建筑法规第一章建设法规概论课件.ppt

1、管理学院管理学院Email:10/24/2022我是谁？我们将来在哪里工作、发展？公民 企业 法律系统 法律系统建设领域建设领域专业人士专业人士 建设法律系统建设法律系统 建设类建设类 企业企业 建设法律系统建设法律系统 土建类土建类 大学生大学生与建设工程有关的主要法规与建设工程有关的主要法规10/24/2022西气东输三北防护林京杭大运河三峡工程都江堰水利工程上海浦东开发南水北调青藏铁路西电东送京津风沙源治理工程两弹一星10/24/20222010年11月15日下午14时上海“1115”胶州教师公寓火灾，57人死亡 2010年12月3日 浙江嘉绍跨江大桥工地发生断塌事故造成2死9伤 201

2、0年11月27日南京在建高架桥垮塌事故致7人死亡3人受伤2009年02月10日02:14央视新址在建附属文化中心工地发生火灾 我们在享受巨大物质财富的同时也付出了血的代我们在享受巨大物质财富的同时也付出了血的代价！违反法律法规的重大事故何时能终止？价！违反法律法规的重大事故何时能终止？10/24/2022工程建设类毕业生职业化道路大学毕业生技术人员经营人员管理人员开发人员执业注册执业注册项目运作项目运作企业运作企业运作部门运作部门运作注册注册工程师工程师部门经理部门经理项目专家项目专家企业家企业家房地产公司房地产公司建筑公司建筑公司设计院设计院咨询公司咨询公司建筑公司建筑公司设计院设计院房地产

3、公司房地产公司建筑公司建筑公司设计院设计院房地产公司房地产公司建筑公司建筑公司设计院设计院咨询公司咨询公司房地产公司房地产公司建筑公司建筑公司设计院设计院参加注册参加注册执业资格考试执业资格考试获得获得中级职称中级职称10/24/2022第一章第一章 建设法规概论建设法规概论u1.工程建设法律概述 u2.工程建设法律关系 u3.工程建设基本民事法律制度 10/24/2022建设法规概念工程建设法的特征 第一节 工程建设法律概述10/24/2022建设法规概念 是指国家立法机关或其授权的行政机关制定的旨在调整国家及其有关机构、企事业单位、社会团体、公民之间，在建设活动中建设活动中或建设行政管理活

4、动中建设行政管理活动中发生的各种社会关系的法律、法规的统称。建设法规的概念10/24/20221、建设活动 常指“三建三业”即城市建设、村镇建设、工程建设和建筑业、房地产业、市政公用事业。10/24/20222、建设行政管理活动建设行政管理活动是指在建设活动中由国家权力部门正式授权的有关机构对建设业的组织、监督、协调等职能管理活动。10/24/2022业主政府第二章：工程建设程序第三章：工程职业建设执业资格第四章：城乡规划法规勘察单位设计单位咨询公司总包单位分包单位用户供应商10/24/2022工程建设法律体系1、宪法其法律地位和效力是最高的10/24/20222、法律 分为基本法律和一般法律

5、 基本法律由全国人民代表大会制定和修改的 规定和调整国家和社会生活中某一方面带有基本性和全面性的社会关系的法律，如民法通则、合同法、刑法和民事诉讼法等10/24/2022 一般法律是由全国人民代表大会常务委员会定和修改的 涉及国家和社会生活某一方面的关系的法律，如建筑法、招标投标法、安全生产法和仲裁法等。10/24/20223、行政法规 行政法规是最高国家行政机关即国务院制定的规范性文件，如建设工程质量管理条例、建设工程勘察设计管理条例10/24/20224、地方性法规 是指省、自治区、直辖市以及省、自治区人民政府所在地的市和经国务院批准的较大的市的人民代表大会及其常务委员会 黑龙江省建筑市场

6、管理条例、内蒙古自治区建筑市场管理条例、北京市招投标条例10/24/20225、行政规章 是由国家行政机关制定的法律规范性文件，包括部门规章和地方政府规章。工程建设项目施工招投标办法、评标委员会和评标方法暂行规定 10/24/2022（1）同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时？（2）地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致？（3）部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时？10/24/2022工程建设法的调整范围一、建设活动中的行政管理关系二、建设活动中的经济协作关系三、建设活动中的民事关系10/24/2022建设活动中的行政管理关系建设活动中的行政管理

7、关系 建设活动中的行政管理关系，指建设活动中的行政管理关系，指国家及国家及其建设行政主管部门其建设行政主管部门与与建设单位、设计单位、建设单位、设计单位、施工单位及有关单位施工单位及有关单位（如中介服务机构）之（如中介服务机构）之间发生的相应的管理与被管理关系。间发生的相应的管理与被管理关系。例如例如国家对建设工程的立项、计划、资国家对建设工程的立项、计划、资金筹集、设计、施工、监理、验收等各个环金筹集、设计、施工、监理、验收等各个环节都会实行严格的监督管理。节都会实行严格的监督管理。10/24/2022建设活动中的经济协作关系 建设活动是技术非常复杂的活动。任何建设活动是技术非常复杂的活动。

