合同的订立与成立-PowerPointP课件.ppt

1、合合 同同 法法 目目 录录第一讲第一讲 合同法概述合同法概述第二讲第二讲 合同的订合同的订立与成立立与成立第三讲第三讲 合同的效合同的效力力第四讲第四讲 合同的履行合同的履行第五讲第五讲 合同的保全合同的保全第六讲第六讲 合同的变更与转让合同的变更与转让第七讲第七讲 合同权利义务的终止合同权利义务的终止第八讲第八讲 违约责任违约责任第九讲第九讲 合合同分论同分论平等平等自愿自愿公平公平诚信诚信合法合法复习与回顾复习与回顾在一个大雪纷飞的傍晚，行人甲急于回城在一个大雪纷飞的傍晚，行人甲急于回城,恰遇恰遇乙开私车经过，甲奔上前去，请求搭乘。乙说：乙开私车经过，甲奔上前去，请求搭乘。乙说：“搭乘回

2、城可以，但天降大雪，道路湿滑，如发搭乘回城可以，但天降大雪，道路湿滑，如发生事故，我可不承担责任。生事故，我可不承担责任。”甲应允。在回城途甲应允。在回城途中，因路太滑，致使该车撞向路边大树，甲因此中，因路太滑，致使该车撞向路边大树，甲因此受伤。花去医药费若干。为此双方引起纠纷。受伤。花去医药费若干。为此双方引起纠纷。1、本案中，甲与乙之间的关系是否属于合同关系？、本案中，甲与乙之间的关系是否属于合同关系？2、乙应否、乙应否 对甲的受伤承担责任？为什么？对甲的受伤承担责任？为什么？平等平等自愿自愿公平公平诚信诚信合法合法法律分析法律分析1 1、本案中，甲与乙之间的关系属于合同关系。、本案中，甲

3、与乙之间的关系属于合同关系。他他们之间的合同属于实践合同、单务合同、无偿合同。们之间的合同属于实践合同、单务合同、无偿合同。2 2、本问涉及无偿合同中的责任承担问题。无偿合本问涉及无偿合同中的责任承担问题。无偿合同的责任承担适用：同的责任承担适用：(1)(1)一般过失不负赔偿责任。一般过失不负赔偿责任。(2)(2)合同法第合同法第5353条关于免责条款无效的规定不条关于免责条款无效的规定不适用于无偿合同。适用于无偿合同。(3)(3)实行约定优先原则。实行约定优先原则。平等平等自愿自愿公平公平诚信诚信合法合法第二讲第二讲 合同的订立与成立合同的订立与成立一、合同的订立一、合同的订立二、合同的成立

4、二、合同的成立三、特殊合同的订立三、特殊合同的订立四、缔约过失责任四、缔约过失责任平等平等自愿自愿公平公平诚信诚信合法合法合同的订立、成立与生效的关系合同的订立、成立与生效的关系合同订立合同订立是合同当事人进行自由意思表示并是合同当事人进行自由意思表示并达成合意的达成合意的过程过程（行为）（行为）合同成立合同成立是合同订立的是合同订立的结果结果（状态）（状态）合同生效合同生效是法律对当事人自由意思的确认是法律对当事人自由意思的确认（效力）（效力）平等平等自愿自愿公平公平诚信诚信合法合法一、合同的订立一、合同的订立名称和住所；名称和住所；标的；数量；标的；数量；质质量；量；价款或者报酬价款或者报

5、酬；履行期限、地点和方式；违约责；履行期限、地点和方式；违约责任；解决争议的方法）任；解决争议的方法）平等平等自愿自愿公平公平诚信诚信合法合法订立合同的主体资格订立合同的主体资格平等平等自愿自愿公平公平诚信诚信合法合法合同主体应注意的问题合同主体应注意的问题n1、主体范畴、主体范畴（自然人、法人、其他组织）（自然人、法人、其他组织）n2、签约人与合同主体不同（可以代理）、签约人与合同主体不同（可以代理）n3、当事人不具备相应的民事权利能力和民事行为、当事人不具备相应的民事权利能力和民事行为能力，合同并非当然无效（待定？）能力，合同并非当然无效（待定？）n问：公司的分支机构能否以自己名义签订合同

6、？问：公司的分支机构能否以自己名义签订合同？平等平等自愿自愿公平公平诚信诚信合法合法 合同的形式合同的形式平等平等自愿自愿公平公平诚信诚信合法合法订立合同的主要内容订立合同的主要内容购房者：刘万财购房者：刘万财售房者：环宇房地产开发公司售房者：环宇房地产开发公司房型：复式楼房型：复式楼房价：房价：6500元元/M2面积：面积：300M2交房时间：交房时间：2009年年1月月1日日平等平等自愿自愿公平公平诚信诚信合法合法案例（商业广告是否属于要约）案例（商业广告是否属于要约）甲公司通过电视发布广告，称其有甲公司通过电视发布广告，称其有100辆辆某型号汽车，每辆价格某型号汽车，每辆价格15万元，广

