工程发承包交易制度.pptx
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- 关 键 词:
- 工程 承包 交易 制度
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1、工程发承包交易制度工 程 发 承 包 交 易 制 度问题导入:1、如何区分转包、分包、内部承包与挂靠?2、国家对工程总承包是如何管理的?3、所有工程都必须进行招标发包吗?哪些项目必须采取招标方式?4、哪些中标是无效的?建 设 工 程 发 包 与 承 包 的 一 般 规 定全面履行合同的义务招标投标应当遵循公开、公平、公正原则禁止承发包双方采用不正当竞争手段建筑法承发包双方应当依法订立书面合同的义务工 程 发 包 的 有 关 规 则发包方式必须合法招标发包/直接发包发包行为规范的规定 1.发包单位及其工作人员不得收受贿赂、回扣或者收取其他好处;2.招标发包的,应发包给依法中标的承包单位;3.直接
2、发包的,发包给具有相应资质条件的承包单位。禁止肢解发包 不得将应当由一个承包单位完成的建筑工程肢解成若干部分发包给几个承包单位。工 程 承 包 的 有 关 规 则1、应当依法取得资质,并在其资质等级许可的范围内从业(按拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩划分等级)2、不得超过本企业资质等级许可的业务范围承揽工程3、不得以其他企业名义承揽工程,也不得允许其他单位或个人以本企业名义承揽工程工 程 总 承 包概念勘察、设计、采购、施工、试运行(竣工验收)承揽全过程或若干阶段主要方式1、设计采购施工(EPC)/交钥匙总承包(设计、采购、施工、试运行服务)2、设计施工总承包(D-
3、B)3、设计采购总承包(E-P)4、采购施工总承包(P-C)工 程 总 承 包总承包企业资质管理工程总承包企业可以接受业主委托,按照合同约定承担工程项目管理业务,但不应在同一个工程项目上同时承担工程总承包和工程项目管理业务,也不应与承担工程总承包或者工程项目管理业务的另一方企业有隶属关系或者其他利害关系。工程总承包单位与工程项目管理工程项目管理企业不直接与该工程项目的总承包企业或勘察、设计、供货、施工等企业签订合同,但可以按合同约定,协助业主与工程项目的总承包企业或勘察、设计、供货、施工等企业签订合同,并受业主委托监督合同的履行总包单位的责任总承包单位按照总承包合同约定对建设单位负责;分包单位
4、按照分包合同约定对总承包单位负责。总包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。共 同 承 包适用范围大型建筑工程/结构复杂的建筑工程资质要求两个以上不同资质等级的单位实行联合共同承包的,应当按照资质等级低的单位业务许可范围承揽工程。责任承担共同承包各方对承包合同的履行承担连带责任工 程 分 包专业工程合法分包的条件1、总承包单位只能分包其承揽的部分工程给具有相应资质的单位;2、分包必须征得建设单位的同意;同意方式有以下三种:总承包合同中明确约定;总承包方进行分包建设单位实际认可;总承包方在投标文件中已经明确中标后对某些项目进行分包,未被建设单位拒绝的。3、分包的范围必须合法;主体结构必
5、须由总承包单位自行完成,不得分包。4、禁止再行分包工 程 分 包合法劳务分包的认定1、劳务作业承包人具有劳务分包企业资质;2、分包内容是劳务作业而不是工程本身;3、劳务作业承包人一般仅提供劳务作业,施工技术、工程主要材料、大型机械、设备等均由总承包人或者专业承包人负责;4、劳务费用一般是通过工日的单价和工日的总数量进行费用结算,不发生主要材料、大型机械、设备等费用的结算,不收取管理费。内 部 承 包(1)内部承包人是否与施工企业存在合法的劳动关系前提条件:内部承包人必须是施工企业的员工。判断:双方是否签订劳动合同、缴纳社会保险、工资单、人事档案管理等来判断。内 部 承 包(2)内部承包人是否接
6、受施工企业的管理 在确定了内部承包人确实为施工企业员工的基础上,内部承包合同的效力认定还要考虑到施工企业是否有对内部承包人资质进行管理。资质管理:一方面是指施工企业对内部承包人的人员管理;另一方面是指施工企业对内部承包人的财务管理。工 程 发 承 包 中 的 违 法 行 为 及 法 律 责 任概念违法发包违法发包发包给不具有相应资质条件的单位或个人或肢解发包等。认定1、将工程发包给个人的;2、发包给不具有相应资质或安全生产许可的施工单位的;3、未履行法定发包程序,包括应当依法进行招标未招标,应当申请直接发包未申请或申请未核准的;4、设置不合理的招投标条件,限制、排斥潜在投标人或者投标人的;5、
