(爱特创业必修课)第二课:创业公司法律风险管理及实务技巧课件.ppt
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1、创业公司法律风险管理创业公司法律风险管理及及实务技巧实务技巧苏奕欣,合伙人律师福建瀛坤律师事务所2014年11月12日 苏奕欣 福建安溪人,民革党员,法学硕士 福建瀛坤律师事务所,合伙人律师 第九次福建省律师代表大会正式代表 福建省律师协会第九届刑事法律专业委员会委员 厦门市中小企业服务专家 中央电视台财经频道有法大家帮栏目律师团成员 厦门市法律援助中心驻厦门第一看守所值班律师 厦门市劳动仲裁委员会(兼职)仲裁工作人员 海峡都市报特约律师 福建瀛坤律师事务所(简称“瀛坤”)是瀛和律师机构在福建设立的第一家成员所,坐落于厦门市思明区鹭江道100号财富中心18层。办公面积近千平米,遵循瀛和相同的质
2、量标准,瀛坤将为客户提供完善的一站式法律服务。瀛坤律师大多数毕业于国内外著名的法律院校,并拥有丰富的法律实务经验。瀛坤结合客户所需,根据律师业务专长,在金融证券、公司与商事、争议解决、私募股权与风险资本、房地产与建设工程等多领域由具有对应专业能力的律师、顾问组建专业团队。针对客户的多样化需求或复杂疑难案件,瀛坤将成立专门项目团队,从客户服务、客户维护、风险控制等一系列的流程上,通过律所先进的公司化管理方式模式,结合电商运营平台,实现与客户的无缝对接,使客户获得卓越的服务体验。创业公司创业公司之之法律风险管理篇法律风险管理篇风险、企业风险、法律风险风险、企业风险、法律风险 风险:风险:是预期与未
3、来实际结果发生差异而带来负面后果的可能性。企业风险:企业风险:自然风险、运营风险、财务风险、市场风险、战略风险和法律风险。企业法律风险:企业法律风险:指由于企业外部法律环境发生变化,或由于包括企业自身在内的法律主体未按照法律规定或合同约定有效行使权利、履行义务,而对企业造成负面法律后果的可能性。法律风险与其他风险关系法律风险与其他风险关系 法律风险的特点法律风险的特点认识不足投入不足研究不足经济转型期国际贸易规则认识不足外部法律环境不健全法律风险教育不足服务不专业创业公司须考虑的八个法律问题创业公司须考虑的八个法律问题(1)识别与评估市场机会,形成业务创意业务创意,除了从市场需求及其发展趋势出
4、发之外,还必须考虑符合国家法律和产业政策的有关规定。(2)新创企业的商业创意和创业方案,商标、专利、企业名称、商业秘密等无形资产的保护,需要借助知识产权知识产权法律制度才能有效地实现。(3)新创企业基本的法律形式法律形式的选择和法律地位的确定,必须符合国家制定的市场主体法的规范,并依法取得国家相应的管理部门的确认。(4)企业创业所需的各种资源各种资源,尤其是创业资本和经营资金的取得,必须符合物权法、投资法、金融法、合同法、知识产权法等相关法律法规的规定。(5)企业内部关系内部关系(投资者、经营者、员工)权益的调整和保护,必须依照市场主体法和劳动法等相关法律的有关规定进行。(6)企业开展生产经营
5、生产经营活动,包括参与市场竞争和市场交易的活动,必须按照竞争法、产品质量法、价格法、合同法等相关法律法规的规定进行,同时必须依据税法、环境保护法等有关法律的规定,履行企业在依法纳税、资源节约、环境保护等方面的社会责任。(7)企业与其他市场主体在经营活动中发生商务纠商务纠纷纷时,以及在接受国家有关部门的管理中发生行行政纠纷政纠纷时,需要依据民事诉讼、仲裁、行政诉讼等方面的相关法律法规才能得到公正的解决。(8)企业由于破产、歇业等各种原因退出市场退出市场,必须依据破产、企业登记等方面的相关法律法规的规定履行相应程序。简化图简化图业务创意退出市场纠纷处置生产经营内部关系各种资源法律形式知识产权法律问