7、告有效万元，广告有效期期10天。乙公司看到该则广告后于第三天天。乙公司看到该则广告后于第三天自带金额为自带金额为300万元的汇票去甲公司买车，万元的汇票去甲公司买车，但甲公司的车此时已全部售完，无货可供。但甲公司的车此时已全部售完，无货可供。乙公司要求甲公司承担此行花费的乙公司要求甲公司承担此行花费的2000元元费用不得而诉至法院。费用不得而诉至法院。1、甲公司的广告是否为要约？为什么、甲公司的广告是否为要约？为什么?2、乙公司支出的费用应由谁承担？平等平等自愿自愿公平公平诚信诚信合法合法案例选择题案例选择题A A甲发布广告的行为构成要约，乙的行为构成甲发布广告的行为构成要约，乙的行为构成承诺

8、，甲应承担违约责任承诺，甲应承担违约责任B B甲发布广告的行为构成要约，乙的行为构成甲发布广告的行为构成要约，乙的行为构成承诺，甲应补偿乙实际支出的费用损失承诺，甲应补偿乙实际支出的费用损失C C甲发布广告的行为构成要约，但乙的行为不甲发布广告的行为构成要约，但乙的行为不构成承诺，甲不承担民事责任构成承诺，甲不承担民事责任D D甲发布广告的行为不构成要约，乙的行为不甲发布广告的行为不构成要约，乙的行为不构成承诺，甲不承担民事责任构成承诺，甲不承担民事责任平等平等自愿自愿公平公平诚信诚信合法合法合同法案例分析的一般步骤合同法案例分析的一般步骤合同是否成立合同是否成立分析违约事实分析违约事实有无免

9、责事由有无免责事由由谁承担责任由谁承担责任承担何种责任承担何种责任合同是否有效合同是否有效（一）要约（发盘、发价）（一）要约（发盘、发价）要约的构成要件要约的构成要件 1 1、要约是、要约是特定特定合同当事人合同当事人的意思表示的意思表示2 2、要约必须具有、要约必须具有缔约目的缔约目的并表明经承诺即受此意思并表明经承诺即受此意思表示的约束表示的约束3 3、要约的、要约的内容内容必须明确、必须明确、具体具体(标的、数量、价格）标的、数量、价格）4 4、要约一般应向、要约一般应向特定的相特定的相对对人人发出发出要约的范例要约的范例:某机械公司向某机械公司向A公公司发出要约：司发出要约：“我公我公

10、司急需司急需a型钢丝绳型钢丝绳100吨，每吨价格吨，每吨价格2500元，元，如贵公司有货，请于如贵公司有货，请于3日内通知我方，并日内通知我方，并请发货，货到付款，请发货，货到付款，转帐支付转帐支付”。平等平等自愿自愿公平公平诚信诚信合法合法要约与要约邀请要约与要约邀请某公司为建办公大楼急需水泥，向甲乙丙三家水泥某公司为建办公大楼急需水泥，向甲乙丙三家水泥厂发出函电称：厂发出函电称：“我公司急需标号我公司急需标号150150型水泥型水泥100100吨，吨，如贵厂有货速来函电，我公司派人前往购买。如贵厂有货速来函电，我公司派人前往购买。”三三家水泥厂均回电告知水泥价格，且丙厂同时派车送家水泥厂均

11、回电告知水泥价格，且丙厂同时派车送去去5050吨水泥，该水泥到达前公司已向乙厂发出函电吨水泥，该水泥到达前公司已向乙厂发出函电称：称：“我公司愿购买贵厂水泥，盼速发货，运费我我公司愿购买贵厂水泥，盼速发货，运费我方承担。方承担。”之后，丙厂水泥送到遭拒收，遂提起诉之后，丙厂水泥送到遭拒收，遂提起诉讼要求公司承担违约责任。讼要求公司承担违约责任。该公司是否构成违约？该公司是否构成违约？平等平等自愿自愿公平公平诚信诚信合法合法要约邀请（要约引诱）要约邀请（要约引诱）要约邀请处于合同准备阶段，无法律约束力要约邀请处于合同准备阶段，无法律约束力要约邀请是要约邀请是希望他人向自己发出要约希望他人向自己发

12、出要约的意思的意思表示表示寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请说明书、商业广告等为要约邀请商业广告的内容符合要约规定的，视为要约商业广告的内容符合要约规定的，视为要约悬赏广告是否具有法律约束力？悬赏广告是否具有法律约束力？2006年年8月月7日，李某在乘坐公交车时将一手提包日，李某在乘坐公交车时将一手提包遗忘在车上被王某拾得。包内有活期存折一份、定期遗忘在车上被王某拾得。包内有活期存折一份、定期存单两张、发票一本。因不知失主是谁，王某无法返存单两张、发票一本。因不知失主是谁，王某无法返还。第二天，县有线电台发布广告，称贸易公司

