建设工程招标投标实务与案例学习培训模板课件.ppt

1、建设工程招标投标实务与案例建设工程招标投标实务与案例01第一篇：建设工程招标投标法律法规02第二篇：03第三篇：课程提纲课程提纲建设工程合同实务建设工程招标投标案例分析3第一篇第一篇 建设工程招标投标法律法规建设工程招标投标法律法规3一、招标投标法一、招标投标法招标投标法，是由全国人民代表大会常务委员会制定和颁布的招标投标法律。招标投标法是社会主义市场经济法律体系中非常重要的一部法律，是整个招标投标领域的基本法，一切有关招标投标的法规、规章和规范性文件都必须与招标投标法相一致。招标投标法自2000年1月1日起施行，共六章，六十八条。第一章为总则，规定了招标投标法的立法宗旨、适用范围，强制招标的

2、范围，以及招标投标活动中应遵循的基本原则；第二至四章根据招标投标活动的具体程序和步骤，规定了招标、投标、开标、评标和中标各阶段的行为规则，第五章规定了违反上述规则应承担的法律责任，上述几章构成了本法的实体内容；第六章为附则，规定了本法的例外适用情形以及生效日期。第一篇第一篇 建设工程招标投标建设工程招标投标4一、招标投标法一、招标投标法1.2000年招标投标法与2003年政府采购法区别？责任方式适用主体内容互补适用范围交易方式管理机构案例：案例：国有央企广东公司物业管理续签服务合同是否招标？第一篇第一篇 建设工程招标投标建设工程招标投标5政府采购法实施条例第七条第一款：政府采购工程以及与工程建

3、设有政府采购工程以及与工程建设有关的货物、服务，采用招标方式采购关的货物、服务，采用招标方式采购的，适用中华人民共和国招标投标的，适用中华人民共和国招标投标法及其实施条例法及其实施条例；采用其他方式采购的，适用政府采购法及本条例。前款所称工程，是指建设工程，包括建筑物和构筑物的新建、改建、扩建及其相关的装修、拆除、修缮等；所称与工程建设有关的货物，是指构成工程不可分割的组成部分，且为实现工程基本功能所必需的设备、材料等；所称与工程建设有关的服务，是指为完成工程所需的勘察、设计、监理等服务。6案例：案例：广东某水务集团饮水工程项目是委托政府采购中心按照政府采购法的相关要求开展，还是委托建设工程招

4、投标中心按照招标投标法规定的招标流程进行？案例案例a.国有资金投资国外项目的涉外工程承包是否适用国内招投标法？b.广州某国企投资广交会场馆工程。c.新疆某电力工程钢结构安装未经招标的专业分包是否有效？招投标法第3条、2000国家计委3号文第2-7条招投标条例第8条招投标法第66条招投标条例第8条招投标法66条+专利+自建+特许+续购技术复杂+特殊要求+环境限制+公开招标费用大基础设施+公用事业+国有资金+国家融资+外国资金必经招标邀请招标可不经招标2.项目招标范围和规模标准项目招标范围和规模标准72003年广东省人大制定实施中华人民共和国招标投标法办法 第八条 必招标的范围包括:3基础设施和公

5、用事业工程建设项目（经济适用住房、解困房、微利房项目；国家计委3号规定商品房包括经适房）124国家垄断或者控制产品的经营权出让项目选择社会投资主体的政府特许经营项目 国有自然资源的经营性开发项目8广东省实施招标投标法办法第九条 必须招标项目的规模标准为:1、工程1.施工100万元以上或者建筑面积1500 以上的；2.货物采购单项合同估算价100万元以上的；3.总投资在1000万元以上的。2、服务1.服务50万元以上的；2.总投资3000万元以上的；3.研发项目政府资助50万元以上的；4.向商业银行国有贷款额一亿五千万元人民币以上；5.财政投资二亿元人民币以上向社会融资的。3、特许经营 1.总投

6、资一亿以上的政府特许经营建设项目向社会融资；2.出让年经营额一百万以上的公共交通经营场所的经营权；3.出让年经营额一千万以上的基础设施的经营权的。1、工程1.施工100万元以上或者建筑面积1500 以上的；2.货物采购单项合同估算价100万元以上的；3.总投资在1000万元以上的。2、服务1.服务50万元以上的；2.总投资3000万元以上的；3.研发项目政府资助50万元以上的；4.向商业银行国有贷款额一亿五千万元人民币以上；5.财政投资二亿元人民币以上向社会融资的。3、特许经营 1.总投资一亿以上的政府特许经营建设项目向社会融资；2.出让年经营额一百万以上的公共交通经营场所的经营权 3.出让年