8、任何一项工程建设都需要许多行业、单位和人员一项工程建设都需要许多行业、单位和人员共同协作才能完成。共同协作才能完成。10/24/2022建设活动中的民事关系 建设活动中的民事关系是建设活动中的民事关系是指国家、单位法指国家、单位法人、公民之间因从事建设活动而产生的民事权人、公民之间因从事建设活动而产生的民事权利和义务关系利和义务关系。主要包括建设财产关系和建设人身关系。主要包括建设财产关系和建设人身关系。如土地征用、房屋拆迁安置关系；在建设如土地征用、房屋拆迁安置关系；在建设活动中发生的有关自然人的损害、侵权、赔偿活动中发生的有关自然人的损害、侵权、赔偿关系；房地产交易中买卖、租赁等。关系；房

9、地产交易中买卖、租赁等。10/24/2022建设法规的特征行政隶属性经济性政策性技术性10/24/2022行政隶属性行政隶属性 行政隶属性行政隶属性是建设法规区别于其他法律是建设法规区别于其他法律的主要特征。的主要特征。这一特征也就决定了建设法规必然以行这一特征也就决定了建设法规必然以行政指令为主的方法调整建设关系。政指令为主的方法调整建设关系。行政指令的调整方式包括如下：行政指令的调整方式包括如下：10/24/2022工程建设法的行政隶属性工程建设法的行政隶属性n授权授权 国家通过工程建设法律规范，授予国家工国家通过工程建设法律规范，授予国家工程建设管理机关某种管理权限。程建设管理机关某种管

10、理权限。如如建设法建设法规定城市规划行政主管部门规定城市规划行政主管部门可以向建设单位核发可以向建设单位核发建设工程规划许可证建设工程规划许可证和和建建设用地规划许可证设用地规划许可证就属于授权。就属于授权。10/24/2022n命令命令 国家通过工程建设法律规范赋予工程建国家通过工程建设法律规范赋予工程建设法律关系主体某种作为的义务。设法律关系主体某种作为的义务。如限期拆迁的房屋、进行企业资质认定、如限期拆迁的房屋、进行企业资质认定、领取开工许可证、房屋产权登记等。领取开工许可证、房屋产权登记等。10/24/2022工程建设法的行政隶属性工程建设法的行政隶属性n禁止禁止 国家通过工程建设法律

11、规范赋予工程建国家通过工程建设法律规范赋予工程建设法律关系主体某种不作为的义务，即禁止设法律关系主体某种不作为的义务，即禁止主体某种行为。主体某种行为。如严禁利用工程建设承发包索贿受贿，如严禁利用工程建设承发包索贿受贿，严禁无证设计、无证施工。严禁无证设计、无证施工。10/24/2022n许可许可 国家通过工程建设法律规范，允许特别的主国家通过工程建设法律规范，允许特别的主体在法律允许范围内有某种作为的权力。体在法律允许范围内有某种作为的权力。如如建设法建设法规定，允许取得房屋建筑工规定，允许取得房屋建筑工程施工总承包的一级资质的企业，可承担程施工总承包的一级资质的企业，可承担4040层以层以

12、下，各类跨度的房屋建筑工程施工就属于许可。下，各类跨度的房屋建筑工程施工就属于许可。10/24/2022n免除免除 国家通过工程建设法律规范，对主体依国家通过工程建设法律规范，对主体依法应履行的义务在特定情况下予以免除。法应履行的义务在特定情况下予以免除。如国家对以炉渣、粉煤灰等废渣作为主如国家对以炉渣、粉煤灰等废渣作为主要原料生产建筑材料的企业，给予的减免要原料生产建筑材料的企业，给予的减免税的优惠就属于免除。税的优惠就属于免除。10/24/2022工程建设法的行政隶属性工程建设法的行政隶属性n确认确认 国家通过建设法律规范，授权建设管理机国家通过建设法律规范，授权建设管理机关依法对争议的法

13、律事实和法律关系进行认定，关依法对争议的法律事实和法律关系进行认定，并确定其是否存在，是否有效。并确定其是否存在，是否有效。如国家建设管理机关对受监工程的勘察、如国家建设管理机关对受监工程的勘察、设计、施工单位的资质等级和营业范围进行检设计、施工单位的资质等级和营业范围进行检查监督的行为就属于确认。查监督的行为就属于确认。10/24/2022n计划计划 国家通过工程建设法律规范，对工程建设国家通过工程建设法律规范，对工程建设进行计划调节。进行计划调节。计划分为计划分为指令性计划指令性计划和和指导性计划指导性计划。指令。指令性计划具有强制性，当事人必须严格执行。违性计划具有强制性，当事人必须严格

