建设工程法规及相关知识精讲(-134张)课件.ppt
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- 建设 工程 法规 相关 知识 134 课件
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1、建设工程法规及相关知识 精讲讲义高春萍 2014 2014年年3 3月月全国二级建造师执业资格考试1Z301010 建设工程法律体系1Z301012 1Z301012 法的形式和效力层级法的形式和效力层级复习法的纵向和横向冲突,审计结论与合同约定不一致时的处理复习法的纵向和横向冲突,审计结论与合同约定不一致时的处理1、法的制订机关:几个要点:2)行政法规和地方法规合称“法规”部门规章和政府规章合称“行政规章”建设工程法规及相关知识宪法全国人大法律全国人大及常委会法律解释:全国人大常委会常委会司法解释:最高法院最高法院 最高检察院最高检察院行政法规国务院地方性法规省、直辖市、较大市人大及常委会民
2、族自治地方人大自治条例和单行条例部门规章国务院各部、委地方政府规章省、较大市政府*法-法律 行政法规*条例-法规 地方法规(带地名)部门规章*规定/办法-规章 地方政府规章(带地名)1、下列与建设工程有关的规范性文件中,有国务院制定的是(D )【2010年考】A、安全生产法 B、建筑业企业资质管理规定 C、工程建设项目施工招投标管理办法 D、安全生产许可条例2、建筑企业资质管理规定属于(D )2009考】A、行政法规 B、一般法律 C、司法解释 D、部门规章2、法的纵向冲突(上位法高于下位法):地方性法规 地方政府规章 行政法规宪法 法律 部门规章 司法解释 3、法的横向效力(注意前提:同一机
3、关制订的)新法优先于旧法 特别法优先于一般法 不溯及既往原则 建设工程法规及相关知识同一机关制定新的与旧的冲突按新的特别的与一般的冲突按特别的新的一般与旧的特别冲突不按新的也不按特别的,谁制定谁裁决不同机关制定地方法规与部门规章冲突国务院认为应适用地方法规,国务院裁决国务院认为应适用部门规章,提请全国人大常委会裁决A部门规章与B部门规章冲突国务院裁决部门规章与地方政府规章冲突建筑法人制度一、法人应具备的条件【复习提示】项目经理部的行为后果由企业法人承担1Z301020 1Z301020 法人法人 甲 乙 丙 A公司 法人 张某 法人代表 建设工程法规及相关知识1、法人应当具备的条件有(A、B、
4、C、D )【2011】A、依法成立B、有自己的场所C、有必要的财产或者经费D、有自己的名称、组织机构E、能够独立承担无限民事责任 建筑工程代理制度一、委托代理二、无权代理三、表现代理复习提示 无权代理。代理过错责任(授权不明、代理串通,违法代理等)全面复习,防备出概述题一、委托代理二、无权代理三、表现代理复习提示 无权代理。代理过错责任(授权不明、代理串通,违法代理等)全面复习,防备出概述题10理解代理理解代理的概念的概念三、代理三、代理代理人代理人被代理人被代理人第三人第三人代理关系代理关系代理行为代理行为民民事事法法律律责责任任注意点:注意点:代理权限范围代理权限范围代理人代理人行为人行为
5、人被代理人被代理人承担承担民事责任民事责任11根据被代理人的委根据被代理人的委托而产生的代理托而产生的代理 基于法律基于法律的直接规的直接规定而产生定而产生的代理的代理 根据主管机根据主管机关或人民法关或人民法院的指定而院的指定而产生的代理产生的代理 代理的种类代理的种类 指定代理指定代理法定代理法定代理委托代理委托代理口头口头形式形式 书面书面形式形式 属于全权代属于全权代理理书面委托代理授权书内容:书面委托代理授权书内容:代理人姓名或名称代理人姓名或名称代理事项、权限和期间代理事项、权限和期间委托人签名或盖章委托人签名或盖章12代理人与被代理代理人与被代理人的责任承担人的责任承担被代理人向
6、第三人承担民事责任,代理人负被代理人向第三人承担民事责任,代理人负连带责任连带责任授权不明确授权不明确只有经被代理人只有经被代理人追认才视为代理追认才视为代理有效有效无权代理无权代理代理权终止后代理权终止后继续代理继续代理超越代理权限超越代理权限无代理权无代理权代理人不代理人不履行职责履行职责给被代理人造成损失的,代理人承担民事责任给被代理人造成损失的,代理人承担民事责任与第三人串通,损害被代理人利益的,两者负与第三人串通,损害被代理人利益的,两者负连带责任连带责任双方承担双方承担连带责任连带责任代理事项违法代理事项违法需事前或事后取得被代理人同需事前或事后取得被代理人同意,否则由代理人负民事