13、有人还。第二天，县有线电台发布广告，称贸易公司有人乘车时丢失手提包一个，如有拾到者，请与李某联系，乘车时丢失手提包一个，如有拾到者，请与李某联系，李某将支付酬金李某将支付酬金1万元。王某看了广告后，与李某取得万元。王某看了广告后，与李某取得联系联系.。李某确认无误后为王某写了收条。王某索要。李某确认无误后为王某写了收条。王某索要1万元酬金，李某不给，王某诉至法院，要求李某支付万元酬金，李某不给，王某诉至法院，要求李某支付酬金。李某应否向王某支付酬金？为什么酬金。李某应否向王某支付酬金？为什么?法律分析法律分析悬赏广告的成立要件：悬赏广告的成立要件：（1）要约意思表示须公开，且以广告方式作出；）

14、要约意思表示须公开，且以广告方式作出；（2）悬赏的意思表示应指定完成一定行为；）悬赏的意思表示应指定完成一定行为；（3）有给付报酬的意思）有给付报酬的意思物权法第物权法第109条：拾得遗失物，应当返还权利人。条：拾得遗失物，应当返还权利人。拾得人应当及时通知权利人领取，或者送交公安等拾得人应当及时通知权利人领取，或者送交公安等有关部门。有关部门。第第112条：权利人领取遗失物时，应当向拾得人或条：权利人领取遗失物时，应当向拾得人或者有关部门支付保管遗失物等支出的必要费用。者有关部门支付保管遗失物等支出的必要费用。权利人悬赏寻找遗失物的，领取遗失物时应当按照权利人悬赏寻找遗失物的，领取遗失物时应

15、当按照承诺履行义务。承诺履行义务。教材认为悬赏为单方法律行为教材认为悬赏为单方法律行为要约的生效要约的生效（到达主义，到达前可撤回）（到达主义，到达前可撤回）要约的拘束力要约的拘束力（要约人受约束）（要约人受约束）要约的撤回与撤销要约的撤回与撤销（对方承诺前可撤销）（对方承诺前可撤销）要约的效力要约的效力不得撤销要约的情形不得撤销要约的情形：v要约人确定了承诺期或明示要约不可撤销要约人确定了承诺期或明示要约不可撤销v受要约人有理由认为要约不可撤销，并已经为合同履受要约人有理由认为要约不可撤销，并已经为合同履行作了必要准备行作了必要准备第 章 合同法要约的失效要约的失效平等平等自愿自愿公平公平诚

16、信诚信合法合法承诺是受要约人同意要约的意思表示承诺是受要约人同意要约的意思表示有效承诺的条件有效承诺的条件由由受要约人受要约人或其代理人作出或其代理人作出必须必须向要约人向要约人作出作出承诺的承诺的内容与要约保持一致（实质性）内容与要约保持一致（实质性）必须在要约的必须在要约的有效期限内有效期限内作出作出承诺的效力承诺的效力合同成立合同成立（二）承诺（接受）（二）承诺（接受）中国中国XXXX进出口公司：进出口公司：贵公司贵公司19961996年年1111月月2020日第日第XXXX号电传收到。我号电传收到。我公司愿意接受，但履行期限提前到公司愿意接受，但履行期限提前到19961996年年121

17、2月月1010日（原要约中为日（原要约中为19961996年年1212月月2020日）。日）。韩国韩国XXXX公司公司 19961996年年1111月月3030日日 中国天津中国天津XXXX进出口公司：进出口公司：贵公司贵公司19981998年年1010月月2121日第日第XXXX号电传收悉。愿号电传收悉。愿意依贵方电传中所提条件接受意依贵方电传中所提条件接受XXXXXX化工原料化工原料100100公吨。另再公吨。另再加加5050公吨，条件相同。公吨，条件相同。泰国泰国XXXX公司公司 19981998年年1111月月3 3日日 以下答复是否为承诺？以下答复是否为承诺？平等平等自愿自愿公平公平

18、诚信诚信合法合法承诺内容中的实质性变更承诺内容中的实质性变更承诺的内容应当与要约的内容一致。受承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约为新要约实质性内容包括：实质性内容包括：标的；数量；标的；数量；质量；质量；价款价款或者报酬或者报酬；履行期限、地点和方式；违约责任；履行期限、地点和方式；违约责任；解决争议的方法等主要内容解决争议的方法等主要内容平等平等自愿自愿公平公平诚信诚信合法合法 某洗衣机厂库存款某洗衣机厂库存款500500台优质名牌洗衣机。于月日给天台优质名牌洗衣机。于月日给天鹏商场发函，询问其是否愿意以每台鹏商