14、执行。违反指令性计划的行为，要承担法律责任。指导反指令性计划的行为，要承担法律责任。指导性计划一般不具有法律约束力，是可以变动的。性计划一般不具有法律约束力，是可以变动的。但是在条件许可的情况下也是应该遵守的。但是在条件许可的情况下也是应该遵守的。10/24/2022工程建设法的行政隶属性工程建设法的行政隶属性n撤销 国家通过工程建设法律规范，授予工程建设行政管理机关，运用行政权利对某些权力能力或法律资格予以撤销或消灭。如国家对于无证设计、无证施工的坚决取缔就属于撤销。10/24/2022工程建设法的经济性工程建设法的经济性 经济性是工程建设法的又一重要特征。工程建设活动直接为社会创造财富，为

15、国家增加积累。建筑业已经成为推动国民经济发展的强大支柱产业。10/24/2022工程建设法的政策性工程建设法的政策性n一方面实现国家工程建设政策的工具；n另一方面也把国家工程建设政策规范化。10/24/2022工程建设法的技术性工程建设法的技术性 大量的工程建设法规是以技术规范形式出现的，直接、具体、严密、系统，便于广大工程技术人员及管理机构遵守和执行。如各种设计规范、施工规范、验收规范、产品质量检测规范等。10/24/2022案例评析o房地产开发案10/24/2022u1.工程建设法律关系的概念u2.工程建设法律关系的构成要素第二节 工程建设法律关系10/24/2022工程建设法律关系的概念

16、法律关系的概念法律关系的概念 法律关系是指由法律规范调整一定社会法律关系是指由法律规范调整一定社会关系而形成的权利与义务关系。关系而形成的权利与义务关系。如企业与职工依法订立劳动合同后，就如企业与职工依法订立劳动合同后，就构成了双方的劳动法律关系。构成了双方的劳动法律关系。行政法律关系（行政法）；经济法律关行政法律关系（行政法）；经济法律关系（经济法）；民事法律关系（民法）等系（经济法）；民事法律关系（民法）等10/24/2022工程建设法律关系的概念工程建设法律关系的概念 它是建设法律关系的一种，是指由工程它是建设法律关系的一种，是指由工程建设法律规范所确认和调整的，在建设管理建设法律规范所

17、确认和调整的，在建设管理和建设协作过程中所产生的权利义务。和建设协作过程中所产生的权利义务。如业主与承包商签订施工合同后，就构如业主与承包商签订施工合同后，就构成了双方的工程建设法律关系。成了双方的工程建设法律关系。10/24/2022工程建设法律关系的构成要素工程建设法律关系由以下要素构成 1.1.工程建设法律关系主体工程建设法律关系主体 2.2.工程建设法律关系客体工程建设法律关系客体 3.3.工程建设法律关系内容工程建设法律关系内容10/24/2022工程建设法律关系主体 工程建设法律关系主体是指参加建设工程建设法律关系主体是指参加建设业活动，受工程建设法律规范调整，在法业活动，受工程建

18、设法律规范调整，在法律上享有权利、承担义务的律上享有权利、承担义务的人。人。建设法律关系主体包含的内容如下建设法律关系主体包含的内容如下 自然人自然人 法人法人 其他组织其他组织10/24/2022工程建设法律关系主体自然人 自然人是基于出生而依法成为民事法律关系主体的人。在我国的民法通则中，公民与自然人在法律地位上是一样的。10/24/2022法人 法人与自然人相对，法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。10/24/2022法人的存在必须具备如下几个条件法人的存在必须具备如下几个条件 1.1.依法成立；依法成立；2.2.有必要的财产或者经费；有必要的

19、财产或者经费；3.3.有自己的名称、组织机构和场所；有自己的名称、组织机构和场所；4.4.能够独立承担民事责任；能够独立承担民事责任；工程建设法律关系主体10/24/2022法人的种类 1.企业法人；2.非企业法人；工程建设法律关系主体10/24/2022工程建设法律关系客体 工程建设法律关系客体是指参加工程建设法律关系的主体享有的权利和承担的义务所共同指向的事物。10/24/2022工程建设法律关系的客体表现为财的客体表现为财的客体 财一般指资金及各种有价证券。在工程建财一般指资金及各种有价证券。在工程建设法律关系中表现为财的主要是建设资金。设法律关系中表现为财的主要是建设资金。表现为物的客

20、体表现为物的客体 法律意义上的物是指可为人们控制的法律意义上的物是指可为人们控制的,被被允许公开进行流通，并具有经济价值的生产资允许公开进行流通，并具有经济价值的生产资料和消费资料，如钢材，木材、水泥等建筑材料和消费资料，如钢材，木材、水泥等建筑材料。还有机械设备等。料。还有机械设备等。10/24/2022表现为行为的客体表现为行为的客体 法律意义上的行为是指人的有意识的活动。法律意义上的行为是指人的有意识的活动。在工程建设法律关系中，行为多表现为完成一在工程建设法律关系中，行为多表现为完成一定的工作，如勘察设计、施工安装、检查验收定的工作，如勘察设计、施工安装、检查验收等。等。表现为非物质财

