合同法总则解析课件.ppt

1、 第第6 6章章 合同法总则合同法总则2022-11-161本章内容包括合同法总则，合同的订本章内容包括合同法总则，合同的订立、效力、履行、合同的变更、转让和立、效力、履行、合同的变更、转让和终止、违约责任等是合同法总则主要内终止、违约责任等是合同法总则主要内容。通过学习，让学生在掌握合同法基容。通过学习，让学生在掌握合同法基本法律规定，具备各同实务能力，包括本法律规定，具备各同实务能力，包括具备订立合同的基本常识、具有分析和具备订立合同的基本常识、具有分析和解决典型合同案例的专业知识。解决典型合同案例的专业知识。【教学目的】【教学目的】经济合同的概念、经济合同的形式、经济合同的概念、经济合同

2、的形式、经济合同代理的规定、合同的效力、违经济合同代理的规定、合同的效力、违约金与赔偿损失的关系、合同违约救济、约金与赔偿损失的关系、合同违约救济、涉外经济合同的法律适用、单方解除合涉外经济合同的法律适用、单方解除合同的法定事由同的法定事由。【教学重点】【教学重点】（1 1）实际履行原则、）实际履行原则、合同主要条款不明合同主要条款不明的履行方式。在合的履行方式。在合同主要条款约定不同主要条款约定不明时，根据公平合明时，根据公平合理原则推导；（理原则推导；（2 2）无效合同及其法律无效合同及其法律后果；（后果；（3 3）合同履）合同履行规则、抗辩及担行规则、抗辩及担保。保。【教学难点教学难点】

3、2022-11-162本章主要内容：本章主要内容：六节六节6.1 6.1 合同法律制度合同法律制度概述概述6.2 6.2 合同的订立和生效合同的订立和生效6.3 6.3 合同的履行合同的履行6.4 6.4 合同的变更、转让合同的变更、转让5.5 5.5 合同的终止合同的终止6.6 6.6 违约责任违约责任6.76.7（合同的担保见担保法）（合同的担保见担保法）2022-11-1636.1 6.1 合同法律制度概述合同法律制度概述 一一、合同与合同法的定义、合同与合同法的定义（一）合同的定义及特征（一）合同的定义及特征（二）合同的分类（二）合同的分类（三）合同法的概念（三）合同法的概念二、合同法

4、的基本原则二、合同法的基本原则2022-11-164（一）定义、特征（一）定义、特征n广义：广义：当事人之间设立的具有权利义务内容的协议，包括债权合当事人之间设立的具有权利义务内容的协议，包括债权合同、物权合同、身份合同和国家法上的国家合同、行政法上的行同、物权合同、身份合同和国家法上的国家合同、行政法上的行政合同和劳动法上的劳动合同等。政合同和劳动法上的劳动合同等。n中义：中义：当时之间设立变更终止民事关系的协议，包括债权合同、当时之间设立变更终止民事关系的协议，包括债权合同、物权合同和身份合同。物权合同和身份合同。n狭义：狭义：平等主体之间的自然人、法人和其他组织之间设立、变更平等主体之间

5、的自然人、法人和其他组织之间设立、变更和终止债权债务关系的协议，仅指民法上的债权合同。和终止债权债务关系的协议，仅指民法上的债权合同。n经济法中的合同：经济法中的合同：平等主体平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止更、终止民事权利义务关系民事权利义务关系的的意思表示一致意思表示一致的的协议协议。同时规定：。同时规定：婚姻、婚姻、收养、监护收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。n特征：合同是平等主体之间的民事法律行为；是当事人意思表示特征：合同是平等主体之间的民事法律行为；是当事人意思表示一

6、致的法律行为；是当事人平等协商的法律行为一致的法律行为；是当事人平等协商的法律行为（合同有效要件）。（合同有效要件）。2022-11-165（二）合同的法律分类（二）合同的法律分类（1）买卖买卖合同；合同；（2）供用电（水、气、热力）供用电（水、气、热力）合同合同；（3）赠与赠与合同合同；（4）借款借款合同合同；（5）租赁租赁合同合同；（6）融资租赁融资租赁合同；合同；（7）承揽承揽合同；合同；（8）建设工程建设工程合同合同；（9）运输运输合同合同；（10）技术技术合同合同；（11）保管保管合同；合同；（12）仓储仓储合同合同；（13）委托委托合同合同；（14）行纪行纪合同合同；（15）居间居