7、经营额一千万以上的基础设施的经营权。9 广东省实施招标投标法办法第十条 经项目审批部门报地级以上市政府或市政府采购监督部门批准，可不进行招标可不进行招标:专利、专有技术抢险救灾 配套零件以工代赈涉及国家安全和国家秘密10 广东省实施招标投标法办法 第十一条 公开招标公开招标 第十二条 邀请招标邀请招标 国家项目国家项目省级项目省级项目财政项目财政项目国有项目国有项目技术复杂技术复杂特殊要求特殊要求费用不经济费用不经济11 A、投标人相互串通投标，俗称“围标”；B、投标人与招标人串通，俗称“串标”；C、投标人弄虚作假骗的中标，俗称“骗标”；D、贿赂评标委员会，俗称“贿标”；E、中标人将中标项目整

8、体转让，俗称“卖标”；F、借用他人名义投标，俗称“挂标”；G、串通投标罪（串通投标罪（刑法第223条）；主体、客观（1）直接损失50万；（2）欺诈胁迫 违法行为；（3）二次行政处罚以上。3.招标人限制或排斥潜在投标人；（参考文章：浅析取消建筑企业异地从业的资质备案制度，建议取消各地建设主管机关对施工单位异地投标三级备案制度）4.招投标中涉及违法与犯罪的法律问题案例案例罗某原是广州某物业开发公司工程部副经理，日常负责公司开发项目招标。招投标法招投标法第67条，串通投标行贿谋取中标的招投标法招投标法第68条，弄虚作假骗取中标的招投标法招投标法第76条，中标项目转让，违法分包给他人的，再次分包，转让

9、、分包无效第1条第（三）项，必招标而未招标 或者中标无效的建设工程司法解释建设工程司法解释第57条，中标候选人以外确定中标人，必招标而在否决后自行确定中标人的招投标法招投标法 5.直接中标无效直接中标无效的法律问题。招投标法招投标法第50条，泄漏招标情况，损害利益，影响中标结果招投标法招投标法第52条，泄漏招标情况，损害公平竞争，影响中标结果招投标法招投标法第55条，就实质性内容谈判，影响中标结果6.间接中标无效间接中标无效的法律问题。案例：广州花案例：广州花都某民营房地产都某民营房地产公司与某建筑单公司与某建筑单位在招标前进行位在招标前进行了谈判，是否认了谈判，是否认定建设工程合同定建设工程

10、合同无效？无效？工程建设项目招标范围和规模标准规定工程建设项目招标范围和规模标准规定 （原国家发展计划委员会令第（原国家发展计划委员会令第3号号2000年）年）第三条第三条 关系社会公共利益、公众关系社会公共利益、公众安全的公用事业项目的范围包括：安全的公用事业项目的范围包括：（一）供水、供电、供气、供热等（一）供水、供电、供气、供热等市政工程项目；市政工程项目；（二）科技、教育、文化等项目；（二）科技、教育、文化等项目；（三）体育、旅游等项目；（三）体育、旅游等项目；（四）卫生、社会福利等项目；（四）卫生、社会福利等项目；（五）（五）商品住宅商品住宅，包括经济适用住，包括经济适用住房；房；（

11、六）其他公用事业项目。（六）其他公用事业项目。第二条关系社会公共利益、公众安全第二条关系社会公共利益、公众安全的基础设施项目的范围包括：的基础设施项目的范围包括：（一）煤炭、石油、天然气、电力、新（一）煤炭、石油、天然气、电力、新能源等能源项目；能源等能源项目；（二）铁路、公路、管道、水运、航空（二）铁路、公路、管道、水运、航空以及其他交通运输业等交通运输项目；以及其他交通运输业等交通运输项目；（三）邮政、电信枢纽、通信、信息网（三）邮政、电信枢纽、通信、信息网络等邮电通讯项目；络等邮电通讯项目；（四）防洪、灌溉、排涝、引（供）水、（四）防洪、灌溉、排涝、引（供）水、滩涂治理、水土保持、水利枢

12、纽等水利滩涂治理、水土保持、水利枢纽等水利项目；项目；（五）道路、桥梁、地铁和轻轨交通、（五）道路、桥梁、地铁和轻轨交通、污水排放及处理、垃圾处理、地下管道、污水排放及处理、垃圾处理、地下管道、公共停车场等城市设施项目；公共停车场等城市设施项目；（六）生态环境保护项目；（六）生态环境保护项目；（七）其他基础设施项目。（七）其他基础设施项目。15 招标投标法第三条第二款：前款所列项目的具体范围和规模标准，由国务院发展计划部门会同国务院有关部门制订，报国务院批准。法律或者国务院对必须进行招标的其他项目的范围有规定的，依照其规定。（三）（三）广东省实施广东省实施办法办法（2003年）年）第八条第八条