19、场发函，询问其是否愿意以每台750750元的价格购买元的价格购买 ，备有，备有现货，只要数量在现货，只要数量在500500台以下，可保证供应，限期在天内答复。台以下，可保证供应，限期在天内答复。天鹏商场恰逢洗衣机脱销。在月日回电称愿购买天鹏商场恰逢洗衣机脱销。在月日回电称愿购买400400台洗衣台洗衣机，价格每台机，价格每台740740元，要求送货上门。洗衣机厂接到电文后，当元，要求送货上门。洗衣机厂接到电文后，当天回函称愿意接受商场的价格条件，但无法送货上门，要求商天回函称愿意接受商场的价格条件，但无法送货上门，要求商场自己提货，并要求立即答复。商场接回函后，将该函搁置一场自己提货，并要求立

20、即答复。商场接回函后，将该函搁置一边。同年边。同年1010月，洗衣机价格调整，上涨幅度为月，洗衣机价格调整，上涨幅度为20%20%。天鹏商场组。天鹏商场组织车辆到洗衣机厂提货，要求洗衣机厂按每台织车辆到洗衣机厂提货，要求洗衣机厂按每台740740元的价格供应元的价格供应洗衣机洗衣机400400台。台。平等平等自愿自愿公平公平诚信诚信合法合法参考答案参考答案（1）月日，洗衣机厂向天鹏商场发函的）月日，洗衣机厂向天鹏商场发函的行为属要约性质，因为信函内容具体确定，并行为属要约性质，因为信函内容具体确定，并表明愿意受此约束，符合要约的构成要件。表明愿意受此约束，符合要约的构成要件。（2）月日，天鹏商

21、场给洗衣机厂的回电）月日，天鹏商场给洗衣机厂的回电行为属于新要约性质，因为其改变了要约中的行为属于新要约性质，因为其改变了要约中的价格条款。价格条款。（3）10月底，天鹏商场组织车辆到洗衣机厂月底，天鹏商场组织车辆到洗衣机厂进货的行为属于新要约性质，因为这时早已超进货的行为属于新要约性质，因为这时早已超过了洗衣机厂过了洗衣机厂7月份所要求的立即答复的承诺月份所要求的立即答复的承诺期限。期限。（4）该合同未成立。洗衣机厂无须承担违约）该合同未成立。洗衣机厂无须承担违约责任，天鹏商场的损失由其自己承担。责任，天鹏商场的损失由其自己承担。平等平等自愿自愿公平公平诚信诚信合法合法平等平等自愿自愿公平公

22、平诚信诚信合法合法平等平等自愿自愿公平公平诚信诚信合法合法特殊规定特殊规定1、应采用而未采用书面形式、应采用而未采用书面形式法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。2、未在合同书上签字、盖章、未在合同书上签字、盖章采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。的，该

23、合同成立。平等平等自愿自愿公平公平诚信诚信合法合法合同成立案例合同成立案例原告原告3 3月月2525日通过其代理人向被告发出书面要约，日通过其代理人向被告发出书面要约，请求以请求以300300万元购买被告一幢二层楼房。万元购买被告一幢二层楼房。3 3月月2929日日被告通过其代理人向原告发出书面通知，表示愿被告通过其代理人向原告发出书面通知，表示愿意以意以450450万元出售，并要求原告在万元出售，并要求原告在4 4月月3 3日前答复。日前答复。该文件中有供原告承诺的栏目，说明在此处签名，该文件中有供原告承诺的栏目，说明在此处签名，即视为承诺。原告于即视为承诺。原告于4 4月月2 2日在承诺栏

24、目中签名，日在承诺栏目中签名，并向被告代理人发出。并向被告代理人发出。4 4月月3 3日上午被告的代理人日上午被告的代理人收到，但被告已经决定不出售该楼房。收到，但被告已经决定不出售该楼房。平等平等自愿自愿公平公平诚信诚信合法合法 练习题练习题20002000年年3 3月，原告急需购进月，原告急需购进600600台某型号冷暖分体名牌空台某型号冷暖分体名牌空调机，其法定代表人朱某于调机，其法定代表人朱某于3 3月月1010日向被告发出了欲购日向被告发出了欲购600600台空调机的电传，并在电传中言明：此型号是否有台空调机的电传，并在电传中言明：此型号是否有现货供应，并报价。现货供应，并报价。孙某

25、接到电传后孙某接到电传后3 3月月1111日复电：此型号有现货，每台售日复电：此型号有现货，每台售价价48004800元，但库存有限，是否决定购买，请在本月底前元，但库存有限，是否决定购买，请在本月底前答复。答复。朱某接到复电后，认为各方面都基本合适，只是价格上朱某接到复电后，认为各方面都基本合适，只是价格上有些偏高，便于有些偏高，便于3 3月月1212日再次给孙某发出电传：我方有日再次给孙某发出电传：我方有意购买，只是售价偏高，能否每台降至意购买，只是售价偏高，能否每台降至45004500元。请复电。元。请复电。可是，电传发出可是，电传发出3 3日后，朱某再没有接到孙某的复电，日后，朱某再没