7、责任意,否则由代理人负民事责任转托他人代理转托他人代理【知识点】委托代理终止的情形1、代理期间届满或代理事物完成2、被代理人取消委托或代理人辞去委托3、(自然人)代理人死亡或丧失民事行为能力4、作为被代理人或代理人的法人(单位终止)4、某律师接受当事人委托参加民事诉讼。以下属于委托代理权消灭的原因有(A、B、C )【2010二级】A、诉讼终结B、被代理人解除委托C、代理人辞去委托D、被代理人死亡E、被代理人有过错5、甲公司委托乙方购买325#水泥,并付给乙方部分货款,但乙方买回来的水泥时425#,则(D )【2012二级】A、甲方无权拒绝接受,并应当支付全部货款B、甲方无权拒绝接受,但有权要求
8、退还部分货款C、甲方有权拒绝接受,但无权要求返还预付款D、甲方有权拒绝接受,并要求返还预付款【知识点】表现代理 合同法49条规定:“行为人没有代理权、超越代理权或代理权终止后被代理人名义订立合同,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效”建设工程法规及相关知识四、表见代理:表见代理:无权代理,但善意相对人有理由相信行为人有代理权的,该行为有效有效(被代理人无拒绝权)。即:表见代理是一种无权代理,但发生类似于有权代理的效果。被代理人被代理人 被代理人被代理人 无权无权 表见表见 代理人代理人 代理人代理人 第三人第三人 第三人第三人6、施工企业与保险代理人张某签署了盖有保险公司印章的工程
9、保险合同,并足额缴付了保费,但张某表示需将保费交回公司后才能签发保单,后施工企业发生保险事故要求赔偿时,保险公司称张某已离职,且未将保险合同和保费交回公司,关于该案中责任承担的说法,正确的是(D )【2011】A、张某应当向施工企业赔偿损失B、施工企业补缴保费后,保险公司方可赔偿损失C、保险公司找到张某追回保费后,方可给予施工企业赔偿D、保险公司应当支付保险金,并可向张某追偿 建设工程法规及相关知识一、掌握物的分类。动产:占有 转移占有(交付)风险权利 公示 归于所有人方法 不动产:登记 转移登记(过户)孳息 1Z301040 物权制度物权制度 用益物权 建设用地使用权、地域权担保物权 抵押权
10、 不转移占有约定质权转移占有欠A扣B约定留置权 转移占有欠A扣A 法定(无需对方同意)建设工程法规及相关知识四、物权的设立和转让。不动产物权不动产物权自登记时设立(不登记不设立)一般动产物权一般动产物权自交付时设立(不登记也设立)特殊动产物权特殊动产物权(车辆、船舶、航空器、企业动产等)(车辆、船舶、航空器、企业动产等)自交付时设立(不登记也设立,但未经登记不得对抗善意第三人)2022-10-28203、抵押权对第三人的效力、抵押权对第三人的效力对买受人:对买受人:不得对抗不得对抗正常经营活动中以支正常经营活动中以支付合理价款并取得抵付合理价款并取得抵押财产的买受人押财产的买受人对承租人:对承
11、租人:订立抵押合同订立抵押合同前前已出租的,原租赁关系已出租的,原租赁关系不受影响;抵押权设立不受影响;抵押权设立后后出租的,不得对抗已登记出租的,不得对抗已登记的抵押权的抵押权特殊动产物权特殊动产物权(车辆、船舶、航空器、企业动产等)(车辆、船舶、航空器、企业动产等)自交付时设立(不登记也设立,但未经登记不得对抗善意第三人)【知识点】建设用地使用权的概念 建设用地使用权,是使用权人对国家所有或集体所有土地享有占有、使用、收益的权利2、根据物权法,建设用地使用权属于(B )【p16】A、所有权B、用益物权C、担保物权D、留置权3、国有建设用地使用者依法对土地享有的权利不包括(D )【2012】
12、A、占有权B、使用权C、收益权D、所有权 建设工程法规及相关知识五、合同效力与物权效力相区分原则:物权效力,由物权效力,由物权法物权法评价;评价;合同效力,由合同效力,由合同法合同法评价。评价。物权效力与合同效力无关。物权效力与合同效力无关。【知识点】物权的保护一般规定侵害物权,造成权利人损害的,权利人可以请求损害赔偿,或追究其他民事责任具体规定归属、内容发生争议请求确权无权占有请求返还原物妨害物权请求排除妨害可能妨害物权请求消灭危险造成毁损请求修理、重做、更换请求恢复原状 建设工程法规及相关知识1Z301050 债权制度一、不当得利和无因管理的区别与联系:相同点表现方式法律后果不当得利无合同
13、依据;也无法律根据损人利己返还无因管理损己利人管理费用+直接损失 建设工程债权制度 教材列举的三种物件侵权行为及其责任主体。(施工合同债、买卖合同债、侵权之债)1、按照合同约定或法律规定,在当事人之间产生特定权利义务关系的是(A )。【债的概念】A、债 B、所有权 C、知识产权 D、担保物权【知识点】债的发生根据,是指在特定当事人之间引起债的发生的法律事实,包括:(1)合同;(2)侵权;(3)不当得利;(4)无因管理。2、施工企业在施工中未采取相应防护措施,造成第三人人身伤害的,其应当承担(D )责任。【2012】A、合同B、不当得利C、无因管理D、侵权3、在建工程的建筑物、构筑物或者其他设施