7、间合同合同。2022-11-1661、法定分类、法定分类2022-11-1662、学理分类、学理分类n（1）双务合同与单务合同：双务合同与单务合同：合同当事人是否合同当事人是否互负给付义务互负给付义务n双务合同是指当事人双方互负给付义务的合同，即双方当事人双务合同是指当事人双方互负给付义务的合同，即双方当事人互享债权，互负债务，互享债权，互负债务，一方的权利正好是另一方的义务，如买一方的权利正好是另一方的义务，如买卖、互易、租赁、承揽、加工、居间、行纪等均是。卖、互易、租赁、承揽、加工、居间、行纪等均是。n单务合同，是指仅有单务合同，是指仅有一方负担给付义务一方负担给付义务，而另一方只享有权利

8、，而另一方只享有权利的合同。单务合同具有两种情况：一种是只有单方承担合同义的合同。单务合同具有两种情况：一种是只有单方承担合同义务的情况，如在借用合同中，只存在借用人按照约定使用并按务的情况，如在借用合同中，只存在借用人按照约定使用并按期反还借用物的义务；另一种情况是，一方承担合同的主要义期反还借用物的义务；另一种情况是，一方承担合同的主要义务，另一方不承担主要义务，只承担附属义务双方的义务务，另一方不承担主要义务，只承担附属义务双方的义务没有没有对待关系对待关系n两类合同区别的法律意义包括：两类合同区别的法律意义包括：A、是否适用、是否适用同时履行抗辩权同时履行抗辩权不同。不同。B、在、在风

9、险的负担风险的负担上不同。上不同。C、因一方过错所致、因一方过错所致合同不能履行的后果不同合同不能履行的后果不同。2022-11-1672022-11-167n（2）有偿合同与无偿合同：）有偿合同与无偿合同：当事人取得利益是否当事人取得利益是否需要支需要支付相应的代价付相应的代价 有偿合同指一方通过履行合同规定的义务而使对方取得某种利益，有偿合同指一方通过履行合同规定的义务而使对方取得某种利益，对方要得到该利益必须为此对方要得到该利益必须为此支付相应代价支付相应代价的合同。如买卖、保险。的合同。如买卖、保险。租赁、加工、仓储等。租赁、加工、仓储等。无偿合同，指一方给付对方某种利益，对方取得该利

10、益时无偿合同，指一方给付对方某种利益，对方取得该利益时并不支并不支付任何代价付任何代价的合同，如赠与、借用等。的合同，如赠与、借用等。有偿与无偿区分的意义有偿与无偿区分的意义：（：（1）对）对义务的要求程度义务的要求程度不同，并进一步不同，并进一步导致法律导致法律责任轻重责任轻重的不同。（的不同。（2）对）对主体主体的要求不同。（的要求不同。（3）有无）有无返还义务返还义务不同，并进一步形成对不同，并进一步形成对善意取得善意取得制度的不同影响。（制度的不同影响。（4）有无有无撤销权撤销权不同。不同。有偿合同大多数是双务合同，无偿合同原则上是单务合同，但也有偿合同大多数是双务合同，无偿合同原则上

11、是单务合同，但也有例外。有例外。2022-11-1682022-11-168n（3）诺成合同与实践合同：）诺成合同与实践合同：成立和生效是否需要成立和生效是否需要交付标交付标的物的物 诺成合同，即诺成合同，即“一诺即成一诺即成”的合同，当事人双方的合同，当事人双方意思表示一致意思表示一致合同合同即成立并生效合同。除经当事人意思表示一致外，还须以即成立并生效合同。除经当事人意思表示一致外，还须以交付合交付合同的标的物同的标的物为合同成立要件的，为实践合同。为合同成立要件的，为实践合同。现行合同法中绝大多数合同为诺成合同，实践性合同主要为现行合同法中绝大多数合同为诺成合同，实践性合同主要为民间民间

12、借贷、借用、定金、小件寄存等合同。借贷、借用、定金、小件寄存等合同。n（4）要式合同与不要式合同：）要式合同与不要式合同：是否应以是否应以一定形式一定形式为要件为要件 区分的意义在于对合同的成立和生效产生意义。区分的意义在于对合同的成立和生效产生意义。要式合同指法律规定当事人的约定应当必须采取要式合同指法律规定当事人的约定应当必须采取一定形式一定形式的合同。的合同。不要式合同则是法律对形式不要式合同则是法律对形式未作要求未作要求而听当事人任意选择的合同。而听当事人任意选择的合同。2022-11-1692022-11-169n（5）主合同与从合同：）主合同与从合同：相互间的相互间的主从主从关系关