26、有接到孙某的复电，3 3月月1616日，朱某第三次向孙某发出电传：如贵方不愿降价，日，朱某第三次向孙某发出电传：如贵方不愿降价，我方愿以原报价购买我方愿以原报价购买600600台，请留货，我方派专人专车台，请留货，我方派专人专车前往。前往。随后，朱某派人租用随后，朱某派人租用6 6辆货车，亲自前往提货。于辆货车，亲自前往提货。于3 3月月2020日赶到被告处，才得知该公司已将库存的所有空调销售日赶到被告处，才得知该公司已将库存的所有空调销售给了另一大商场，使朱某空车返回。给了另一大商场，使朱某空车返回。案案 例例 分分 析析 某商场业务员李明到乙市矿泉壶厂订货，某商场业务员李明到乙市矿泉壶厂订

27、货，双方拟订合双方拟订合同书：同书：矿泉壶厂供给商场矿泉壶矿泉壶厂供给商场矿泉壶1000件，总货款件，总货款15万万元，并对合同对标的物的质量、规格、验收、包装及元，并对合同对标的物的质量、规格、验收、包装及结算等都作了明确规定，合同上有矿泉壶厂的印章和结算等都作了明确规定，合同上有矿泉壶厂的印章和经办人的签名。由于李明忘了带合同专用章，李明遂经办人的签名。由于李明忘了带合同专用章，李明遂答应把合同书带回商场，加盖公章后寄给矿泉壶厂。答应把合同书带回商场，加盖公章后寄给矿泉壶厂。过了几天。矿泉壶厂去函催办，商场只电告过了几天。矿泉壶厂去函催办，商场只电告“速发速发货货”。矿泉壶厂即按合同规定发

28、运。矿泉壶厂即按合同规定发运500件，但刚办完件，但刚办完托运手续，又接对方电报；托运手续，又接对方电报；“请勿发货请勿发货”。矿泉壶运。矿泉壶运到乙市车站后，商场拒收，并向矿泉壶厂发了第三封到乙市车站后，商场拒收，并向矿泉壶厂发了第三封电报；电报；“退货，速来人处理退货，速来人处理”。由于商场拒收货物并。由于商场拒收货物并拒付货款，矿泉壶厂遂以商场为被告，诉至法院，要拒付货款，矿泉壶厂遂以商场为被告，诉至法院，要求商场承担违约责任。求商场承担违约责任。商场是否要承担违约责任？商场是否要承担违约责任？平等平等自愿自愿公平公平诚信诚信合法合法甲公司拟用招标方式采购一成套设备，向包括乙在内甲公司拟

29、用招标方式采购一成套设备，向包括乙在内的十余家厂商发出其制作的包含设备性能、规格、的十余家厂商发出其制作的包含设备性能、规格、品质、交货日期等内容的招标书。乙公司在接到招品质、交货日期等内容的招标书。乙公司在接到招标书后制作了投标书。甲公司在接到乙公司投标后，标书后制作了投标书。甲公司在接到乙公司投标后，向乙公司发出了中标通知书。上述各行为中哪一行向乙公司发出了中标通知书。上述各行为中哪一行为属于合同要约为属于合同要约?()A)甲向乙发出招标书甲向乙发出招标书 B)乙向甲发出投标书乙向甲发出投标书C)甲对所有标书进行决标甲对所有标书进行决标D)甲向乙发出中标通知书甲向乙发出中标通知书平等平等自

30、愿自愿公平公平诚信诚信合法合法 练习题练习题19991999年年4 4月月5 5日，某百货公司致函某服装厂，欲订购日，某百货公司致函某服装厂，欲订购10001000套女式西装，并提供了价格、单价，询问是否套女式西装，并提供了价格、单价，询问是否同意。同月同日，该服装厂也致函该百货公司，表同意。同月同日，该服装厂也致函该百货公司，表示现有示现有10001000套女式西装，询问百货公司是否可以接套女式西装，询问百货公司是否可以接受。双方收信后，均未给对方回复受。双方收信后，均未给对方回复。4 4个月后，该个月后，该服装厂向该百货公司发货，百货公司拒绝收货、付服装厂向该百货公司发货，百货公司拒绝收货

31、、付款。本案中百货公司与服装厂的关系应如何认款。本案中百货公司与服装厂的关系应如何认定定?(?()A A合同关系未成立合同关系未成立 B B合同关系成立合同关系成立 C C合同关系成立且生效合同关系成立且生效 D D合同关系成立但未生效合同关系成立但未生效 平等平等自愿自愿公平公平诚信诚信合法合法 2000年年3月月6日，俄罗斯客商埃利克和一位朋日，俄罗斯客商埃利克和一位朋友从宁波开元大酒店出发，准备到汽车南站乘高友从宁波开元大酒店出发，准备到汽车南站乘高速大巴去上海参加速大巴去上海参加“华交会华交会”。由于行李太多，。由于行李太多，下车时忘记将放在前座的二个皮包带走，内有一下车时忘记将放在前