14、倒塌造成他人损害的,由建设单位与施工企业承担连带责任。该责任在债的产生根据中属于(A )之债。【2011】A、侵权B、合同C、无因管理D、不当得利【知识点】无因管理,指没有法律上的特定义务,也没有受到他人委托,为避免他人利益受到损失,自觉为他人管理事务或提供服务。4、下列行为中,构成无因管理的有(B、C)【2011】A、甲接受委托帮助他人保养施工机具B、乙见他人仓库失火遂召集人员参加救火C、材料供应商丙将施工现场因中暑昏倒的农民工送往医院救治D、戊见门前马路污水井盖被盗,恐致路人跌伤,遂插树枝以警示E、总承包单位结算时超付分包单位丁,丁明智该情况但未告知总承包单位相同点表现方式法律后果不当得利
15、没有法律根据,也没有合同根据损人利己返还无因管理损己利人管理费用+直接损失 建设工程法规及相关知识1Z301060 知识产权制度归属归属单位作品单位作品招、投标文件单位职务作品职务作品视具体情况委托作品委托作品勘察设计文件合同无约定时推定为受托人302 2、知识产权知识产权我国承认并以法我国承认并以法律形式加以保护律形式加以保护的主要知识产权的主要知识产权著作权著作权专利权专利权商标权商标权商业秘密商业秘密其他有关其他有关知识产权知识产权知识产权的知识产权的基本特征基本特征时间性时间性地域性地域性专有性(独占性或专有性(独占性或排他性)排他性)具有人身权和财产具有人身权和财产权的双重性质权的双
16、重性质31著作权的内容著作权的内容著著作作财财产产权权著著作作人人身身权权发表权发表权署名权署名权修改权修改权保护作品保护作品完整权完整权使用权使用权许可使用权许可使用权获得报酬权获得报酬权转让权转让权著作权(版权)著作权(版权)著作权的著作权的保护对象保护对象文字作品、美术作品、建筑作品、图形作品、模型作品文字作品、美术作品、建筑作品、图形作品、模型作品著作权的侵权行为著作权的侵权行为未经许可发表他人作未经许可发表他人作品品歪曲、篡改、剽窃他歪曲、篡改、剽窃他人作品人作品使用他人作品,应付使用他人作品,应付报酬而未付等报酬而未付等著著作作权权的的保保护护民事责任:停止侵害、消除影响、民事责任
17、:停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失赔礼道歉、赔偿损失行政责任:损害公共利益或情节行政责任:损害公共利益或情节严重的侵权严重的侵权刑事责任:构成犯罪的刑事责任:构成犯罪的32专利权的主体专利权的主体实用新型实用新型发明发明外观设计外观设计专利权的保护专利权的保护对象对象/客体客体期限期限10年年20年年假冒他人专利假冒他人专利以非专利产品冒充专利产品以非专利产品冒充专利产品发明人或设计人发明人或设计人发明人或设计人的单位发明人或设计人的单位受让人受让人专利权专利权未经许可,实施他人专利未经许可,实施他人专利侵夺发明人、专利人的专利申请权侵夺发明人、专利人的专利申请权承担责任:承担责任:民事
18、、行政、刑事民事、行政、刑事侵犯专利侵犯专利权的表现权的表现33商标权商标权侵犯侵犯商标商标权的权的表现表现经商标局核准注册的商标为注册商标,经商标局核准注册的商标为注册商标,商标注册人享有商标专用权商标注册人享有商标专用权侵犯商标权应侵犯商标权应承担的责任承担的责任未经许可,在同种类商品上使用与注册未经许可,在同种类商品上使用与注册商标相同或近似的商标商标相同或近似的商标销售侵犯注册商标专用权的商品销售侵犯注册商标专用权的商品伪造、擅自制造他人注册商标标识或销伪造、擅自制造他人注册商标标识或销售伪造、擅自制造的注册商标标识的售伪造、擅自制造的注册商标标识的未经同意,更换注册商标并将商品投入未
19、经同意,更换注册商标并将商品投入市场的市场的给他人的注册商标专用权造成伤害的给他人的注册商标专用权造成伤害的相应的民事、行相应的民事、行政、刑事责任政、刑事责任知识产权是权利人对其创造的智力成果依法享有的权利【知识点】著作权、专利权与商标权期限起点著作权自然人:作者死后50年;单位:发表后50年作品完成专利权发明20年,实用新型、外观设计10年申请日商标权10年核准注册日2、根据商标法,注册商标有效期限为10年,自()之日起计算【】、注册商标申请人寄出申请书、商标局收到申请书、公告发布、核准注册【知识点】著作权分类著作权归属典型例子单位作品完全归单位招标文件、投标文件职务作品归作者(作者所在单