13、必须进行招标项目的范围包括：（一）基础设施和公用事业工程建设项目：1.煤炭、石油、天然气、电力、新能源等能源项目；2.铁路、公路、管道、水运、航空以及其他交通运输业等交通运输项目；3.邮政和电信枢纽，通信、信息网络等邮电通讯项目；4.防洪、灌溉、水利枢纽、引（供）水、滩涂治理、排涝、水土保持等水利项目；5.道路、桥梁、轨道交通、污水处理及排放、垃圾处理、排水、地下管道、园林绿化、城市照明、公共停车场等市政设施项目；6.生态环境与自然资源保护项目；7.供水、供电、供气、集中供热等项目；8.科技、教育、文化、卫生、社会福利、体育、旅游项目；9.广播电视、新闻出版项目；10.经济适用住房、解困房、微

14、利房项目；经济适用住房、解困房、微利房项目；11.其他基础设施和公用事业项目。三、基础设施与公用事业的范围三、基础设施与公用事业的范围16 招标投标法第46条：招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议，背离合同实质内容的条款无效。司法解释第21条同一工程另行订立的工程合同与经过备案中标合同实质性内容不一致的，应当以备案中标合同作为结算工程价款根据。案例案例：广东某建设施工公司与某某房地产公司黑白合同纠纷17二二 招标投标的实施条例重点法条解析招标投标的实施条例重点法条解析 中华人民共和国招标投标法实施条例即中华人民共和国国务院令第613号，2011年11月30日国务院第183次常

15、务会议通过，自2012年2月1日起施行。该条例分总则，招标，投标，开标、评标和中标，投诉与处理，法律责任，附则7章85条。19第一章第一章 总则总则1.结合招标投标法、建筑法、合同法及最高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（下称“建设工程司法解释”）、工程建设项目招标范围和规模标准规定、广东省实施办法等法律法规及本律师经办的建设工程案例。二二 招标投标的实施条例重点法条解析招标投标的实施条例重点法条解析19G 市或县区招投标管理办公室：监督招投标活动；H 广州建设工程交易中心：招投、投标、开标、评标、中标；F 工程造价站：最高限标价及变更工程造价；E 市区县建设委局：工程施工

16、许可证、工程项目实施过程行政监督；C 国土部门：土地使用证；D 规划部门：土地规划许可证、工程规划许可证；B 财政部门：预算财评；A 发展改革部门：立项、审批；I 纪检监察部门：党和政府的监督。案例：案例：广州十大整合工程、土地、股权、产权+政府采购+采矿权六个交易市场集中进行公共资源交易中心的统一监管。2.工程建设项目涉及相关部门的权限责任201、实施条例第八条：如何理解“国有资金占控股或主导地位的依法必须招标的项目，应当公开招标”？2、实施条例第九条可以不进行招标：（二）采购人依法能够自行建设、生产或提供；（三）已通过招标方式选定的特许经营项目投标人依法能够自行建设、生产或提供；（四）需要

17、向原中标人采购工程、货物或服务，否则将影响施工或者功能配套要求；案例：案例：广汽丰田南沙项目员工住宅楼是否应公开招标？（绝对控股与相对控股及职务、决策、执行）案例：案例：广州住建公司办公楼项目。案例：案例：云南昆明中医药工业园BT项目。案例：案例：上海建工集团总承包广州塔项目采购电梯配套设备。第二章第二章 招标招标21以特定行政区或者特定行业的业绩、奖项作为加分条件或中标条件；限定或者指定特定的专利、商标、品牌、原产地或者供应商；3、以不合理条件限制、排斥潜在投标人或投标人的情形22案例：珠海市规定中标施工单位要在珠海地区设立分公司进行项目运营。项目的招投标阶段项目的招投标阶段投标人是否需要资

18、格预审？【财金2014113号】财政部政府和社会资本合作模式操作指南（试行）第四章规定：项目实施机构应根据项目需要准备资格预审文件，发布子各预审公告 24湘潭市岳塘区某市政道路湘潭市岳塘区某市政道路PPP项目（项目（2015）案例：广西某高速公路案例：广西某高速公路PPP项目未经资格项目未经资格预审签订的特许经营权合同是否有效预审签订的特许经营权合同是否有效?1、实施条例第三十四条 单位负责人为同一人或者存在控股、管理关系的不同单位，不得参 加同一标段投标或者未划分标段的同一招标项目投标。2、实施条例第三十九条 投标人之间串通投标的情形：案例：市建工集团下属施工单位第三章第三章 投标投标24实