21、富的客体表现为非物质财富的客体 法律意义上的非物质财富是指人们脑力劳法律意义上的非物质财富是指人们脑力劳动的成果或智利方面的创作，也称智利成果。动的成果或智利方面的创作，也称智利成果。在工程建设法律中，如设计单位提供的具有创在工程建设法律中，如设计单位提供的具有创造性的设计图等。造性的设计图等。10/24/2022工程建设法律关系的内容 工程建设法律关系的内容即建设权利和工程建设法律关系的内容即建设权利和建设义务。建设义务。工程建设法律关系的内容是建设主体的工程建设法律关系的内容是建设主体的具体要求，决定着工程建设法律关系的性质。具体要求，决定着工程建设法律关系的性质。10/24/2022o建

22、设权利建设权利 建设法律主体在法定范围内，根据国家建设法律主体在法定范围内，根据国家建设管理要求和自己企业活动的需要有权进建设管理要求和自己企业活动的需要有权进行各种建设活动。行各种建设活动。o建设义务建设义务 建设义务是指建设法律关系主体必须按建设义务是指建设法律关系主体必须按法律规定或约定承担应负的责任。法律规定或约定承担应负的责任。10/24/2022案例分析 2000年5月，家住浙江湖州市织里镇公园路9幢商住楼内的沈水春等9位购房户，先后向湖州市消费者协会织里分会投诉：他们于1996年5月向织里某房地产开发公司所购的9间3层楼商住房，存在挑梁、墙体裂缝，屋内漏水等严重质量问题，要求退房

23、或赔偿损失。10/24/2022 织里镇消协分会受理投诉后，及时进行了调查织里镇消协分会受理投诉后，及时进行了调查了解。购房户要求每户赔偿了解。购房户要求每户赔偿2 2万元自行修房，而万元自行修房，而开发公司只同意补偿开发公司只同意补偿50005000元，修理由公司负责。元，修理由公司负责。公司认为：公司认为：“宁愿修房宁愿修房5 5万，不能多赔万，不能多赔50005000元。元。”沈水春等人遂根据购房合同第沈水春等人遂根据购房合同第1313条条3 3款款“房屋发房屋发生严重质量问题，有权退房生严重质量问题，有权退房”的约定要求退房。的约定要求退房。开发公司认为该幢房屋经质监部门验收为合格开发

24、公司认为该幢房屋经质监部门验收为合格工程，房屋渗水是通病，不存在质量问题，因工程，房屋渗水是通病，不存在质量问题，因此不同意退房。此不同意退房。10/24/2022 6 6月月2 2日，经消协分会委托，市质监部门两位工日，经消协分会委托，市质监部门两位工程师到现场目察，发现程师到现场目察，发现T T轴挑梁混凝土疏松，多轴挑梁混凝土疏松，多根挑梁有明显裂缝。工作人员对该楼根挑梁有明显裂缝。工作人员对该楼3030根挑梁根挑梁进行了混凝土回弹及碳化测试，但回弹和碳化进行了混凝土回弹及碳化测试，但回弹和碳化测试因混凝土浇制成型日期已超过测试因混凝土浇制成型日期已超过10001000天，所天，所测数据只

25、能作为参考，而最精确的检测只能是测数据只能作为参考，而最精确的检测只能是钻孔取样。为了安全，必须对底层挑梁全部砌钻孔取样。为了安全，必须对底层挑梁全部砌砖柱加固，购房户只同意对钻芯的挑梁做临时砖柱加固，购房户只同意对钻芯的挑梁做临时性加固。性加固。10/24/2022 6 6月月1616日，开发公司、设计单位、质监部门日，开发公司、设计单位、质监部门与购房户协商后，确定钻芯部位，于与购房户协商后，确定钻芯部位，于1717至至1818日对挑梁实施了临时性加固。日对挑梁实施了临时性加固。6 6月月2020日，市日，市质监站对该楼底层阳台及质监站对该楼底层阳台及2 2层阳台层阳台6 6根挑梁钻根挑梁

26、钻芯取样，检验结果芯取样，检验结果6 6根挑梁抗压强度平均为根挑梁抗压强度平均为15.77MPa15.77MPa，最低只有，最低只有12.1MPa12.1MPa，均不能达到，均不能达到原设计强度原设计强度C20C20等级，该楼等级，该楼1 1层、层、2 2层部分挑层部分挑梁存在结构安全危险。梁存在结构安全危险。7 7月月7 7日，市房屋安全日，市房屋安全鉴定站对鉴定站对10/24/2022 该房屋进行了全面鉴定，鉴定结果为：第一，该房屋进行了全面鉴定，鉴定结果为：第一，2 2层阳台隔墙有由外向内、自上而下的斜裂层阳台隔墙有由外向内、自上而下的斜裂缝；第二，阳台挑梁混凝土强度偏低，部分缝；第二，