13、系 主从关系表现为：主从关系表现为：发生发生上的依附性；上的依附性；效力效力上的从属性；上的从属性；转让转让上上的从属性；的从属性；消灭消灭上的从属性。这些也是它的区分意义。上的从属性。这些也是它的区分意义。主合同，不须要其他合同的存在即可主合同，不须要其他合同的存在即可独立存在独立存在的合同。从合同，的合同。从合同，以其他合同的存在而为存在前提以其他合同的存在而为存在前提的合同。如保证合同对于主债的合同。如保证合同对于主债务的合同而言即为从债务。务的合同而言即为从债务。n1 1、主合同与从合同是两个不同的法律关系，两个不同的合同、主合同与从合同是两个不同的法律关系，两个不同的合同()()A

14、A主合同无效，从合同有效，但可以有例外主合同无效，从合同有效，但可以有例外 B B主合同无效，从合同必然无效主合同无效，从合同必然无效 C C主合同的当事人与从合同的当事人可以重合主合同的当事人与从合同的当事人可以重合 D D主合同的当事人与从合同的当事人不能重合主合同的当事人与从合同的当事人不能重合n2 2、下面的、下面的 属于从合同属于从合同 （）A A、借款合同、借款合同 B B、借用合同、借用合同 C C、买卖合同、买卖合同 D D、抵押合同、抵押合同2022-11-16102022-11-1610n（6）本约（本合同）和预约（预备合同）：）本约（本合同）和预约（预备合同）：表达订表达

15、订约的约的希望希望还是成立还是成立实体实体的权利义务的权利义务“预约预约”是指当事人之间是指当事人之间约定将来订立合同约定将来订立合同的合同。的合同。将来应当将来应当订立的合同订立的合同，称为，称为“本约本约”。如将来买卖飞机票为本约，而预。如将来买卖飞机票为本约，而预先约定将来购买飞机票，则为预约。在我国，先约定将来购买飞机票，则为预约。在我国，尚没有关于尚没有关于预约合同的明文规定。预约合同的明文规定。区分意义：明确两种合同具有不同的订约目的和法律效力。区分意义：明确两种合同具有不同的订约目的和法律效力。n（7）束己合同与涉他合同：）束己合同与涉他合同：是否涉及当事人以外的是否涉及当事人以

16、外的第三人第三人利益利益 仅仅约束合同仅仅约束合同当事人本人当事人本人的，为束己合同；涉他合同指权利的，为束己合同；涉他合同指权利的享有和义务的承担，涉及到定约人以外的的享有和义务的承担，涉及到定约人以外的第三人第三人的合同。的合同。合同以束己合同为原则，以涉他合同为例外。如保险合同中，合同以束己合同为原则，以涉他合同为例外。如保险合同中，投保人通过投保设定他人为受益人，即为涉他合同。投保人通过投保设定他人为受益人，即为涉他合同。2022-11-16112022-11-1611n（8）有名合同和无名合同：）有名合同和无名合同：法律是否为某种法律是否为某种合同确定了一个合同名称合同确定了一个合同

17、名称 有名合同又称为有名合同又称为典型合同典型合同，指法律为其确定了特定的名称和，指法律为其确定了特定的名称和规则的合同。规则的合同。无名合同又称无名合同又称非典型合同非典型合同，指法律没有确定一定的名称和相，指法律没有确定一定的名称和相应的具体规则的合同应的具体规则的合同 区分的意义区分的意义适用法律的不同适用法律的不同，有名合同直接适用合同法的规，有名合同直接适用合同法的规定，无名合同适用合同法总则的规定并可以参照合同法分则定，无名合同适用合同法总则的规定并可以参照合同法分则或者其他法律最相类似的规定。或者其他法律最相类似的规定。2022-11-16122022-11-1612（三）合同法

18、的概念（三）合同法的概念n合同法合同法是调整是调整平等主体平等主体之间的之间的财产流转财产流转关系的法律。关系的法律。它主要规范合同的它主要规范合同的订立、效力、履行、变更与解除、订立、效力、履行、变更与解除、违约责任违约责任等问题。在性质上属于我国等问题。在性质上属于我国民法的组成部分民法的组成部分，并非为一个独立的法律部门。并非为一个独立的法律部门。n1981-19871981-1987：19811981年年中华人民共和国经济合同法中华人民共和国经济合同法；19851985年年中华人民共和国涉外经济合同法中华人民共和国涉外经济合同法；19871987年年中华人民共和中华人民共和国技术合同法