19、施条例实施条例 投标人之间串标：协商实质性内容；约定中标人；约定弃标、中标；属于同一集团、协属于同一集团、协会、商会会、商会 单位负责人为同一人或者存在控股、管理关系第第34条条第第39条条视为投标人之间串标：1.同一单位或者个人编制投标文件；2.委托同一单位或者个人标；3.项目管理成员为同一人；4.异常一致或者呈规性；5.投标文件混装；投标保证金从同一单位或者个人的账户转出。招标人与投标人串标：1.泄露标底、评标委员会成员；2.明示或者暗示投标报价；3.授意撤换、修改投标文件；4.明示或者暗示投标人为特定投标人中标；第第41条条第第40条条25案例：广州某国企某钢材的产权交易两投标文件异常一

20、致，且财务经理为同一人，投标人地址一致。实施条例，实施条例，第第34条条招投标法，第招投标法，第33条条弄虚作假的投标行为：1.使用伪变造的许可证件；2.虚假的财务状况或者业绩；3.虚假的项目负责人或者主要技术人员简历、劳动关系证明；4.虚假的信用状况。投标人不得以低于投标人不得以低于成本的报价竞标成本的报价竞标，也不得以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假，骗取中标。实施条例，第实施条例，第54条条投标人以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假，骗取中标的，构成犯罪的，依法追究刑事责任。1.罚款 2.没收违法所得3.取消投标资格并公告26 第五十一条否决投标的情形不符投标资格报价低于成本报价低于成

21、本或高于最高限价未盖章、签字多个投标文件或报价无共同投标协议无实质性响应实施条例第五十九条中标人不得转让中标项目，也不得肢解后分别转让。可将非主体、非关键性工作分包给他人完成。分包人得再次分包。中标人与分包人承担连带责任。第四章第四章 开标、评标、中标开标、评标、中标27第五十五条：国有资金占控股或者主导地位的依法必须进行招标的项目，招标人应当确定排名第一的中标候选人为中标人。排名第一的中标候选人放弃中标、因不可抗力不能履行 合同、不按照招标文件要求提交履约保证金，或者被查实存在影响中标结果的违法行为等情形，不符合中标条件的，招标人可以按照评标委员会提出的中标候选人名单排序依次确定其他中标候选

22、人为中标人，也可以重新招标。案例：某政府工程经公开案例：某政府工程经公开招标后，招标后，6个月招标有效期已个月招标有效期已过，因原中标人原因仍没有签过，因原中标人原因仍没有签协议，招标人可否直接确定第协议，招标人可否直接确定第二顺位中标候选人为中标人二顺位中标候选人为中标人?1、实施条例第六十三条限制或者排斥潜在投标人的行为：（一）应在三报一网发布资格预审公告或者招标公告；（二）公告内容不一致。2、投诉与处理（行政诉讼前置程序）行政诉讼前置程序）招标投标法实施条例第六十条投标人或者其他利害关系人认为招标投标活动不符合法律、行政法规规定的，可以自知道或者应当知道之日起10日内向有关行政监督部门投

23、诉。投诉应当有明确的请求和必要的证明材料。预审文件、招标文件异议、开标情况异议、公示中标人异议第五章第五章 法律责任法律责任28案例：山东营口市市政公路PPP项目政府采购中采取竞争性磋商方式，被征地的村民是否可以对中标结果提出异议？3、实施条例第五十四条依法必须进行招标的项目，招标人应当自收到评标报告之日起3日内公示中标候选人，公示期不得少于3日。有异议的，应在公示期间提出。招标人应当自收到异议之日起3日内作出答复；作出答复前，应当暂停招标投标活动。案例：广州市亚运会某体育场馆比赛音响专业分包招标活动中某某施工单位不服某建设局提起行政诉讼。29A、实施条例对“工程”的定义进行了细化B、规定强制

24、招标项目中可以不招标的情形（招投标法66条+专利+自建+特许+续购）C、规定禁止设立最低投标限价D、增加了投标人回避制度E、规定了领导干部回避制度 E、明确规定17种串通投标的情形F、规定了投诉前先提异议的情形G、明确建立招投标信用制度案例：案例：A、广州番禺某大桥建设工程合同中实际施工人挂靠江西某高速公路公司，伪造虚假工程业绩，导致中标无效。B、广州某报业集团花都地块开发合作合同涉及评估问题。C、广州市亚运会某体育场馆比赛音响专业分包招标活动中某某施工单位不服某建设局提起行政诉讼。三 招标投标的实施条例亮点招标投标的实施条例亮点30第二篇第二篇 建设工程合同实务建设工程合同实务311、建设工