27、阳台挑梁混凝土强度偏低，部分挑梁有斜向发丝裂缝；第三，室内预应力圆挑梁有斜向发丝裂缝；第三，室内预应力圆孔间有纵向裂缝；第四，屋面渗水；第五，孔间有纵向裂缝；第四，屋面渗水；第五，3 3层窗台处有水平裂缝；第六，楼面混凝土层窗台处有水平裂缝；第六，楼面混凝土现浇强度低，起砂、起粉；第七，现浇强度低，起砂、起粉；第七，2 2层阳台层阳台栏板处有栏板处有10/24/2022 斜裂缝斜裂缝2 2处。经鉴定认为该建筑承重结构尚处。经鉴定认为该建筑承重结构尚未达到其承载能力的极限状态或处于危险状未达到其承载能力的极限状态或处于危险状态，可以安全使用；但由于挑梁有严重缺陷，态，可以安全使用；但由于挑梁有严

28、重缺陷，存在一定的隐患，须立即采取加固措施。存在一定的隐患，须立即采取加固措施。8 8月月6 6日，织里镇消协分会召集开发公司、日，织里镇消协分会召集开发公司、购房户协商补偿问题。经调解达成协议：由购房户协商补偿问题。经调解达成协议：由开发公司补偿给每户购房者开发公司补偿给每户购房者2929，500500元元10/24/2022 共共265265，000000元；挑梁加固由开发公司按元；挑梁加固由开发公司按设计单位出具的加固施工图进行加固并设计单位出具的加固施工图进行加固并经质监部门认可，费用由开发公司承担，经质监部门认可，费用由开发公司承担，如该房今后发现结构问题，严重影响安如该房今后发现结

29、构问题，严重影响安全使用，由开发公司负责。至此，这起全使用，由开发公司负责。至此，这起房屋质量纠纷终于有了一个圆满的结果。房屋质量纠纷终于有了一个圆满的结果。10/24/2022问题：本案中的经济法律关系的三要素是什么？请分别指出。10/24/2022 法律关系的三要素是主体、客体和内容。本案中的主体是沈水春等9位购房户和织里镇某房地产开发公司，客体是9套存在质量问题的商品房。本案法律关系的内容是主体双方各自应当享受的权利和应当承担的义务，具体而言是沈水春等9位购房户按照合同的约定，承担按时、足额支付购房款的义务，在按合同约定支10/24/2022 付房款后，该9位购房人就有权要求开发商织里镇

30、某房地产开发公司按时交付质量合格的商品房。开发商织里镇某房地产开发公司的权利是收取购房人的购房款，在享受该项权利之后，就应承担义务，即按时交付合格的商品房给购房人，并协助购房人办理产权过户手续。10/24/2022（一）法律制度的含义（一）法律制度的含义（二）代理制度（二）代理制度（三）诉讼时效制度（三）诉讼时效制度（四）物权制度（四）物权制度（五）债权制度（五）债权制度第三节 工程建设民事法律制度10/24/2022法律制度的含义法律制度有多种含义 从广义上讲，法律制度是指一个国家法律规范的总和；从狭义上讲，法律制度指调整某一类特定关系，规范某一类特定行为的法律规范的总称。10/24/202

31、2代理制度代理制度的概念代理制度的概念代理的种类代理的种类代理人在代理活动中应注意的几个问题代理人在代理活动中应注意的几个问题代理权的终止代理权的终止10/24/2022代理制度的概念 我国民法通则第63条第二款规定：“代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为，被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。”10/24/2022代理特征代理特征 一个完整的代理关系具备一个完整的代理关系具备“四特征四特征”1 1、代理人是以被代理人的名义在代、代理人是以被代理人的名义在代理权限范围内进行民事活动；理权限范围内进行民事活动；2 2、代理实施的行为必须是有法律效、代理实施的行为必须是有法律效

32、果的行为；果的行为；3 3、代理人进行代理活动时独立地进、代理人进行代理活动时独立地进行意思表示；行意思表示；4 4、代理行为所产生的法律效果直接、代理行为所产生的法律效果直接由被代理人承担。由被代理人承担。10/24/2022代理特征 首先，代理不同于委托。首先，代理不同于委托。代理人所进行代理人所进行的代理活动，能够产生某种民事法律关系。的代理活动，能够产生某种民事法律关系。如果不产生法律后果，虽然在形式上是如果不产生法律后果，虽然在形式上是受人委托进行某项活动，则不是民法上规定的受人委托进行某项活动，则不是民法上规定的代理。如张某委托马某，今天晚上把他的孩子代理。如张某委托马某，今天晚上

