民商法实用培训2课件.ppt

1、2022-7-22主体法主体法自然人自然人法人或法人或非法人非法人人格权法人格权法婚姻法婚姻法继承法继承法公司法公司法、破产法破产法合伙企业法合伙企业法独资企业法独资企业法三资企业法三资企业法财产法财产法 物物 权：权：债债 权：权：知识产权：知识产权：交易法交易法（商法）（商法）票据法票据法保险法保险法海商法海商法证券法证券法权利保障法权利保障法：物权法物权法、担保法担保法合同法合同法商标法商标法、专利法专利法、著作权法著作权法侵权责任法侵权责任法民商法民商法民法通则民法通则民法典民法典？2022-7-22 第一章第一章 合同法概论合同法概论2022-7-22目目 录录第一节第一节 合同的价

2、值合同的价值 第二节第二节 合同及合同法概述；合同及合同法概述；第三节第三节 合同的种类合同的种类第四节第四节 合同法的基本原则合同法的基本原则2022-7-22第一节第一节 合同的价值合同的价值2022-7-22合同在交易当事人之间约定哪些基本问题？合同在交易当事人之间约定哪些基本问题？v你给我什么？你给我什么？v我给你什么？我给你什么？v给多少？什么时候给？不给怎么办？给多少？什么时候给？不给怎么办？2022-7-22哪些因素影响合同的可靠性？哪些因素影响合同的可靠性？v合同当事人的自我约束合同当事人的自我约束道德不可替代的作用。道德不可替代的作用。对于对于没有道德底线的人，任何合同都难以

3、发生约束力。没有道德底线的人，任何合同都难以发生约束力。v合同当事人的相互制约和市场制约合同当事人的相互制约和市场制约。有担保和无担保的有担保和无担保的合同；长期交易和一次交易；期待长期市场的人和合同；长期交易和一次交易；期待长期市场的人和“捞捞一把就走一把就走”的人；锁定的客户和有选择的客户的人；锁定的客户和有选择的客户。v法律的制约法律的制约。事先设防的法律规制的有效性。一般来说，。事先设防的法律规制的有效性。一般来说，法律关于无效合同、违约抗辩事由的规定越是宽泛、模法律关于无效合同、违约抗辩事由的规定越是宽泛、模糊、不确定，违约的发生率就越高。糊、不确定，违约的发生率就越高。v事后救济的

4、有效性事后救济的有效性。司法的可靠性和诉讼成本。司法的可靠性和诉讼成本。广东行商和东印度公司之间的交易广东行商和东印度公司之间的交易2022-7-22第二节第二节 合同及合同法概述合同及合同法概述一、合同定义及其意义一、合同定义及其意义v合同是当事人之间因为允诺交换而形成的具有约束力的合意。（一）合同溯源：（一）合同溯源：v大陆法系国家强调，合同的本质是大陆法系国家强调，合同的本质是“合意合意”，强调合同各方意思的一致。强调合同各方意思的一致。v 英美法关于合同的传统定义是：合同是法英美法关于合同的传统定义是：合同是法律为之提供救济的律为之提供救济的“诺言诺言”（promise）。）。2022

5、-7-22（二）合同的定义：（二）合同的定义：合同是合同是平等主体平等主体的自然人、的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务民事权利义务的意思表示一致的协议。的意思表示一致的协议。1、合同是一种民事法律行为的一种，合同目的在于、合同是一种民事法律行为的一种，合同目的在于“设立、变更、终止法律关系设立、变更、终止法律关系”区别于区别于“生活中的一生活中的一般性承诺般性承诺”；2、合同是、合同是“债债”的一种，其发生的根据在于平等主体的一种，其发生的根据在于平等主体之间，自愿约定某件事的协议（合意之债）。之间，自愿约定某件事的协议（合意之债）。3、

6、合同与合同法调整的是市场经济条件下、合同与合同法调整的是市场经济条件下财产流财产流转转的关系，婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适的关系，婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。用其他法律的规定。2022-7-22 （三）合同的对价（三）合同的对价 当你在法院指控对方没有信守允诺，要求强制执行当你在法院指控对方没有信守允诺，要求强制执行允诺的时候，你面对的追问是：允诺的时候，你面对的追问是：“你为对方的允诺付出你为对方的允诺付出了什么？了什么？”“你的付出是不是对你自己构成法律上的亏你的付出是不是对你自己构成法律上的亏损？损？”【案例】【案例】甲乙为同居男女，双方约定女方

7、应服用避孕药。但是，甲乙为同居男女，双方约定女方应服用避孕药。但是，女方停服了避孕药导致怀孕生下一个孩子，并向男方成功追索女方停服了避孕药导致怀孕生下一个孩子，并向男方成功追索了抚养费。男方可否向女方以违反合同为由追究违约责任？了抚养费。男方可否向女方以违反合同为由追究违约责任？【案例】【案例】甲邀请乙参加家庭晚会，乙为此进行了精心准备，定做甲邀请乙参加家庭晚会，乙为此进行了精心准备，定做西服和皮鞋用去西服和皮鞋用去5000元，发型、面部皮肤护理用元，发型、面部皮肤护理用1000元，为元，为甲购买名贵鲜花用甲购买名贵鲜花用300元。当乙租用一辆高档轿车按时到甲家元。当乙租用一辆高档轿车按时到甲