19、国技术合同法。n19871987年年19931993年年:1993:1993年年关于修改关于修改中华人民共和国经济合同中华人民共和国经济合同法法的决定的决定。n19941994年年19991999年：年：19991999年年3 3月月1515日，九届人大二次会议通过日，九届人大二次会议通过中中华人民共和国合同法华人民共和国合同法共共2323章，章，428428条条。2022-11-1613二、合同法的基本原则二、合同法的基本原则n平等、自愿、公平、诚信、合法平等、自愿、公平、诚信、合法n1、平等原则：合同法第、平等原则：合同法第3条条 A、合同当事人法律、合同当事人法律地位平等地位平等。B、机

20、会平等机会平等。C、适用合同规则上的平等适用合同规则上的平等。2022-11-16142022-11-1614n2、自愿原则：合同法第、自愿原则：合同法第4条的规定条的规定 A、合同订立合同订立方面，合同法极大地减少了甚至消除了有关合同法规和规章方面，合同法极大地减少了甚至消除了有关合同法规和规章对当事人的订约自由所施加的限制，允许当事人自由选择订约伙伴。对当事人的订约自由所施加的限制，允许当事人自由选择订约伙伴。B、合同成立的效力认定合同成立的效力认定方面，充分尊重了当事人享有的订约自由，尽量方面，充分尊重了当事人享有的订约自由，尽量减少了政府不必要性的行政干预。合同法并未规定行政机关享有确

21、认合减少了政府不必要性的行政干预。合同法并未规定行政机关享有确认合同效力的权力，对行政机关监督检查合同的权力也作出了严格限制，以同效力的权力，对行政机关监督检查合同的权力也作出了严格限制，以防止政府机关随意干涉合同当事人的合同自愿。防止政府机关随意干涉合同当事人的合同自愿。C、合同内容合同内容确立方面，充分尊重当事人的意志自由。确立方面，充分尊重当事人的意志自由。D、合同的方式合同的方式方面，合同法规定，除法律法规另有规定外，当事人订立方面，合同法规定，除法律法规另有规定外，当事人订立合同可以采取书面形式、囗头形式和其他方式。即使法律、行政法规规合同可以采取书面形式、囗头形式和其他方式。即使法

22、律、行政法规规定当事人必须采取书面形式的合同，当事人未采取书面形式但一方已经定当事人必须采取书面形式的合同，当事人未采取书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的也认为合同成立。履行主要义务，对方接受的也认为合同成立。E、当事人、当事人解除合同解除合同方面，允许当事人在订约时约定合同解除权，在合同方面，允许当事人在订约时约定合同解除权，在合同生效后，如果出现了解除条件，允许享有解除权的一方通过行使约定解生效后，如果出现了解除条件，允许享有解除权的一方通过行使约定解除权而解除合同。除权而解除合同。F、违约责任违约责任方面，合同法充分尊重非违约方在对方违约后所享有的选择方面，合同法充分尊重非违约方

23、在对方违约后所享有的选择补救方式的自由。补救方式的自由。2022-11-16152022-11-1615n3、公平原则：合同法第、公平原则：合同法第5条条 A、当事人在、当事人在订立合同订立合同时，应当按照公平合理的标准时，应当按照公平合理的标准确定合同权利义务；确定合同权利义务；B、当事人、当事人发生纠纷发生纠纷时，法院应当按照公平原则对当时，法院应当按照公平原则对当事人确定的权利义务进行价值判断，以决定其法律效事人确定的权利义务进行价值判断，以决定其法律效力；力；C、当事人、当事人变更、解除合同或者履行变更、解除合同或者履行合同，应体现公合同，应体现公平精神，不能有不公平行为。平精神，不能

24、有不公平行为。2022-11-16162022-11-1616n4、诚信原则：合同法第、诚信原则：合同法第6条条 A、合同订立阶段应依循诚信原则。、合同订立阶段应依循诚信原则。B、合同订立后至履行前应依循诚信原则。、合同订立后至履行前应依循诚信原则。C、合同的履行应依循诚信原则。、合同的履行应依循诚信原则。D、合同终止后应当遵循保密和忠实义务。、合同终止后应当遵循保密和忠实义务。E、合同的解释应依循诚信原则。、合同的解释应依循诚信原则。n5、合法原则：合同法第、合法原则：合同法第7条条 A、首先要求当事人在订约和履行中必须、首先要求当事人在订约和履行中必须遵守法律和行政法规遵守法律和行政法规；