7、将一个单位工程的施工分解成若干部分发包给不同的施工总承包或专业承包单位的;6、将施工合同范围内的单位工程或分部分项工程又另行发包的;7、违反施工合同约定,通过各种形式要求承包单位选择其指定分包单位的;8、其他工 程 发 承 包 中 的 违 法 行 为 及 法 律 责 任违法发包违法发包法律后果建设工程质量管理条例建设工程质量管理条例第五十五条:违反本条例规定,建设单位将建设工程肢解发包的,责令改正,处工程合同价款百分之零点五以上百分之一以下的罚款;对全部或者部分使用国有资金的项目,并可以暂停项目执行或者暂停资金拨付。工 程 发 承 包 中 的 违 法 行 为 及 法 律 责 任违法发包违法发包
8、法律后果建设工程安全生产管理条例建设工程安全生产管理条例第五十五条:“违反本条例的规定,建设单位有下列行为之一的,责令限期改正,处万元以上万元以下的罚款;造成重大安全事故,构成犯罪的,对直接责任人员,依照刑法有关规定追究刑事责任;造成损失的,依法承担赔偿责任:(一)对勘察、设计、施工、工程监理等单位提出不符合安全生产法律、法规和强制性标准规定的要求的;(二)要求施工单位压缩合同约定的工期的;(三)将拆除工程发包给不具有相应资质等级的施工单位的。”工 程 发 承 包 中 的 违 法 行 为 及 法 律 责 任违法发包违法发包法律后果建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法建筑工程施工转
9、包违法分包等违法行为认定查处管理办法第十三条第一款:县级以上人民政府住房城乡建设主管部门要加大执法力度,对在实施建筑市场和施工现场监督管理等工作中发现的违法发包、转包、违法分包及挂靠等违法行为,应当依法进行调查,按照本办法进行认定,并依法予以行政处罚。工 程 发 承 包 中 的 违 法 行 为 及 法 律 责 任违法发包违法发包法律后果建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法第十三条第一款:县级以上人民政府住房城乡建设主管部门要加大执法力度,对在实施建筑市场和施工现场监督管理等工作中发现的违法发包、转包、违法分包及挂靠等违法行为,应当
10、依法进行调查,按照本办法进行认定,并依法予以行政处罚。第十五条:县级以上人民政府住房城乡建设主管部门应将查处的违法发包、转包、违法分包、挂靠等违法行为和处罚结果记入单位或个人信用档案,同时向社会公示,并逐级上报至住房城乡建设部,在全国建筑市场监管与诚信信息发布平台公示。工 程 发 承 包 中 的 违 法 行 为 及 法 律 责 任概念转包转包将其承包的全部工程或者将其承包的全部工程肢解后以分包的名义分别转给其他单位或者个人施工的行为。特征1、转包人不履行原建设工程合同的全部义务;2、转包人将合同权利与义务全部转给转承包人;转包人并没有退出原合同关系,转承包人成为实际施工人,客观上与原合同发包人
11、形成工程施工关系;3、转包人对转承包人的施工质量安全承担连带责任。工 程 发 承 包 中 的 违 法 行 为 及 法 律 责 任转包转包认定1、施工总包或专业承包将全部工程转出;2、施工总包或专业承包将全部工程肢解以后,以分包的名义分别转出;3、施工总包或专业承包未在施工现场设立项目管理机构或未派驻主要管理人员,不履行管理义务;4、施工总包或专业承包不履行管理义务,只向实际施工单位收取费用,主要建筑材料、构配件及工程设备的采购由其他单位或个人实施的;5、劳务分包单位计取的是除上缴给施工总承包单位或专业承包单位“管理费”之外的全部工程价款的;6、采取合作、联营、个人承包等形式或名义,直接或变相的
12、将其承包的全部工程转给其他单位或个人施工的;7、其他转包行为。工 程 发 承 包 中 的 违 法 行 为 及 法 律 责 任转包转包民事法律后果(1)连带责任对因转包工程不符合规定的质量标准造成损失的,承包单位与接受转包单位承担连带赔偿责任。工 程 发 承 包 中 的 违 法 行 为 及 法 律 责 任转包转包民事法律后果(2)施工合同无效承包人非法转包与他人签订的建设工程施工合同无效,人民法院可以收缴当事人已经取得的非法所得(管理费)。工 程 发 承 包 中 的 违 法 行 为 及 法 律 责 任转包转包1)修复后的建设工程经竣工验收合格,发包人请求承包人承担修复费用的,应予支持;建设工程施