32、座的二个皮包带走，内有一只手提电脑、一只数码相机、机票及自己编写的只手提电脑、一只数码相机、机票及自己编写的电脑程序，焦急万分的埃利克不知出租车牌号，电脑程序，焦急万分的埃利克不知出租车牌号，到到宁波经济广播电台宁波经济广播电台刊登刊登广告，二天过去了，毫广告，二天过去了，毫无消息，于是无消息，于是3月月8日，失主将日，失主将“当面酬谢当面酬谢”改为改为“面酬面酬8888元元”，当天下午，拾包的司机桂某把，当天下午，拾包的司机桂某把包送到了大酒店，失主由于没有足够的人民币，包送到了大酒店，失主由于没有足够的人民币，便拿出便拿出880美元和美元和1600人民币给了桂某，后埃利人民币给了桂某，后埃

33、利克又向宁波市公管处投诉，宁波市公管处找到司克又向宁波市公管处投诉，宁波市公管处找到司机桂某，要求其交还酬金，机桂某，要求其交还酬金，3月月10日，公管处将日，公管处将酬金退还失主。此事经新闻媒体披露后，在社会酬金退还失主。此事经新闻媒体披露后，在社会上引起很大反响，后桂某向法院起诉，要求公管上引起很大反响，后桂某向法院起诉，要求公管处退还酬金。处退还酬金。案例讨论案例讨论 讨论题：讨论题：桂某是否应当获得桂某是否应当获得该笔酬金？该笔酬金？如果桂某是在某个如果桂某是在某个公共场所如车站拾得公共场所如车站拾得该包裹，是否可以获该包裹，是否可以获得该酬金？得该酬金？平等平等自愿自愿公平公平诚信诚

34、信合法合法平等平等自愿自愿公平公平诚信诚信合法合法平等平等自愿自愿公平公平诚信诚信合法合法 2.2.平等平等自愿自愿公平公平诚信诚信合法合法特殊合同的订立特殊合同的订立竞争缔约（招投标、拍卖）竞争缔约（招投标、拍卖）强制缔约强制缔约（公共事业、服务业等限制选择当事人）（公共事业、服务业等限制选择当事人）格式合同格式合同（重点）（重点）交叉要约（可以成立合同？）交叉要约（可以成立合同？）电子合同（电子数据交换、电子邮件等）电子合同（电子数据交换、电子邮件等）竞争缔约竞争缔约 招投标招投标 拍拍 卖卖 招标招标 投标投标 评标评标 中标中标 拍卖拍卖 竞买竞买 买定买定 要约邀请要约邀请 要要 约

35、约 承承 诺诺 要约邀请要约邀请 要要 约约 承承 诺诺合同书合同书确认书确认书要式合同要式合同平等平等自愿自愿公平公平诚信诚信合法合法格式条款格式条款格式条款是一方当事人为了重复使用而格式条款是一方当事人为了重复使用而预先拟定预先拟定，并在订立合同时并在订立合同时未与对方协商未与对方协商的条款。的条款。优点：简化程序，加快交易，减少成本优点：简化程序，加快交易，减少成本缺点：缺点：区分消费者合同与商业合同区分消费者合同与商业合同P76订合同时订合同时没有和我们没有和我们商量啊！商量啊！合同法合同法相关规定相关规定第第39条：采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵守公平原则确定当条：

36、采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵守公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免责条款或者限制其责任事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免责条款或者限制其责任的条款，按照对方的要求对该条款予以说明。的条款，按照对方的要求对该条款予以说明。第第4040条：格式条款具有本法第条：格式条款具有本法第5252条和第条和第5353条规定情形的，或者提供格式条款一方免条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。第第52条：条：有下列情形之一的，合同无效：

37、有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第第53条：条：（一）造成对方人身伤害的；（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。41条：对格式条款的理解发生争议，应

38、当按照通常的理解予以解释。对格式条款有条：对格式条款的理解发生争议，应当按照通常的理解予以解释。对格式条款有两种以上的解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释两种以上的解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。v（1 1）应当按照通常理解予以解释）应当按照通常理解予以解释v（2 2）对条款制作人作不利的解释）对条款制作人作不利的解释Kodak柯达快速彩色柯达快速彩色请注意：请注意：如遇意外损如遇意外损坏或损失，只赔同类坏或损失，只赔同类同量胶卷。同量胶卷。平等平等自愿自愿公平公平诚信诚信合法合法 原告李某诉称，一天晚上，其家中的电话突然不能通话，十分着急，原告李某诉称，一天晚上，其家中