25、B、特殊情况下依据指令性计划和国家订货任务要求订立合同；、特殊情况下依据指令性计划和国家订货任务要求订立合同；C、当事人必须遵守社会公德，不得违反社会公共利益。、当事人必须遵守社会公德，不得违反社会公共利益。2022-11-16172022-11-1617（4）诚实信用原则）诚实信用原则 n大陆法系，常称为“帝王规则帝王规则”1.1.以善意的方式行使权利和以善意的方式行使权利和履行合同义务，履行合同义务，2.2.平衡当事人之间的各种利益冲突和矛盾平衡当事人之间的各种利益冲突和矛盾3.3.属于强制性规范，不得以协议加以排除和规避属于强制性规范，不得以协议加以排除和规避2022-11-1618n合

26、同义务包括：3）1 1）订立合同时：）订立合同时：先合同义务先合同义务 2 2）合同履行中：）合同履行中：附随义务（协助、保密等）附随义务（协助、保密等）3 3）合同终止后：）合同终止后：后合同义务后合同义务（协助、保密等）（协助、保密等）2022-11-1619先合同义务：先合同义务：n先合同义务，是指在订立合同过程中，合同成立之前所发生的，先合同义务，是指在订立合同过程中，合同成立之前所发生的，应由合同双方当事人各自承担的法律义务。它是建立在民法诚实应由合同双方当事人各自承担的法律义务。它是建立在民法诚实信用、公平原则基础上的一项法律义务，是诚实信用、公平原则信用、公平原则基础上的一项法律

27、义务，是诚实信用、公平原则的具体化。它主要包括合同当事人之间的的具体化。它主要包括合同当事人之间的互相保护、通知、保密、互相保护、通知、保密、协作及诈欺禁止等义务。协作及诈欺禁止等义务。后合同义务：后合同义务：n后合同义务，指合同的权利义务终止后，当事人依照法律的规定，后合同义务，指合同的权利义务终止后，当事人依照法律的规定，遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行的义务。遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行的义务。后合同义务包后合同义务包括通知、协助、保密义务；括通知、协助、保密义务；合同法合同法第九十二条第九十二条 合同的权利合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行义务终

28、止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务通知、协助、保密等义务。2022-11-16206.2 合同的订立和生效合同的订立和生效 一、合同的订立一、合同的订立二、合同订立的二、合同订立的程序程序重点重点三、缔约过失责任三、缔约过失责任四、合同的生四、合同的生效效难点难点2022-11-1621一、合同的订立一、合同的订立（五）（一）概念：（一）概念：广义的广义的合同订立是指两个或两个以上当事人，为设立、变更或者终止相互之间的民事权利义务关系而进行协商并促成合意的民事行为进行协商并促成合意的民事行为，狭义的狭义的合同订立则仅指当事人之间设立民事权利义仅指当事人之间

29、设立民事权利义务关系的民事行为。务关系的民事行为。合同法采用广义的概念。合同的订立包括要约与承诺。合同的订立包括要约与承诺。2022-11-1622（二）主体：（二）主体：订立合同的当事人订立合同的当事人，“当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。当事人依法可以委托代理人订立合同。”这一规定明确了订立合同主体的条件，即当事人必须具有相应的民事权利能力和民事行为能力。而合同的主体包括自然人、法人和其他组织。其其主体资格主体资格：1.1.当事人当事人应当具有相应的应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力民事权利能力和民事行为能力 2.2.当事人当事人必须在订立合同时必须在订立合同

30、时具有民事权利能力和民事行为能力具有民事权利能力和民事行为能力 3.3.合同双方当事人合同双方当事人必须都具有必须都具有民事权利能力和民事行为能力民事权利能力和民事行为能力2022-11-1623（三）形式：（三）形式：口头形式：口头形式：是指当事人以直接对话的方式或者以通是指当事人以直接对话的方式或者以通讯设备如电话交谈订立合同。凡当事人无约定或法讯设备如电话交谈订立合同。凡当事人无约定或法律未规定特定形式的合同，均可以采取口头形式。律未规定特定形式的合同，均可以采取口头形式。举例举例。书面形式：书面形式：合同书、信件、电报、电传和传真合同书、信件、电报、电传和传真、EDI和电子邮件 等“可

31、以有形地表现所载内容的形式”。2022-11-1624n其他形式：其他形式：默示与推定默示与推定 推定形式推定形式，又称行为默示形式或意思实现形式又称行为默示形式或意思实现形式，指，指合同当事人以某种表明法律意图的行为间接地表示合同当事人以某种表明法律意图的行为间接地表示合同内容的合同形式，合同内容的合同形式，它以合同的开始履行推定合它以合同的开始履行推定合同已经订立，如同已经订立，如停车场收费停车场收费；又如租期届满后，承又如租期届满后，承租人继续交纳房租，出租人接受之，由此可推知当租人继续交纳房租，出租人接受之，由此可推知当事人双方作出了延长租期的法律行为。事人双方作出了延长租期的法律行为