13、工合同无效,且建设工程经竣工验收不合格的,按照以下情形分别处理:2)修复后的建设工程经竣工验收不合格,承包人请求支付工程价款的,不予支持。工 程 发 承 包 中 的 违 法 行 为 及 法 律 责 任转包转包解除合同的后果将承包的建设工程非法转包的,发包人可以单方解除合同。1 2 3 4施工合同解除后,已经完成的建设工程质量合格的,发包人应当按照约定支付相应的工程价款已经完成的建设工程质量不合格的,参照合同无效规定处理。因一方违约导致合同解除的,违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。工 程 发 承 包 中 的 违 法 行 为 及 法 律 责 任转包转包行政法律后果行政处罚行政管理措施工 程 发
14、 承 包 中 的 违 法 行 为 及 法 律 责 任转包转包转包合同的实际施工人主张欠付工程款的处理实际施工人以转包人为被告要求支付工程款的,法院不得依职权追加发包人为共同被告;实际施工人以发包人为被告要求支付工程款的,应当追加转包人为共同被告参加诉讼,发包人在其欠付转包人工程款范围内承担连带责任。工 程 发 承 包 中 的 违 法 行 为 及 法 律 责 任违法分包违法分包概念施工单位承包工程后违反法律法规规定或者施工合同关于工程分包的约定,把单位工程或分部分项工程分包给其他单位或者个人施工的行为。认定违法分包总包单位将工程分包给不具备相应资质的单位;总包合同未有约定,又未经建设单位认可,将
15、部分工程实施分包的;将主体结构的施工分包的;分包单位将承包工程再分包的。建设工程质量管理条例第78条工 程 发 承 包 中 的 违 法 行 为 及 法 律 责 任违法分包违法分包认定建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法第九条违法分包分包给个人的;总包合同未有约定,又未经建设单位认可,将部分工程实施分包的;将主体结构的施工分包,钢结构除外;专业分包单位将非劳务作业部分再分包的;劳务分包再分包的;劳务分包单位除计取劳务作业费用外,还计取主要建筑材料款、周转材料款和大中型施工机械设备费用的;其他违法行为的;总包单位将工程分包给不具备相应资质的单位;工 程 发 承 包 中 的 违 法 行
16、 为 及 法 律 责 任违法分包违法分包法律后果同转包后果违法分包合同的实际施工人主张欠付工程款的处理实际施工人以违法分包人为被告要求支付工程款的,法院不得依职权追加发包人为共同被告;实际施工人以发包人为被告要求支付工程款的,应当追加违法分包人为共同被告参加诉讼,发包人在其欠付违法分包人人工程款范围内承担连带责任。工 程 发 承 包 中 的 违 法 行 为 及 法 律 责 任挂靠挂靠概念单位或个人以其他有资质的施工单位的名义承揽工程的行为。认定建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法工 程 发 承 包 中 的 违 法 行 为 及 法 律 责 任挂靠挂靠挂靠没有资质的单位或个人借用其他
17、施工单位的资质;专业分包的发包单位不是总承或专业承包的;但建设单位依约作为发包单位的除外;劳务分包的发包单位不是总承、专业承包或专业分包的;施工单位在施工现场派驻的管理人员中一人以上与施工单位没有订立劳动合同,或没有建立劳动工资或社会养老保险关系的;有资质的施工单位相互借用资质承揽工程的;实际施工总承包或专业承包与建设单位之间没有工程款收付关系,或者工程款支付凭证上载明的单位与施工合同中载明的承包单位不一致,又不能进行合理解释并提供材料证明的;合同约定由施工总承包或专业承包负责采购或租赁的主要建筑材料、构配件及工程设备或租赁的施工机械设备,由其他单位或个人采购、租赁,或者施工单位不能提供有关采
18、购、租赁合同及发票等证明,又不能进行合理解释并提供材料证明的;工 程 发 承 包 中 的 违 法 行 为 及 法 律 责 任挂靠挂靠民事法律后果1、连带赔偿责任。挂靠与被挂靠单位对因该项承揽工程不符合规定的质量标准造成的损失承担连带赔偿责任。2、合同无效的后果。没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以收缴当事人已经取得的非法所得。3、中标无效后果。投标人以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假,骗取中标的,中标无效,给招标人造成损失的,依法承担赔偿责任。工 程 发 承 包 中 的 违 法 行 为 及 法 律 责 任挂靠挂靠行政法律后果行政处
19、罚行政管理措施刑事后果招标投标法实施条例 第六十九条规定 出让或者出租资格、资质证书供他人投标的,依照法律、行政法规的规定给予行政处罚;构成犯罪的,依法追究刑事责任。工 程 发 承 包 中 的 违 法 行 为 及 法 律 责 任挂靠挂靠不具有资质的挂靠施工人主张欠付工程款的处理 不具有资质的实际施工人(挂靠施工人)挂靠有资质的建筑施工企业(被挂靠人),并以该企业名义签订建设工程施工合同,被挂靠人怠于主张工程款债权的,挂靠施工人可以自己名义起诉要求发包人支付工程款,法院应追加被挂靠人作为诉讼当事人,发包人在欠付工程款范围内承担责任。因履行施工合同产生的债务,被挂靠人与挂靠施工人承担连带责任。工
