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