39、的电话突然不能通话，十分着急，便立刻与被告（该市电信局）联系，经查询得知因其逾期交费而被停机。便立刻与被告（该市电信局）联系，经查询得知因其逾期交费而被停机。李某认为电信局停机不合理，电信局提出，根据上级主管部门的规定，李某认为电信局停机不合理，电信局提出，根据上级主管部门的规定，用户不按时交纳电话费，电信局有权停机，在用户安装电话时，电信局用户不按时交纳电话费，电信局有权停机，在用户安装电话时，电信局曾给每个用户开出一个收据，收据的反面都印有曾给每个用户开出一个收据，收据的反面都印有“用户须知用户须知”，其中便其中便有有“用户不按时交纳电话费，电信局有权停机用户不按时交纳电话费，电信局有权停

40、机”。李某提出自己从没注李某提出自己从没注意到收据的反面印有意到收据的反面印有“用户须知用户须知”，即使知道这一规定，停机也是不合，即使知道这一规定，停机也是不合理的。因为在停机前未通知李某，也没有催促其交费。由于突然停机使理的。因为在停机前未通知李某，也没有催促其交费。由于突然停机使其遭受巨大损失，要求电信局赔偿损失，电信局拒绝赔偿，李某便起诉其遭受巨大损失，要求电信局赔偿损失，电信局拒绝赔偿，李某便起诉到法院。到法院。本案在审理中；对于电信局制订的本案在审理中；对于电信局制订的“用户须知用户须知”是否属于格式条款且是否属于格式条款且是否有效的问题，存在不同看法：是否有效的问题，存在不同看法

41、：一种观点认为，一种观点认为，“用户须知用户须知”中的规定是电信局的上级主管部门制订的，属中的规定是电信局的上级主管部门制订的，属于行政规章，而不是格式条款，法院也无权审查该条款的效力。因此李于行政规章，而不是格式条款，法院也无权审查该条款的效力。因此李某未按期交费，电信局有权停机。某未按期交费，电信局有权停机。另一种观点认为，用户须知的规定，属于典型的格式条款，李某在安装电话另一种观点认为，用户须知的规定，属于典型的格式条款，李某在安装电话时已经接受该条款，因此电信局停机是有合同上的依据的。时已经接受该条款，因此电信局停机是有合同上的依据的。第三种种观点认为，用户须知的规定虽然是格式条款，但

42、这一规定是不公平第三种种观点认为，用户须知的规定虽然是格式条款，但这一规定是不公平不合理的，应当被宣告无效。不合理的，应当被宣告无效。平等平等自愿自愿公平公平诚信诚信合法合法 被告甲被告甲开设一家实弹射击娱乐场所，开设一家实弹射击娱乐场所，原告原告A带领带领第三人第三人B前往甲处练习射击，前往甲处练习射击，A正欲举枪射击时，不巧正欲举枪射击时，不巧B操作有误，操作有误，将子弹射向离将子弹射向离A不远处的水泥地面，弹壳反弹击伤不远处的水泥地面，弹壳反弹击伤A的脸部，的脸部，因因B无力承担赔偿责任，无力承担赔偿责任，A请求甲赔偿其医疗费、住院费、请求甲赔偿其医疗费、住院费、精神损失费，共计精神损失

43、费，共计15万元。甲提出，射击操作规程有万元。甲提出，射击操作规程有“违反违反操作规则，责任自负操作规则，责任自负”。该操作规程公开张贴于射击场内，。该操作规程公开张贴于射击场内，因此甲不应承担责任。因此甲不应承担责任。问题：问题：1.该该“操作规程操作规程”中的注意事项属于何种性质？是否有效？中的注意事项属于何种性质？是否有效？2.被告甲是否应当承担赔偿责任？被告甲是否应当承担赔偿责任？平等平等自愿自愿公平公平诚信诚信合法合法分析：分析：根据根据合同法合同法第第39规定，射击场操作规程中规定的注意规定，射击场操作规程中规定的注意事项，事项，属于免除或者限制射击场责任的条款属于免除或者限制射击

44、场责任的条款，并且已经以公开张，并且已经以公开张贴这种合理方法提起相对人的注意，故应认为该注意事项即贴这种合理方法提起相对人的注意，故应认为该注意事项即格式格式化免责条款已经订入了合同，但该条款是无效的。化免责条款已经订入了合同，但该条款是无效的。1.该条款违反该条款违反合同法合同法第第40条的规定，实弹射击娱乐场所是高条的规定，实弹射击娱乐场所是高风险行业，经营者应当预见练习者会因为操作失误而造成自身或风险行业，经营者应当预见练习者会因为操作失误而造成自身或他人的人身伤害，而保护其人身安全是这种服务合同应有的内容他人的人身伤害，而保护其人身安全是这种服务合同应有的内容也是被告的主要责任。同时