20、程 发 承 包 中 的 违 法 行 为 及 法 律 责 任 区分内部承包与挂靠区分内部承包与挂靠1、企业内部承包行为,属于建筑施工企业的内部经营方式,法律或行政法规并不禁止,企业内部承包合同依法受保护,发包人以内部承包人缺乏资质主张施工合同无效的,不予支持。2、挂靠属于无效合同。3、区分依据:当事人之间是否有劳动或隶属管理关系、承包人是否进行管理、对外是否承担合同权利义务等。工 程 招 投 标 法 概 述 强制招标工程建设项目的认定标准强制招标工程建设项目的认定标准关系社会公共利益、公众安全的基础设施项目和公用事业项目使用国家资金投资或国家融资的项目使用国际组织或者外国政府资金的项目招标范围招
21、标范围工 程 招 投 标 法 概 述 强制招标工程建设项目的认定标准强制招标工程建设项目的认定标准施工单项合同估算价在200万元人民币以上的;重要设备、材料等货物的采购,单项合同估算价在100万元人民币以上的;勘察、设计、监理等服务的采购,单项合同估算价在50万元人民币以上的;规模标准规模标准 单项合同估算价低于第1、2、3项规定的标准,但项目总投资额在3000万元人民币以上的。工 程 招 投 标 法 概 述 直接发包直接发包可不进行招标项目范围涉及国家安全、国家秘密、抢险救灾或者属于利用扶贫资金实行以工代赈、需要使用农民工等特殊情况,不适宜进行招标需要采用不可替代的专利或者专有技术需要向原中
22、标人采购工程、货物或者服务,否则将影响施工或者功能配套要求;已通过招标方式选定的特许经营项目投资人依法能够自行建设、生产或者提供;采购人依法能够自行建设、生产或者提供;工 程 招 投 标 法 概 述 招标方式招标方式公开招标地方重点项目国家重点项目国有资金占控股或者主导地位的建设项目邀请招标技术复杂、有特殊要求或者受自然环境限制,只有少量潜在投标人可供选择国家重点或地方重点不适宜公开招标的,经批准采用公开招标方式的费用占项目合同金额的比例过大。有限、特定,投标邀请书无限、不特定,招标公告工 程 招 投 标 法 概 述 招投标交易场所招投标交易场所1、设区的市级以上地方人民政府可以根据实际需要可
23、建立统一规范的招标投标交易场所。2、招标投标交易场所不得与行政监督部门存在隶属关系,不得以营利为目的。3、国家鼓励利用信息网络进行电子招标投标。工 程 招 投 标 法 概 述 电子招标电子招标以数据电文形式,依托电子招标投标系统完成的全部或者部分招标投标交易、公共服务和行政监督活动。与纸质形式的招标投标活动具有同等法律效力。投标人应当在投标截止时间前完成投标文件的传输递交,并可以补充、修改或者撤回投标文件。投标截止时间后送达的投标文件,电子招标投标交易平台应当拒收。含义效力拒收撤回递交时间投标截止时间前未完成投标文件传输的,视为撤回投标文件建 设 工 程 招 标 招标必须具备的基本条件招标必须
24、具备的基本条件招标必备条件1.招标人已经依法成立2.初步设计及概算应当履行审批手续的,已经批准;4.有相应资金或资金来源已经落实5.有招标所需的设计图纸及技术资料3.招标范围、招标方式、招标组织形式应当履行审批、核准手续的,已经审批、核准建 设 工 程 招 标 招标程序招标程序1.成立招标组织,由建设单位自行招标或委托招标招标的组织方式自行组织:有编制招标文件和组织评标的能力。(向有关行政监督部门备案)委托代理:招标人有权自行选择招标代理机构。任何单位和个人不得强制招标人委托招标代理机构办理招标事宜建 设 工 程 招 标 招标程序招标程序2.资格审查(如果需要)资格审查方式资格后审:开标后/评
25、标委员会/按照招标文件规定的标准和方法资格预审:1.资格预审公告:在不同媒介发布的同一招标项目的资格预审公告内容应当一致;不得收取费用。2.资格预审文件售期:5日;备期:5日(自资格预审文件停止发售之日起);修期:3日;异议期:2日。建 设 工 程 招 标 招标程序招标程序3.编制招标文件和标底(如果有)(1)编制招标文件禁止招标人以不合理条件限制或者排斥潜在投标人,对潜在投标人歧视。备期:20日;自招标文件开始发出之日起至投标人提交投标文件截止之日止,最短不得少于二十日。投标有效期从提交投标文件的截止之日起算(2)编制标底标底非强制,招标人可自行决定是否编标底。一个工程只能编制一个标底,标底
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