33、把他的孩子从幼儿园接回来。这里从幼儿园接回来。这里“接孩子接孩子”并不是民事并不是民事法律行为，不能产生法律后果，而是一种事实法律行为，不能产生法律后果，而是一种事实行为，因而不产生代理关系。行为，因而不产生代理关系。10/24/2022 其次，代理亦不同于传达、居间。其次，代理亦不同于传达、居间。代理人在进行代理活动时须代理人在进行代理活动时须独立地进行意思独立地进行意思表示表示。代理的这一特征把代理与传达人、居间人代理的这一特征把代理与传达人、居间人的活动区别开来。的活动区别开来。传达人仅向乙方传达甲方的传达人仅向乙方传达甲方的意思（想法），意思（想法），这种意思或者是想法与传达人是没有任

34、何关系这种意思或者是想法与传达人是没有任何关系的。的。居间人只是在当事人之间进行介绍，促使居间人只是在当事人之间进行介绍，促使甲方或者乙方认识或者双方当事人缔约或交易。甲方或者乙方认识或者双方当事人缔约或交易。10/24/2022 再次，代理也不同于代表。再次，代理也不同于代表。法人代表的行为和法人的行为是合一的，法人代表的行为和法人的行为是合一的，而代理人的行为并不是被代理人的行为。而代理人的行为并不是被代理人的行为。10/24/2022节能炉烧伤厨师节能炉烧伤厨师糊涂老父放弃赔偿权糊涂老父放弃赔偿权 一名粥馆厨师在炊事工作中被突然爆炸的节能炉烧伤全身，治疗期间住入无菌病房，家人无法与之接触

35、，但其老父却私刻儿子私章，与节能炉销售商签订协议放弃儿子的人身损害赔偿权。6月6日，随着南通市中级法院终审判决书的送达，一起因此发生的确认协议无效纠纷案尘埃落定，法院判决2005年9月1日被告陈某（父亲）以原告景某（儿子）名义与被告缪某（销售商）签订的协议无效。10/24/2022节能炉突然爆炸节能炉突然爆炸 2005年春节过的一天，江苏省海安县三农民吴某、陈某、王某聚在一处商讨发财致富的“捷径”。经过考察和讨论，三人决定合伙到人间天堂苏州去开一家粥馆。此后又商定，聘用合伙人陈某的儿子景某为粥馆的厨师。10/24/20222005年6月17日，吴某等三人共同筹集15，000余元，向海安县某节能

36、厨具厂业主缪某购买了一台节能炉。2005年7月初，还未办理营业执照，粥馆就在忙碌中开张了。试营业几天后发现，生意还不错，大家都对粥馆的未来充满了希望。10/24/2022 然而，8月6日清晨，一声轰然巨响打破了他们发财的美梦。这天清晨6时许，粥馆向缪某所购的节能炉突然发生爆炸。正忙于煮粥厨师景某，来不及作任何反应，猛袭过来的热水和热蒸汽就将其全身烧伤，面积达到身体表皮的80%.景某立即发生烧伤性休克，头部等多处出现挫裂伤。经粥馆附近的医院进行简单处理后，被送入解放军第一00医院住院治疗。从2005年8月6日到2005年9月5日，景某在极度痛苦中接受着无菌病房的特种治疗，全身赤裸着罩在床单下，除

37、医护人员外其余人员无法与其接触，亲人亦无法靠近身边。10/24/2022 糊涂父亲弃求偿糊涂父亲弃求偿 在景某住院治疗期间，景某的父亲陈某与另一粥馆合伙人王某从苏州回到了老家，找到节能炉销售商缪某，告知节能炉发生爆炸的情况，要求缪某赔偿。缪某坚持认为节能炉的爆炸与其无关，拒绝予以赔偿。经过陈某、王某的反复交涉，缪某作出妥协，表示可以重新给他们一台节能炉。但前提要签订一个三方协议。10/24/2022 陈某一心指望着粥馆早日恢复营业，没有往深处想一想，也就同意了。此时，儿子景某处于无菌病房中，自然不能前来签字，陈某就擅作主张替儿子私刻了一枚印章。9月1日，在未经有关职能部门确认节能炉由于何种原因

38、爆炸的情况下，陈某、王某就与销售商缪某签订了一份“三方协议”。协议以粥馆三位合伙人为甲方，以缪某为乙方，以陈某的儿子景某（烧伤人）为丙方。10/24/2022 协议载明甲方购得乙方节能炉合伙经营粥馆过程中，因甲方私自改造、乱接乱关排气出口，造成炉内压力增加，引起丙方烫伤。协议对事故的具体处理办法为：甲方、丙方表示丙方伤害与乙方节能炉设计质量无关，乙方对此事故不承担任何责任；今后甲方、丙方就此事故不得以任何理由纠缠乙方；协议经当事人签字生效。10/24/2022 该协议甲方由王某、陈某签字，另在甲方签字处加盖吴某（粥馆另一合伙人）印章，乙方缪某则在协议下方签了名；丙方签字处由陈某加盖了其刻制的儿