25、程施工合同的法定形式、建设工程施工合同的法定形式2、中标通知书的法律效力、中标通知书的法律效力A、订立建设工程合同，应当采用书面形式，否则合同不成立；（无合同实际施工完成）B、国家重大建设工程合同，应当根据国家规定的程序和国家批准的投资计划、可行性研究报告等文件订立，否则合同无效；C、经常使用的建设工程施工合同范本GF-1999-0201版本；广东省建设厅2006年版；广东省建设厅2009年新版GF-2013-0201版本A、招标、投标、中标通知书的性质；B、招标后投标前的要约邀请阶段；C、投标后中标通知书发出前的缔约过失责任；D、中标通知书发出后，建设工程合同即成立，若一方毁标，其应当承担违

26、约责任；E、建设工程合同书面形式的法律效力。四、建设工程施工合同的签订四、建设工程施工合同的签订323、案例：珠江某投资集团中标通知书发出给施工单位后，但拒绝签订建设工程合同，重新进行招投标，如何赔偿施工单位损失？4、审查施工合同主体、内容、选择争议解决方式:A 主体资质B 工程价款C 工期D 工程质量E 承包范围F 工程变更与签证 G 竣工验收与结算H 违约责任I 争议解决33 5、格式合同条款认定与法律适用A、格式合同条款认定：我国合同法第39条第2款规定，格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。B、合同法第40条、第41条的适用。案例：案例：A、大学城项

27、目中建某局建设工程施工合同中特别约定：政府财政评审作为工程结算的最终依据,该条款是否有效？B、广州珠江某房地产开发公司提供商品房预售合同中未提示的格式条款无效。346.1、合同法第五十四条一款规定：“下列合同，当事人一方有权一年内请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：(一)因重大误解订立的；(二)在订立合同时显失公平的。”6、建筑施工合同可变更可撤销建筑施工合同可变更可撤销356.2 重大误解根据我国民法通则若干问题的意见第71条对“重大误解”，的界定，“行为人因对行为性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误

28、解。6.3 显失公平 我国民法通则若干问题的意见第72条对显失公平界定为：“一方当事人利用优势或利用对方当事人没有经验，致使双方的权利义务明显违反公平、等价有偿原则的，可以认定为显失公平”。366.4情势变更 概念：概念：情势变更原则是指非因当事人的过错出现了当事人不能预见、无法防止的客观情况，不能履行或履行将会显失公平，根据诚实信用原则，允许变更解除合同并免除当事人不履行合同责任的一种制度。法律规定：法律规定：合同法司法解释(二)第二十六条 重点提示：重点提示：情势变更的司法认定由高级法院报最高法院审核。参考论文：参考论文：浅议工程施工合同中情势变更原则的适用37建设工程施工合同无效情形根据

29、合同法第五十二条的规定，如何理解。A、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；B、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；C、建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的；D、非法转包，违法分包的合同无效；E、根据合同法第五十二条的规定，认定合同无效。A、一方欺诈、胁迫损害国家利益；B、恶意串通，损害国家、集体、他人利益；C、合法形式掩盖非法目的；D、违背社会公共利益；E、违反效力性强制法律规定。7、建设工程施工合同效力、建设工程施工合同效力38无效合同的法律适用；无效合同的处理和后果；施工中取得资质不作无效；应当公开招标未公开招标，不作无效；垫资条款不作无效；收缴非法所得的

30、法律适用；建筑施工企业挂靠定义：深圳市人民政府令（第104号）发布深圳市人民政府制止建筑工程转包、违法分包及挂靠规定。名为劳务分包合同实为工程非法转包或违法分包；（借用+产权+财务+人事+劳动五大关系）A、挂靠与联营、内部承包的区别；B、挂靠法律后果与解决方案。案例：案例：A、东莞市某建筑总公司与实际施工人范某承建海龙大厦案；B、碧桂园某项目总包某建工集团以劳务分包合同形式转包。39案例：案例：EPC工程总承包中，主体分包合同的合法性问题。工程总承包中，主体分包合同的合法性问题。某央企甲公司Epc模式下甲公司发包给乙公司电力管线铺设工程Epc工程总承包乙公司A公司承包设计B公司承包施工（主体工

31、程）C公司承包材料采购41案例：EPC工程总承包中，主体分包合同的合法性三种情况分析。（1）EPC总承包方具备勘察、设计和施工总承包资质时，主体工程一般不能分包；（2）EPC总承包方具备设计综合甲级资质或施工总承包资质之一时，其资质范围以外的内容应当分包给具有资质单位完成。（3）EPC的发包方对工程总承包单位有分包约定的从约定。参考文件：建设部关于培育发展工程总承包和工程项目管理企业的指导意见（建市函2003（30号文）招标投标法第48条第二款：中标人可以将中标项目的部分非主体、非关键性工作分包给他人完成。建筑法第29条第一款：建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。依据工程设计资质标