6、题创业者创业者 组织形式组织形式创业者组织形式组织形式创业者创业者个体工商户个人合伙合伙企业个人独资公司资产关系:资合资产关系:资合信任关系:人合信任关系:人合合伙人合伙人 (1)合伙人的资信状况 (2)合伙人投入资源的真实性与独立性(如专利、非专利技术等知识产权)(3)合伙人合创公司的真实意图合伙企业个人独资企业保险公司社会经济组织公 司有限责任公司股份有限公司联营企业合作企业其他经济组织个体工商户分支机构银行组织形式组织形式 法律责任法律责任组织形式个体工商户个人合伙个人独资无限责任无限责任或或无限连带责任无限连带责任组织形式组织形式 法律责任法律责任组织形式合伙企业普通合伙企业有限合伙企
7、业合伙人普通合伙人无限连带责任无限连带责任有限合伙人有限责任有限责任组织形式组织形式 法律责任法律责任组织形式公司有限责任公司股份有限公司股东公司以认缴出资额为限以认缴出资额为限对公司承担责任对公司承担责任 以全部财产以全部财产对公司债务承担责任对公司债务承担责任 股东以认购的股份为限以认购的股份为限对公司承担责任对公司承担责任 国有独资公司其他形式有限责任公司,五十个以下股东出资设立应当有二人以上二百人以下为发起人,其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。组织形式组织形式 风险控制风险控制个体工商户个人独资个人合伙尽量控制该组织的资产负债率普通合伙企业创业者应当通过合伙协议、规章制度、参加
8、保险等法律措施对组织的债务规模进行约束,对相关的风险进行控制和规避组织形式组织形式 风险控制风险控制有限合伙企业有限责任公司有限责任有限合伙人公司股东风险提示风险提示1、应考虑组织形式选择后的运行管理成本的承受能力及法律风险。从个体工商户、个人合伙、个人独资企业、合伙企业、有限责任公司依次顺序而言,组织运行的管理成本呈现递增态势。2、鉴于组织形式的选择,涉及资合或人合性质的选择,故建议大家在选择这些创业组织形式的同时,选择志同道合、善于沟通、以创业组织的利益为重的合伙人,异常重要。创业公司须注意的十大法律风险诉讼/仲裁高级管理人员关联交易并购重组安全管理市场营销财税人力资源合同管理知识产权法律
9、风险公司设立过程中的法律风险公司设立过程中的法律风险 公司设立时最大的法律风险最大的法律风险就是设立不成功而导致股东之间相互追究责任,以及因公司设立不成功而与第三者之间存在的法律风险。这一法律风险,我们暂不作讨论。我们要关注的是,因公司设立时的各种文件各种文件上或行为上的行为上的瑕疵瑕疵,而隐含的法律风险。这些风险包括但不限于:1)虚假出资或股东出资不足,2)虚报注册资本,3)提交虚假材料隐瞒重要事实,4)抽逃出资,5)公司注册文件瑕疵等。公司在设立时还可能出现随意套用固定格式的公司章程公司章程,由公司代办机构代替制作代替制作并签署各类设立文书和股东会决议,随意安排随意安排选择公司法定代表人、
10、董事或监事,为规避法律而确定隐名股东,为享受税收等优惠而向工商管理机关或税务机关虚假陈述公司注册地址,或向前置审批机关报送虚假资质文件等情形,这些都将为公司后续经营遗留下法律风险。公司治理结构中的法律风险 所谓公司治理结构,就是公司内部如何分配权力,确定职责。包括股东会、董事会、监事会、其它特别委员会、高级管理人员在公司决策中的地位,各自的权利义务,互相的合作和监督,议事规则等。合理的治理结构能够保障公司决策的效率。公司治理结构中的法律风险包括但不限于:1)公司未设立分工明确的股东会、董事会、监事会;2)公司监事或监事会无法执行职务;3)公司股东会、董事会、监事会、特别委员会无有效的议事规则;