32、。2022-11-16251、合同的一般条款、合同的一般条款9n当事人的名称或者姓名和住所、标的、数量、当事人的名称或者姓名和住所、标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任、解决争议的方法方式、违约责任、解决争议的方法。（四）内容（四）内容1、合同的一般条款、合同的一般条款2、合同的格式条款、合同的格式条款2022-11-16262、格式条款：、格式条款：n（1 1）定义定义：格式条款是指当事人为了重复使用预先拟定、并在订立合同格式条款是指当事人为了重复使用预先拟定、并在订立合同时未与对方协商的条款。格式条款有部分格式条款，也有

33、全时未与对方协商的条款。格式条款有部分格式条款，也有全部格式条款，部格式条款，即格式合同。即格式合同。生活中常见的就是保险合同、车船票、飞机票等等，如保险生活中常见的就是保险合同、车船票、飞机票等等，如保险合同，保险公司先对我们的保险约定好了一定的规则，有固合同，保险公司先对我们的保险约定好了一定的规则，有固定的合同文本，顾客同意只需在合同上签字就可以了。定的合同文本，顾客同意只需在合同上签字就可以了。n（2 2）对格式条款的限定：）对格式条款的限定：格式合同违反法律规定损害国家利益的或者造成对方人身伤害或因故意或者重大过失造成对方财产损失的或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对

34、方主要权利的，该条款无效。规定了提供格式条款一方的义务，确立了保护规定了提供格式条款一方的义务，确立了保护相对人的原则。相对人的原则。2022-11-1627（3）格式条款的无效）格式条款的无效（不具有法律效力不具有法律效力）3种情形种情形n如果格式条款具有如果格式条款具有合同法合同法规定的合同无效和免责条款无效的规定的合同无效和免责条款无效的情形，或者提供格式条款的一方免除其责任、加重对方责任、排情形，或者提供格式条款的一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。除对方主要权利的，该条款无效。n第一第一：合同法合同法52条规定的条规定的合同无效的情形：合同无效的情形：一方以

35、欺诈、胁迫的手段订立的合同，损害国家利益的一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，损害国家利益的 恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的 以合法形式掩盖非法目的的以合法形式掩盖非法目的的 损害社会公共利益的损害社会公共利益的 违反法律、行政法规强制性规定的违反法律、行政法规强制性规定的n第二：合同法第二：合同法53条规定的条规定的免责条款无效的情形：免责条款无效的情形：造成对方人身伤害的、因故意或者重大过失造成对方财产损造成对方人身伤害的、因故意或者重大过失造成对方财产损失的失的n第三：提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、第三：提供格式条款一方免除其责

36、任、加重对方责任、排除对方当事人主要权力的情形，排除对方当事人主要权力的情形，格式条款无效。格式条款无效。2022-11-1628（4）格式合同属）格式合同属“霸王条款霸王条款”举例举例n房屋中介房屋中介“防跳单防跳单”协议协议侵犯消费者选择侵犯消费者选择权权 关于房屋买卖的格式条款：业主、客户及双方近亲属、朋友、同事签字，视为本人签字认可”。房屋中介公司提供的居间服务合同中，房主、客户通过本中介以外的渠道，看房行为无效。这是中介公司提供居间服务合同时普遍使用的条款，也是中介公司通常所说的防跳单协议。2022-11-1629n预付款消费卡店方预付款消费卡店方不能单方面修改和终止使用不能单方面修

37、改和终止使用 一家眼镜店的预付款消费卡，该店通过预付款消费卡可以打折来招揽生意，但办理该卡时，眼镜店给出的合同写着：本店对该卡有修改权和终止使用权。关于一家超市会员卡的，该条款称：我超市有权在无证据的情况下，认为某张会员卡为异常状态，终止该卡的会员资格并无须通知持卡人。2022-11-1630n汽车销售商汽车销售商不能无条件剥夺消费者退车换车权不能无条件剥夺消费者退车换车权 在汽车销售领域，在汽车销售领域，“不退车、不换车不退车、不换车”成为经销商的成为经销商的“底底线线”。不少经销商在提供的合同中都表示：汽车因经销商原。不少经销商在提供的合同中都表示：汽车因经销商原因造成交通事故或其他车辆损