32、准第三条第（一）项，工程设计综合甲级资质可以承揽其取得的施工总承包一级资质证书许可范围内的工程总承包业务，故设计单位欲承揽工程总承包，应具备施工总承包一级资质。依据建筑业企业资质标准总则第三条第（四）项的规定，取得施工总承包资质的企业，可以从事资质证书许可范围内的相应工程总承包业务。42案例：案例：独立担保的司法解释：最高人民法院在“湖南机械进出口公司、海南国际租赁公司与宁波东方投资公司代理进口合同案”中认为：海南公司的担保合同中虽然有“本担保函不因委托人的原因导致代理进口协议书无效而失去担保责任”的约定，但在国内民事活动中不应采但在国内民事活动中不应采取此种独立担保方式，因此该约定取此种独立

33、担保方式，因此该约定无效，无效，对此，应当按照担保法第五条第一款的规定，认定该担保合同因主合同无效而无效。五、建筑施工合同的担保五、建筑施工合同的担保42A、赣粤某高速建设工程合同无效，担保合同无效；B、广东某建雅公司800万担保再审案。C、上海某建筑集团珠江城项目建设单位担保期限自主合同全部履行完毕之日（适用担保法司法解释32条二年保期）。案例案例43根据我国合同法的规定，法定解除条件有协议解除(合同法第九十三条第一款)、因不可抗力等客观原因致合同不能实现目的而发生的解除(合同法第九十四条第一款)、因违约行为而发生的解除(合同法第九十四条第二至四款)。另外还有一种特殊情况，即因客观事实的异常

34、变化，当事人履行实在困难，此时再要求当事人履行合同则显失公平时，依据当事人的主张，法院确认情势变更，并基于此判决解除合同。六、建设工程施工合同解除六、建设工程施工合同解除1、解除合同法律法规和适用：协议解除协议解除违约解除违约解除情势变更解除情势变更解除不能实现目的的解除不能实现目的的解除442、解除合同的法律效力。3、发包人合同法268条随时解除权。4、合同解除后的违约赔偿问题。5、案例：华南某大学与广东某装饰公司之间解除装饰工程合同纠纷。45 住房和城乡建设部关于推进建筑业发展和改革的若干意见（建市住房和城乡建设部关于推进建筑业发展和改革的若干意见（建市201492号）号）（十九）加大工程

35、总承包推行力度。倡导工程建设项目采用工程总承包模式，鼓励有实力的工程设计和施工企业开展工程总承包业务。推动建立适合工程总承包发展的招标投标和工程建设管理机制，调整现行招标投标、施工许可、现场执法检查、竣工验收备案等环节管理制度，为推行工程总承包创造政策环境。工程总承包合同中工程总承包合同中涵盖的设计、施工业务可以不再通过公开招标方式确定分包单位。涵盖的设计、施工业务可以不再通过公开招标方式确定分包单位。关于征求关于征求关于进一步推进工程总承包发展的若干意见（征求意见稿）关于进一步推进工程总承包发展的若干意见（征求意见稿）意见的函意见的函 （建市设函建市设函201510号）（号）（2015年年1

36、月月21日）日）（四）完善工程总承包项目分包管理制度对于依法承揽的工程总承包项目，工程总承包企业可以在其资质证书许可范围内自行实施工程项目的勘察、设计、设备采购和施工，也可以根据合同约定或者经建设单也可以根据合同约定或者经建设单位同意，不再通过招标方式将工程项目的勘察、设计或施工发包给具有相应资质的位同意，不再通过招标方式将工程项目的勘察、设计或施工发包给具有相应资质的分包企业。分包企业。1BT、EPC等方式选择的中标工程总承包单位依法分包权7、建设工程招标、建设工程招标相关问题相关问题47建筑业企业资质管理规定建筑业企业资质管理规定（2015）第六条第六条建筑业企业资质标准和取得相应资质的企

37、业可以承担工程的具体范围，由国务院住房城乡建设主管部门会同国务院有关部门制定。第七条第七条国家鼓励取得施工总承包资质的企业拥有独资或者控股的劳务企业。建筑业企业资质管理规定和资质标准实施意见建筑业企业资质管理规定和资质标准实施意见（2015）（五）企业首次申请或增项申请建筑业企业资质，其资质按照最低等级资质核定。企业可以申请施工总承包、专业承包、施工劳务资质三个序列的各类别资质，申请资质数量不受限制。企业申请多个类别资质的，工程业绩应当分别满足各类别资质标准条件。（过渡期2015-2016年）企业最多只能选择5个类别的专业承包资质换证，超过5个类别的其他专业承包资质按资质增项要求提出申请。2工