45、依据诚信原则，被告也应当负有保护也是被告的主要责任。同时依据诚信原则，被告也应当负有保护他人人身安全的附随义务。但被告却利用张贴注意事项这种方式，他人人身安全的附随义务。但被告却利用张贴注意事项这种方式，免除其因操作失误造成人身伤害所产生的一切责任，其实也就等免除其因操作失误造成人身伤害所产生的一切责任，其实也就等于于免除了其应承担的主要责任，故应宣告无效免除了其应承担的主要责任，故应宣告无效。2.合同法合同法规定：规定：人身伤害的免责条款无效人身伤害的免责条款无效。而射击场并非医。而射击场并非医院等特殊行业，故其预先免除练习者造成他人人身伤害的责任的院等特殊行业，故其预先免除练习者造成他人人

46、身伤害的责任的条款，应被宣告无效。在本案中免责条款无效不影响涉及练习服条款，应被宣告无效。在本案中免责条款无效不影响涉及练习服务合同的效力。而该合同有效，原告可以请求被告因没有尽到安务合同的效力。而该合同有效，原告可以请求被告因没有尽到安全保护的义务而违反合同所应当承担的责任。全保护的义务而违反合同所应当承担的责任。案例案例 朱某进超市购物，将装有手饰、现金的挎包存放于超市存包处。后领包时发现包已遗失，索赔时该超市以“存包处存包须知明示：无论存包者是否声明物件的价值，若遗失，每件酌情补偿510元”为由，只愿意赔10元。另悉，该存包须知贴在存包窗口上，十分醒目。双方为此发生纠纷，朱某诉至法院。1

47、、本案中，存包须知中的争议条款性质如何?是否已经订入朱某与超市的保管合同？2、本案中，存包须知中的争议条款效力如何？交叉要约交叉要约刘某系个体户，经营日常百货。刘某系个体户，经营日常百货。2009年年11月，刘某决定改月，刘某决定改行，想要处理库存存货。商某得知后，前去看货，但当时行，想要处理库存存货。商某得知后，前去看货，但当时未与刘某达成协议，而是告诉刘某说与妻子商量后再与刘未与刘某达成协议，而是告诉刘某说与妻子商量后再与刘某联系。商某与妻子商议后，在同年某联系。商某与妻子商议后，在同年11月月15日向刘某发函日向刘某发函称：称：如果所有货物按批发价出售，我们就买，并要求刘某如果所有货物按

48、批发价出售，我们就买，并要求刘某在在5日内回话。日内回话。恰在此时，刘某也在恰在此时，刘某也在11月月15日向商某去信日向商某去信称称：“所有货物按批发价处理，你是否购买？请于所有货物按批发价处理，你是否购买？请于15日内日内答复。答复。”11月月18日刘某收到了商某的信后，认为已与商某日刘某收到了商某的信后，认为已与商某成交，遂拒绝了其他客户。而商某在成交，遂拒绝了其他客户。而商某在11月月18日收到刘某的日收到刘某的信后，听说百货生意现在比较难做，心生悔意，不再想购信后，听说百货生意现在比较难做，心生悔意，不再想购买刘某的货物，于是商某在买刘某的货物，于是商某在11月月22日向刘某发出一封

49、电报，日向刘某发出一封电报，表示不买这批货物了。刘某获电，十分气愤，诉诸法院，表示不买这批货物了。刘某获电，十分气愤，诉诸法院，要求维护双方已达成的交易。要求维护双方已达成的交易。平等平等自愿自愿公平公平诚信诚信合法合法交叉要约能否直接成立合同交叉要约能否直接成立合同双方要约内容相同，可以预测相互可能达成订约双方要约内容相同，可以预测相互可能达成订约协议，但不能推断双方必然订约。交叉要约毕竟协议，但不能推断双方必然订约。交叉要约毕竟只是订立合同过程中的要约阶段，不能得出必须只是订立合同过程中的要约阶段，不能得出必须相互承诺的结果，因而一般不能直接成立合同。相互承诺的结果，因而一般不能直接成立合

50、同。如果在两个要约的有效期内，双方都不作拒绝的如果在两个要约的有效期内，双方都不作拒绝的明确表示，为了促进交易，可推定为互有承诺，明确表示，为了促进交易，可推定为互有承诺，使内容一致的要约达成合意，合同得以成立。使内容一致的要约达成合意，合同得以成立。平等平等自愿自愿公平公平诚信诚信合法合法 缔约过失责任是指在合同的缔约过失责任是指在合同的订立过程订立过程中，由于中，由于一方当事人的一方当事人的过错过错，致使，致使合同不能成立合同不能成立，损害损害了对了对方当事人的方当事人的利益利益而承担的责任。而承担的责任。特点：特点：发生在合同的订立发生在合同的订立（缔约）阶段（缔约）阶段 一方当事人违反