39、子景某的印章，并加填景某的身份证号码。10/24/2022不满协议上公堂不满协议上公堂 协议签订二个月后，景某才从其父的一合伙人处得知父亲与缪某签订了上述协议。景某一时间又气又急，认为这份协议严重侵犯其合法权益，坚决不认可。他跑了消费者协会，再跑技术监督局，最后找到法律援助中心求援。南通市法律援助中心指派律师为其服务。10/24/2022 2006年2月9日，景某一纸诉状将陈某（父亲）、吴某、王某（粥馆合伙人）及缪某（销售商）告上法庭，要求确认2005年9月1日签订的上述协议无效。海安县法院受理后，于2006年3月2日、同年3月13日先后两次公开开庭审理了本案。10/24/2022 庭审中，原

40、告景某诉称，被告吴某、陈某、王某合伙经营粥馆，向被告缪某购买了节能炉，我受雇在粥馆从事炊事工作。2005年8月6日，节能炉在使用中发生爆炸致我重伤。2005年9月1日，被告陈某（父亲）私自刻制我的私章与被告缪某签订协议书一份，严重侵害了我的合法权益，现请求法院判决确认他们私自签订的协议无效。10/24/2022 被告陈某辩称，我们向被告缪某所购节能炉没有合格证、使用说明书。2005年9月1日，我和合伙人王某一起找到被告缪某，告知事故情况后，要求其给我们一台新炉子，但缪某提出要我们三个合伙人签份手续给他，才可以给我们新炉子。无奈之下，我才私自刻制儿子景某的私章与缪某签订了一份协议。对签协议的事，

41、原告景某并不知情，现在我也同意原告景某的诉讼请求。10/24/2022 被告缪某辩称，尽管我所售节能炉没有合格证，但事故是由于被告吴某、王某、陈某私自改装节能炉才造成的，与节能炉本身的质量没有关系。2005年8月15日，我与被告吴某、王某、陈某已确认了事故原因。被告陈某是原告景某的父亲，其又持有景某的印章，故我与陈某等粥馆合伙人于2005年9月1日签订了一份协议，进一步明确了事故责任。此外，陈某所持景某印章并不是新刻的，已使用了好长时间。因而，原告所述不是事实，现请求法院驳回原告景某的诉讼请求。10/24/2022案件审理 海安县法院审理后认为，原告景某是智力正常的成年人，其因节能炉爆炸被烫伤

42、期间，行使民事权利的能力受到一定条件的限制。被告陈某作为景某之父，未经景某授权，即以景某名义与缪某签订协议，放弃景某向销售商追究事故责任的权利。陈某作为无权代理人签订的该协议，损害事故受害人景某的重大民事权益，景某得知协议内容后拒绝追认，故该协议对景某当然不发生法律效力。遂依据中华人民共和国合同法的有关规定，判决2005年9月1日被告陈某以原告景某名义与缪某签订的协议无效。10/24/2022上诉二审遭驳回 一审判后，被告缪某不服，向南通市中级一审判后，被告缪某不服，向南通市中级法院提出上诉。法院提出上诉。上诉人缪某称，原审认定景某的印章系其上诉人缪某称，原审认定景某的印章系其父陈某私刻及景某

43、受伤后住入无菌病房等均无父陈某私刻及景某受伤后住入无菌病房等均无充分证据，我给付陈某等新节能炉并未以签订充分证据，我给付陈某等新节能炉并未以签订协议为前提；陈某对儿子景某的代理行为，完协议为前提；陈某对儿子景某的代理行为，完全可以推定为具有代理权，退一步讲即使没有全可以推定为具有代理权，退一步讲即使没有代理权，依法也应认定为代理权，依法也应认定为表见代理表见代理。10/24/2022 协议即使存在问题，也只能判决该协议对景某不发协议即使存在问题，也只能判决该协议对景某不发生法律效力，对其他当事人仍然有效。故请求二审生法律效力，对其他当事人仍然有效。故请求二审法院依法改判。法院依法改判。被上诉人

44、景某、陈某均答辩称，原审认定事被上诉人景某、陈某均答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确请求二审法院维持原判。实清楚，适用法律正确请求二审法院维持原判。被上诉人吴某、王某未作答辩。被上诉人吴某、王某未作答辩。二审中查明，二审中查明，20052005年年9 9月月1 1日，景某在全身麻日，景某在全身麻醉状态下施行手术的事实，有中国人民解放军一醉状态下施行手术的事实，有中国人民解放军一OOOO医院病历证据证实，缪某对病历真实性无异议。医院病历证据证实，缪某对病历真实性无异议。10/24/2022二审判决 南通中院审理后认为，行为人无代理权以被南通中院审理后认为，行为人无代理权以被代理人名义订立的合