20、位有优先使用权)()主要利用了单位的物质技术条件;()由单位承担责任著作权委托作品通过合同约定,无约定,推定为归受托人勘察设计文件、建设单位委托设计单位进行设计工作,双方没有约定著作权的归属,图纸由甲设计师完成,则图纸的著作权归()【】、建设单位和设计单位共同所有、设计单位和甲设计师共同所有、建设单位和甲设计师共同所有、建设单位独自所有建设工程担保制度一、保证二、抵押权三、质权四、留置权五、定金【复习提示】保证担保的范围,抵押权的实现,留置,定金、主债权债务合同无效,担保合同(),但法律另有规定的除外。、仍然有效、无效、在担保期间内有效、效力待定(知识点:主合同无效,从合同无效)建设工程法规及
21、相关知识1Z301070 工程担保一、掌握各种担保方式的概念,区别与联系。保证保证 抵押抵押质押质押留置留置定金定金书面约定书面约定书面约定法定法定书面约定对象对象动产或不动产动产或权利动产货币有无第三人有无第三人有可能有可能有 无 无担保范围担保范围含保管费用含保管费用形式要件形式要件书面合同登记(不动产等)书面合同(其他)移交占有(动产)登记(权利)合法占有交付主要考点主要考点保证方式禁止抵押物抵押物的转让动产质押合同孳息的占有适用留置的合同留置物留置期限定金合同定金罚则 建设工程法规及相关知识1Z301072 1Z301072 保证担保保证担保保证 保证人 债权人 债务人一般保证期间 保
22、证人 债权人 债务人主合同保证合同6个月起诉并执行甲施工单位向乙银行申请贷款200万元,甲提交了丙汽车制造厂为其出具的还款付息保证书。该保证合同主体是(D )A、甲与乙B、甲与丙C、甲、乙与丙D、乙与丙【知识点】保证人资格保证人是指具有代为清偿能力的单位或个人。国家机关;学校、幼儿园、医院等公益事业单位、社会团体;企业职能部门不可以担任保证人。企业分支机构;有法人授权时可以做保证人,否则,保证无效。3、按照担保法的规定,可以作为保证人的是(B)【2009】A、厂矿的职能部门B、有限责任公司C、政府机关D、高等学校【知识点】保证责任期间主合同的变更保证期间,债权人依法将主债权转让给第三人的,(无
23、需保证人同意)保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的,按照约定。保证期间,债权人许可债务人转让债务的,应当取得保证人书面同意,保证人对未经其同意转让的债务,不再承担保证责任。债权人与债务人协议变更主合同的,应当取得保证人书面同意,未经保证人书面同意的,保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的,按照约定。4、按照担保法的规定,债权人依法将债权转让给第三人,在通知债务人和保证人后,保证人(B )。【2009】A、可以在减少保证范围的前提下再承担保证责任B、必需在原担保范围内继续承担保证责任C、可以拒绝再承担保证责任D、同意后,才继续承担保证责任【知识点】抵押担保的范围:主
24、债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。7、施工企业以自有的房产作抵押,向银行借款100万元,后来施工企业无力还贷,经诉讼后其抵押房产被拍卖,拍得的价款为150万元,贷款利息及违约金为20万元,实现抵押权的费用为10万元,则拍卖后应还施工企业的款项为(B )万元。【2011】A、10 B、20 C、30 D、50【知识点】留置留置是指债权人按照合同约定占有债务人的动产,债务人不按照合同约定的期限履行债务的,债权人有权以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的担保方式。留置物只能是动产,不动产不适宜留置。同一动产上已设立抵押权或者质权,该动产又被留置,留置权人优先受偿。留置和质
25、押的概念区分。欠A和扣A是留置(法定,无需对方同意)欠A扣B是质押(约定,需对方同意)8、施工企业购买材料设备后交付承运人运输,未按约定给付承运费用时,承运人有权扣留足以清偿所欠运费的货物,承运人行使的是(C)【2011】A、抵押权 B、质押C、留置权 D、所有权【知识点】定金当事人一方在法律规定的范围内可以向对方给付定金。债务人履行债务后,定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行债务的,无权要求返还定金;接受定金的一方不履行债务的,应当双倍返还定金。定金合同是实践合同,自一方当事人交付定金之日起生效。法律规定定金数额不得超过主合同标的的20%,超过的部分无效,不适用双倍返还。9、6月1
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