38、程总承包单位可否对自己无资质的专业分包工程直接进行施工？7、建设工程招标、建设工程招标相关问题相关问题483专业承包企业能否进行专业分包？7、建设工程招标、建设工程招标相关问题相关问题 建筑法建筑法 第二十九条第二十九条建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单禁止分包单位将其承包的工程再分包。位将其承包的工程再分包。建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）建筑工程

39、施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）第十一条第十一条存在下列情形之一的，属于挂靠：（三）专业分包的发包单位不是该工程的施工总承包或专业承包单位的，但建设单位依约作为发包单位的除外。494专业承包企业能否进行专业分包？7、建设工程招标、建设工程招标相关问题相关问题发包人施工总承包专业分包劳务分包专业再分包专业承包专业分包违法分包？50中华人民共和国招标投标法实施条例中华人民共和国招标投标法实施条例第八条第八条国有资金占控股或者主导地位的依法必须进行招标的项目，应当公开招标国有资金占控股或者主导地位的依法必须进行招标的项目，应当公开招标；但有下列情形之一的，可以邀请招标：（一）技术复

40、杂、有特殊要求或者受自然环境限制，只有少量潜在投标人可供选择；（二）采用公开招标方式的费用占项目合同金额的比例过大。第九条第九条除招标投标法第六十六条规定的可以不进行招标的特殊情况外，有下列情形之一的，可以不进行招标：（一）需要采用不可替代的专利或者专有技术；（二）采购人依法能够自行建设、生产或者提供自行建设、生产或者提供；（三）已通过招标方式选定的特许经营项目投资人依法能够自行建设、生产或者自行建设、生产或者提供提供；5国有投资公司拥有一块土地，其中控股股东是一家具有工程施工资质的国企，是否符合自建的条件？7、建设工程招标、建设工程招标相关问题相关问题51（一）（一）相关法律规定：相关法律规

41、定：政府采购法政府采购法第四十九条：第四十九条：政府采购合同履行中合同履行中，采购人需追加与合同标的相同的货物、工程或者服务的，在不改变合同其他条款的前提下，可以与供应商协商签订补充合同，但但所有补充合同的采购金额不得超过原合同采购金额的百分之十。所有补充合同的采购金额不得超过原合同采购金额的百分之十。67、建设工程招标、建设工程招标相关问题相关问题福建某政府工程结算的工程量超过工程中标价10%，是否需要重新招投标?652政府采购法实施条例政府采购法实施条例第六十七条：第六十七条：采购人有下列情形之一的，由财政部门责令限期改正，给予警告，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分，并予

42、以通报：（五）政府采购合同履行中追加与合同标的相同的货物、工程或者服务的采购金额超过原合同采购金额10%；法律法规未明确规定，实际已发生的采购金额超过10%的情况该如何处理。67、建设工程招标、建设工程招标相关问题相关问题福建某政府工程结算的工程量超过工程中标价10%，是否需要重新招投标?中华人民共和国招标投标法实施条例第九条中华人民共和国招标投标法实施条例第九条：除招标投标法第六十六条规定的可以不进行招标的特殊情况外，有下列情形之一的，可以不进行招标：（四）需要向原中标人采购工程、货物或者服务，否则将影响施工或者功能配套要求；工程建设项目施工招标投标办法工程建设项目施工招标投标办法(七部委3

43、0号令，2013年4月修订)第十二第十二条条：依法必须进行施工招标的工程建设项目有下列情形之一的，可以不进行施工招标：（五）在建工程追加的附属小型工程或者主体加层工程，原中标人仍具备承包能力，并且其他人承担将影响施工或者功能配套要求。653（二）如满足以下情况，则可不再重新招标（二）如满足以下情况，则可不再重新招标（依据：政府采购法政府采购法第四条第四条：政府采购工程进行招标投标的，适用招标投标法）67、建设工程招标、建设工程招标相关问题相关问题福建某政府工程结算的工程量超过工程中标价10%，是否需要重新招投标?6 （三）如不满足上述第（二）项中的条件，则超出原合同采购价10%的部分的工程属于

44、必须再次招标的项目。但本案例中工程已施工完毕，再补用招标程序存在以下问题：1、项目已完成，招标标的已不存在。2、存在悖论：如严格按照招标流程，不能保证原中标人一定中标；如要保证原中标人一定中标，则本次招标违反了招标法公平、公正、公开的基本原则，对于政府来说属于以新的违法行为掩盖原有违法行为，是“错上加错”。救济途径：1、根据最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第一条的规定，建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的建设工程合同无效。第二条：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。2、财政部门按照政府采购法实施条例