11、4)公司股东无法享有查阅公司财务报告等股东权利;5)公司从未或未定期召开股东会、董事会、监事会;6)公司长期无法形成有效的股东会或董事会决议;7)公司经理和财务负责人未经过合法机构的选聘;8)公司高级管理人员忠诚义务和保密义务未得到书面的承诺,或高级管理人员违反忠诚义务和保密义务。9)公司董事会无法有效掌控经营管理层的活动等。公司资产、债权债务管理中的法律风险公司资产、债权债务管理中的法律风险 公司资产、债权债务管理的目标是保障公司资产的安全和完整,及时收回债权、清偿债务。公司在经营过程中会形成厂房、设备、车辆、原材料、存货等各种形式的资产,这些资产在使用过程中可能会因为管理制度的缺失或人为因
12、素而存在失灭、损坏、报废、侵害他人权益等法律风险。债权债务债权债务的法律风险就在于因缺乏足够的风险防范措施,导致公司无法主张到期债权,或因不及时偿还到期债务而使公司面临诉讼风险。采购、生产开发、销售过程中的法律风险采购、生产开发、销售过程中的法律风险 采购过程采购过程中的法律风险包括但不限于:1)双方未签署合法有效的采购合同;2)供应商无生产资格或资质、供应商恶意欺诈;3)供应商无法按期交付;4)供应商交付数量质量不符合约定;5)采购物运输、仓储过程中出现失灭、变质、损坏等。6)供应商出现不可抗力,无法履行合同约定的义务等。生产过程生产过程中的法律风险包括但不限于:1)未遵照法律法规确定的规则
13、生产;2)产品未取得行政部门的生产许可或质量检测证书文件;3)侵犯他人知识产权;4)生产过程中使用的技术、设备、软件未得到合法授权;5)生产厂房、设备、工艺、管理流程存在重大安全隐患;6)缺乏必要的检验检测流程,导致产品质量瑕疵等。销售过程销售过程中的法律风险包括但不限于:1)产品未取得合法销售的批准;2)销售合同未经过评审;3)无法满足交付期;4)质量瑕疵;5)客户违约;6)不正当竞争之行为;7)发布违法或虚假广告等。人力资源管理的法律风险 人力资源管理过程中的法律风险包括但不限于,1)公司规章制度的设置违反法律法规;2)聘用员工未履行告知义务或审查员工资料出现偏差;3)在劳动合同、支付薪酬
14、、工作时间、社会保险等管理上偏离法律法规的规定;4)辞退员工缺乏相应的流程或违规;5)员工处于危险的作业环境中缺乏相应的保障措施等等。会计核算、税务申报中的法律风险会计核算、税务申报中的法律风险 会计核算会计核算中的法律风险主要是指公司会计系统缺乏必要的内部控制而存在重大错报或会计人员营私舞弊导致公司资产被挪用或侵占的可能性。税务申报税务申报中的法律风险主要是指公司未依法申报税收或税收筹划未获得税务部门认可而导致补交税款或行政处罚的可能性。会计核算中的法律风险包括但不限于,1)公司会计核算系统缺乏必要的分工;2)缺乏必要、有效的内部控制;3)会计人员存在道德风险;4)会计核算和财务报告违反法律
15、法规的规定等。税务申报中的法律风险包括但不限于:1)公司未依法申报缴纳税收;2)公司会计资料缺失,未通过税务检查或监督;3)公司发票管理流程缺失;4)公司税收筹划未获认可等。投资融资项目的法律风险投资融资项目的法律风险 公司为扩大经营规模必然会向特定领域投资,在投资过程中也伴随进行各种融资活动。公司投融资项目的法律风险包括但不限于:1)投融资项目不符合国家产业政策而未获得行政机关审批;2)项目未得到相关行政机关立项、论证、测试、审查通过;3)项目资金链出现问题;4)项目实施中出现的各种产权、合同、侵权纠纷等。知识产权管理中的法律风险知识产权管理中的法律风险 公司知识产权管理中的法律风险是指公司
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