38、坏，由经销商无偿给予修复，因造成交通事故或其他车辆损坏，由经销商无偿给予修复，但购车人不得因此要求退车、换车。但购车人不得因此要求退车、换车。根据合同法的规定，格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效，因此，经销商可以制定适当的退车、换车条件，但不能因为商品价值不一样，就剥夺消费者的退车、换车权。2022-11-1631（5）格式条款的解释合同法41条n格式条款的一般解释格式条款的一般解释 合同的解释原则也适用于格式条款的解释合同的解释原则也适用于格式条款的解释n不利于提供格式条款当事人的解释不利于提供格式条款当事人的解释 对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于

39、提供格式对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释，条款一方的解释，保护对方当事人保护对方当事人n格式条款与非格式条款不一致时的处理原则格式条款与非格式条款不一致时的处理原则 格式条款与非格式条款不一致的，应当采用格式条款与非格式条款不一致的，应当采用“非格式条款非格式条款”2022-11-1632二、订立合同的程序二、订立合同的程序要约、承诺要约、承诺2（一）要约（一）要约offeroffer（二）承诺（二）承诺 acceptance2022-11-1633（一）要约（一）要约offeroffern1、定义：、定义：要约是希望和他人要约是希望和他人订立合同订立合同的的意

40、思表示意思表示。要约又称。要约又称发盘、出盘、发价、出价、报价等。发出要约的人发盘、出盘、发价、出价、报价等。发出要约的人为为要约人要约人，接受要约的人为，接受要约的人为受要约人受要约人、相对相对人，如人，如受要约人作出承诺，则称其为承诺人。受要约人作出承诺，则称其为承诺人。n2、作用：、作用：要约是订立合同的必经阶段，不经过要约，合同是要约是订立合同的必经阶段，不经过要约，合同是不可能成立的。不可能成立的。要约作为一种订约的意思表示，它要约作为一种订约的意思表示，它能够对要约人和受要约人产生能够对要约人和受要约人产生法律上的约束力法律上的约束力，尤，尤其是要约人在要约的有效期限内，必须接受要

41、约的其是要约人在要约的有效期限内，必须接受要约的内容拘束。内容拘束。2022-11-1634n3、构成要件、构成要件（与要约邀请的区别）（与要约邀请的区别）（1）必须是）必须是特定人特定人的意思表示。的意思表示。（2）必须具有）必须具有明确的订立合同的意图明确的订立合同的意图。（3）须向）须向受要约人受要约人发出。发出。（4）要约的）要约的内容必须具体和确定内容必须具体和确定。（5）要约必须）要约必须送达受要约人送达受要约人。2022-11-16354、要约邀请、要约邀请n定义：要约邀请也叫要约引诱，是希望他人向自己发出要约的意思表示。比如寄送的价目表、拍卖公告、招股说明书、商品广告为要约邀请

42、。n区别：要约是指希望和他人订立合同的意思表示，要区别：要约是指希望和他人订立合同的意思表示，要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示；约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示；（1 1）要约的内容应当具体明确，如果缺少某一主要条款要约的内容应当具体明确，如果缺少某一主要条款（如数量、价款），则属于要约邀；（如数量、价款），则属于要约邀；（2 2）要约具有）要约具有法律约束力，而要约邀请没有法律约束力。法律约束力，而要约邀请没有法律约束力。2022-11-1636 n举例分析：举例分析：2012年3月1号，某超市想要购进一批毛巾，于是向几家毛巾厂发出电报，称：本超市欲购进毛巾，如果有全棉新款

43、，请附图样与说明，我商场将派人前往洽谈购买事宜。于是有几家毛巾厂都回电，称自己满足该超市的要求并且附上了图样与说明。其中一家毛巾厂甲厂寄送了图样和说明后，又送了100条毛巾到该超市，超市看货后不满意，于是决定不购买甲厂的毛巾。甲厂认为超市发出的是要约，他送毛巾的行为是承诺，合同因为承诺而生效。超市拒绝购买是违约行为，应该承担违约责任。而超市认为他的发出电报行为是一种要约邀请而不是要约，超市不受该行为约束。n超市发出的电报到底是要约还是要约邀请呢？n这个电报是超市发出的，是特定的人发出的。但是，根据这份电报的内容，是不具备一个合同应该具备的主要条款的。没有标的的数量，价款，也没有履行的期限。因此

44、这根本不是一份要约，而是一项要约邀请。超市是不受该行为的约束的。超市和甲厂之间没有法律上的关系，甲厂受到的损失应该自己承担。2022-11-1637n商品房的特别解释：商品房的销售广告和宣传资料属于要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体明确，并对商品房合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应视为要约；该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。2022-11-16385、要约的生效、撤回、撤销和失效、要约的生效、撤回、撤销和失效n1、生效：、生效：要约（承诺）要约（承诺）到达到达受要约人时才能生效。受要约