45、同，未经被代理人追认，对被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力。本案中，陈某以其儿子景某名代理人不发生效力。本案中，陈某以其儿子景某名义订立协议当日（义订立协议当日（20052005年年9 9月月1 1日），景某正在苏州日），景某正在苏州接受全身麻醉状态下的手术治疗，其行动受到一定接受全身麻醉状态下的手术治疗，其行动受到一定限制，客观上不能委托其父陈某去签订协议，上诉限制，客观上不能委托其父陈某去签订协议，上诉人缪某也不能提供证据证明景某就订立协议一事项人缪某也不能提供证据证明景某就订立协议一事项口头或书面委托过陈某。口头或书面委托过陈某。10/24/2022 虽然陈某

46、系景某的父亲，但这种亲属关系并虽然陈某系景某的父亲，但这种亲属关系并不当然产生代理关系。就陈某私刻景某印章不当然产生代理关系。就陈某私刻景某印章一事，虽然陈某就刻制时间在一、二审中的一事，虽然陈某就刻制时间在一、二审中的陈述不一致，但并不影响法院对陈某私刻印陈述不一致，但并不影响法院对陈某私刻印章的认定。章的认定。10/24/2022 退一步讲，即使该印章原来是景某使用的印章，退一步讲，即使该印章原来是景某使用的印章，陈某用此印章订立协议也系无权代理行为。缪陈某用此印章订立协议也系无权代理行为。缪某在明知景某烫伤住院行使民事权利的能力受某在明知景某烫伤住院行使民事权利的能力受限、陈某未出具景某

47、委托代理手续的情况下，限、陈某未出具景某委托代理手续的情况下，仍与陈某、王某订立严重侵犯景某权益的协议，仍与陈某、王某订立严重侵犯景某权益的协议，缪某对此有过错，不能认定表见代理成立。陈缪某对此有过错，不能认定表见代理成立。陈某所实施的无权代理行为，既不构成表见代理，某所实施的无权代理行为，既不构成表见代理，又未得到景某事后追认，故该协议依法对景某又未得到景某事后追认，故该协议依法对景某不发生法律效力。不发生法律效力。10/24/2022 原审判决主文表述为原审判决主文表述为“20052005年年9 9月月1 1日陈某以景日陈某以景某名义与缪某签订的协议无效某名义与缪某签订的协议无效”，这一表

48、述并，这一表述并不涉及粥馆合伙人与缪某之间其它协议条款的不涉及粥馆合伙人与缪某之间其它协议条款的效力。本案无权代理行为系陈某所致，故本案效力。本案无权代理行为系陈某所致，故本案的诉讼费用应当由陈某负担，方为合理。遂依的诉讼费用应当由陈某负担，方为合理。遂依照照中华人民共和国民事诉讼法中华人民共和国民事诉讼法第第153153条之规条之规定，判决驳回上诉，维持原判。同时判决陈某定，判决驳回上诉，维持原判。同时判决陈某负担一、二审全部诉讼费。负担一、二审全部诉讼费。10/24/2022代理种类1、委托代理2、法定代理3、指定代理10/24/2022委托代理概念 委托代理，是指代理人依据被代理人的委托

49、，委托代理，是指代理人依据被代理人的委托，以被代理人名义实施民事法律行为，其法律后果直以被代理人名义实施民事法律行为，其法律后果直接归属于被代理人的法律制度。接归属于被代理人的法律制度。（通俗的说就是受（通俗的说就是受人之托并产生民事法律行为）人之托并产生民事法律行为）我国我国民法通则民法通则中规定，委托代理的形式中规定，委托代理的形式有两种，一是书面形式；二是口头形式。经纪人进有两种，一是书面形式；二是口头形式。经纪人进行委托代理时，应当以书面形式签订委托代理合同。行委托代理时，应当以书面形式签订委托代理合同。10/24/2022委托代理注意的问题（1）被代理人应慎重选择代理人；（2）委托授

50、权的范围要明确；（3）委托代理的事项必须合法。10/24/2022期货交易全权委托损失赔偿纠纷案期货交易全权委托损失赔偿纠纷案 原告：李某原告：李某 被告：某期货经纪公司被告：某期货经纪公司 原告于原告于19941994年年3 3月月1818日在被告处办理日在被告处办理粮油期货交易开户手续，存入保证金粮油期货交易开户手续，存入保证金5 5万元。万元。原被告还签订了期货交易客户合约书，同时，原被告还签订了期货交易客户合约书，同时，原告在风险揭示声明书上签字，并办理了授原告在风险揭示声明书上签字，并办理了授权委托书。授权委托书写明委托期限为一年，权委托书。授权委托书写明委托期限为一年，从事上海粮油