45、第六十七条：依法追究采购人的相关责任。54第三篇第三篇 建设工程招标投标案例分析建设工程招标投标案例分析54一、湖南市政道路项目一、湖南市政道路项目通过竞争性磋商方式采购通过竞争性磋商方式采购专业咨询专业咨询机构机构本次启动的PPP项目工程总投资约为3.4355亿元，建设内容主要有4项工程，分别是荷塘支十一路、荷塘支十三路、板塘十一路、板塘十六路延长线四条市政道路。湖南湘潭某经济开发区管委会拟通过竞争性磋商方式引入社会资本，并授权湘潭某投资有限公司与中标人共同出资组建项目公司，其中湘潭某投资有限公司资本金出资10%，由项目公司负责PPP项目的投资、建设及维修养护，合作期十年。项目公司取得投资回

46、报的收入来源包括广告经营收益及政府购买服务付费。政府付费遵照PPP项目政府和社会资本“风险共担，收益共享”的，从项目建设期满后开始测算。2015年9月28日，湖南湘潭某经济开发区管委会通过竞争性磋商方式采购湖南某伦咨询有限公司为本项目的专业咨询机构。56一、湖南市政道路项目一、湖南市政道路项目通过竞争性磋商方式采购通过竞争性磋商方式采购专业咨询专业咨询机构机构财政部于2014年12月31日制定了政府采购竞争性磋商采购方式管理暂行办法 财库2014214号第三条 符合下列情形的项目，可以采用竞争性磋商方式开展采购：（一）政府购买服务项目；（二）技术复杂或者性质特殊，不能确定详细规格或者具体要求的

47、；（三）因艺术品采购、专利、专有技术或者服务的时间、数量事先不能确定等原因不能事先计算出价格总额的；（四）市场竞争不充分的科研项目，以及需要扶持的科技成果转化项目；（五）按照招标投标法及其实施条例必须进行招标的工程建设项目以外的工程建设项目。56二、中铁某局对某项目评标中标异议二、中铁某局对某项目评标中标异议（一）开标记录表（一）开标记录表序号名称报价（元）投 标 限价（元）备注1中交A公司167380015169132033.16中交系统单位2中交B公司168848629.09中交系统单位3中交C公司168990391中交系统单位4中交D公司168669354中交系统单位5 5中铁某公司中铁

48、某公司16439738716439738710中建某公司167371721备注：经综合评标后，中标候选人排名：1、中交A公司2、中建某公司3、中铁、中铁某某公司公司57二、中铁某局对某项目招标中标异议二、中铁某局对某项目招标中标异议（二）评标专家朱某某：项目评标专家。工作单位：大连中交理工交通技术研究院有限公司大连中交理工交通技术研究院有限公司为中交水运规划设计院有限公司与大连理工大学相关企业合资成立的设计研发企业。中交水运规划设计院为控股方。均是中国交通建设集团有限公司下属企业。中交某航三投标使用在建项目的项目经理拟用项目经理：项某某在建项目：左江崇左至南宁（宋村三江口）级航道工程航标工程（

49、B 标）58二、中铁某局对某项目招标中标异议二、中铁某局对某项目招标中标异议59 法律分析：（一）（一）本次招标过程中可能存在应回避而未回避的情形。本次招标过程中可能存在应回避而未回避的情形。招标投标法第三十七条第四款规定，“与投标人有利害关系的人不得进入相关项目的评标委员会；已经进入的应当更换”；评标委员会和评标方法暂行规定第十二条规定，不得担任评标委员会成员的情形：（一）投标人或者投标人主要负责人的近亲属；（二）项目主管部门或者行政监督部门的人员；（三）与投标人有经济利益关系，可能影响对投标公正评审的；（四）曾因在招标、评标以及其他与招标投标有关活动中从事违法行为而受过行政处罚或刑事处罚的

50、”；辽宁省评标专家和评标专家库管理办法第二十条规定，“评标专家应予回避的情形：（一）项目主管部门或者行政主管部门的人员。（二）投标人或者投标人主要负责人的近亲属。（三）与投标人有利害关系，可能影响公正评审的”。根据前述规定，若贵司认为朱某某未主动申请回避违法，贵司应举证证明存在前述法律、行政法规及地方性法规规定的情形。若贵司仅以朱某某所在公司与四位投标人同属中国交通建设集团，即认定评标委员会成员与投标人存在利害关系或经济利益关系，主张朱浩应予以回避，可能难以获得投诉受理部门的支持，因中国交通建设集团体系庞大，下属公司众多，未有直接经济往来的下属公司之间利害关系并不明显。二、中铁某局对某项目招标