45、人时才能生效。收件人收件人指定特定系统接收指定特定系统接收数据电文的，数据电文进数据电文的，数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，数据电文进入收件人的任何系统的系统的，数据电文进入收件人的任何系统的首次时首次时间间，视为达到时间。，视为达到时间。说明：要约到达受要约人，并不是指要约一定实际到达受说明：要约到达受要约人，并不是指要约一定实际到达受要约人（或者其代理人）手中，要约只要送达到受要约人要约人（或者其代理人）手中，要约只要送达到受要约人通常的地址、住所或者能够控制的地方（如信箱）即为送通常的地址、住所或者能够控制的地方（

46、如信箱）即为送达。达。2022-11-1639n2、撤回：、撤回：要要约可以撤回：约可以撤回：要约在发出后、生效前，要约人要约在发出后、生效前，要约人可以撤回要约可以撤回要约。但。但是是撤回通撤回通知书应当在要约到达知书应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。n3、撤销：、撤销：要要约可以撤销约可以撤销：在要约生效后、受要约人承诺前，在要约生效后、受要约人承诺前，要约人可以撤销要约，要约人可以撤销要约，撤销通撤销通知书应当在受要约知书应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。人。要约不得撤销的情形：要约不得撤销

47、的情形：要约人确定了承诺要约人确定了承诺期限；期限；要约人以其他形式明示要约不得要约人以其他形式明示要约不得撤销；撤销；受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同做了准备行合同做了准备工作工作。2022-11-1640n案例分析：乙公司向甲公司发出要约，旋又发出一份案例分析：乙公司向甲公司发出要约，旋又发出一份要约作废要约作废的函件。结果要约与的函件。结果要约与要约作废要约作废的函件同时的函件同时到达甲公司，甲公司的董事长助理将到达甲公司，甲公司的董事长助理将要约作废要约作废的函的函件忘了交给董事长。第三天甲公司董事长发函给乙公件忘了交给

48、董事长。第三天甲公司董事长发函给乙公司，提出只要将交货日期推迟两个星期，其他条件都司，提出只要将交货日期推迟两个星期，其他条件都可接受。后甲、乙公司未能缔约，双方缔约没能成功可接受。后甲、乙公司未能缔约，双方缔约没能成功的原因是什么的原因是什么?A要约已被撤回要约已被撤回 B要约已被撤销要约已被撤销 C甲公司对要约作了实质性改变甲公司对要约作了实质性改变 D甲公司承诺超过了有效期间甲公司承诺超过了有效期间 2022-11-1641n4、要约失效情形：、要约失效情形：拒绝要约的通知到达要约人拒绝要约的通知到达要约人；要约人依法撤销要约要约人依法撤销要约；承诺期限届满受要约人未作出承诺承诺期限届满

49、受要约人未作出承诺；受要约人对要约的内容作出实质性变更受要约人对要约的内容作出实质性变更。2022-11-1642（二）承诺（二）承诺 acceptance n1、定义：、定义：承诺指受要约人同意要约内容缔结合同的意思表示。承诺指受要约人同意要约内容缔结合同的意思表示。n2、有效要件：、有效要件：（1）承诺须由受要约人或其授权的代理人作出；（2）承诺须在有效期内作出；（3）承诺须与要约的内容一致；（案例分析）（4）承诺须向要约人作出。2022-11-1643承诺内容的变更n案例：案例：20112011年年7 7月月2020日，香港甲公司给厦门乙公司发出要约称：日，香港甲公司给厦门乙公司发出要约

50、称：鳗鱼饲料数量鳗鱼饲料数量180180吨，单价吨，单价CIFCIF厦门厦门980980美元，总值美元，总值176,400176,400美元，美元，合同订立后三个月装船，不可撤销即期信用证付款，请电复合同订立后三个月装船，不可撤销即期信用证付款，请电复。厦门乙公司还盘：厦门乙公司还盘：接受你方发盘，在订立合同后接受你方发盘，在订立合同后请立即装船请立即装船。对此香港甲公司没有回音，也一直没有装船。厦门乙公司认为香对此香港甲公司没有回音，也一直没有装船。厦门乙公司认为香港甲公司违约，要求香港甲公司承担违约责任是否符合法律规定，港甲公司违约，要求香港甲公司承担违约责任是否符合法律规定，为什么？为什