8、家叩门的时候，甲说：叩门的时候，甲说：“家里刚刚发生急事，晚会取消，实在抱家里刚刚发生急事，晚会取消，实在抱歉。歉。”在合同法上，甲的邀请是否具有强制力？乙能否要求在合同法上，甲的邀请是否具有强制力？乙能否要求甲赔偿损失？甲赔偿损失？2022-7-22【案例】【案例】父亲对儿子说：父亲对儿子说：“如果你从大学毕业的时候，每门功课的成绩如果你从大学毕业的时候，每门功课的成绩都达到班级前都达到班级前5名，我奖励你名，我奖励你10，000元。元。”儿子从大学毕业的时候，儿子从大学毕业的时候，每门功课的成绩都达到了班级前每门功课的成绩都达到了班级前5名，他要求父亲履行允诺，遭到父名，他要求父亲履行允诺

9、，遭到父亲的拒绝。亲的拒绝。【案例】【案例】甲是一年级研究生，乙是外国学生。乙向甲求婚，请求甲退学，甲是一年级研究生，乙是外国学生。乙向甲求婚，请求甲退学，与之到外国举行婚礼，甲接受乙的求婚并办理了退学手续。在出国与之到外国举行婚礼，甲接受乙的求婚并办理了退学手续。在出国之前，乙否认了对甲的求婚。之前，乙否认了对甲的求婚。2022-7-22二、合同法概述二、合同法概述 1999年3月15日，中华人民共和国合同法颁布实施，结束了我国三足鼎立的合同法时代，合同法律实现了统一。新合同法条文多达428条，借鉴了各国先进立法经验，大量引进了国际商事合同规则和联合国国际货物销售合同公约等国际贸易的惯例和规

10、则，在我国现有法律当中是罕见的。有利于维护我国市场交易秩序，保证民事主体的意思自由，促进资源优化配置，提高经济效益。2022-7-22 合同法及相配套的条款合同法及相配套的条款l 民法通则民法通则 l合同法司法解释（一）合同法司法解释（一）9999年年1212月月2929日施行；日施行；l 合同法司法解释（二）合同法司法解释（二）20092009年年5 5月月1313日施行；日施行；l 最高人民法院印发最高人民法院印发 关于当前形势下审理民商事关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见合同纠纷案件若干问题的指导意见的通知（法发的通知（法发200920094040号号 2009200

11、9年年7 7月月7 7日日 ）2022-7-22第二节第二节 合同的分类合同的分类v 有名合同和无名合同有名合同和无名合同v 要式合同与不要式合同要式合同与不要式合同v 诺成合同与实践合同诺成合同与实践合同v 主合同与从合同主合同与从合同v 单务合同与双务合同单务合同与双务合同v 有偿合同与无偿合同有偿合同与无偿合同v 束己合同与涉他合同束己合同与涉他合同v 实定合同与射幸合同实定合同与射幸合同v 本约与预约本约与预约2022-7-22合合 同同有名有名合同合同无名无名合同合同1.买卖合同买卖合同；2.供用电、水、气、热力合同供用电、水、气、热力合同3.赠赠与合同与合同；4.借款合同借款合同旅

12、游合同旅游合同医疗合同医疗合同培训合同培训合同广告合同广告合同（一）有名（典型）合同和无名（非典型）合同（一）有名（典型）合同和无名（非典型）合同5.租赁合同；租赁合同；6.融资租赁合同融资租赁合同转转 移移财产财产所所有权有权的的合合 同同转转 移移使用权使用权合合 同同7.承揽合同；承揽合同；8.建设工程合同建设工程合同完成完成工工作成果作成果合合 同同9.运输合同；运输合同；10.技术合同技术合同11.保管合同；保管合同；12.仓储合同仓储合同13.委托合同；委托合同；14 行纪合同行纪合同15.居间合同；居间合同；提供提供劳劳务服务务服务合合 同同2022-7-22关于关于“无名合同无

13、名合同”2 2、124124条为无名合同的处理提供一般指导性原则条为无名合同的处理提供一般指导性原则 （1）首先使用合同法总则的规定；（）首先使用合同法总则的规定；（2）合同法总）合同法总则没有规定时，使用民法通则关于民事法律行为的一般则没有规定时，使用民法通则关于民事法律行为的一般规定；（规定；（3）如果该）如果该“无名合同无名合同”的权利义务关系类似于的权利义务关系类似于合同法分这种规定的一类或几类合同法分这种规定的一类或几类“有名合同有名合同”，可以参，可以参照有关分则规定适用法律。照有关分则规定适用法律。1 1、124124条为法院受理无名合同提供了依据；条为法院受理无名合同提供了依据

14、；为鼓励交易，合同法对为鼓励交易，合同法对“无名合同无名合同”采取认可态度，法采取认可态度，法官在决定是否应当受理合同案件时，只审查两方面：一是合同官在决定是否应当受理合同案件时，只审查两方面：一是合同主体是否适格（平等主体）；二是是否属于民事债权债务。主体是否适格（平等主体）；二是是否属于民事债权债务。2022-7-22（二）要式合同与不要式合同（二）要式合同与不要式合同v要式合同是指必须按照法定的形式或手续订立的合同；v不要式合同是法律上不要求按特定的形式订立的合同。v除法律有特别规定以外，合同均为不要式合同。根据合同自由原则，当事人有权选择合同形式，但对于法律有特别的形式要件规定的，当事

15、人必须遵循法律规定。v要式合同与不要式合同的区别实际上是一个有关合同成立与生效的条件问题。若法律规定某种合同必须经过批准或登记才能生效，则合同未经批准或登记便不生效;若法律规定某种合同必须采用书面形式合同才成立，则当事人未采用书面形式时合同便不成立，如合同法第32条规定：“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”2022-7-22（三）诺成合同与实践合同（三）诺成合同与实践合同v诺成合同，是指以缔约当事人意思表示一致为充分成立条件的合同，即一旦缔约当事人的意思表示达成一致即告成立的合同。v实践合同，是指除当事人意思表示一致以外尚需交付标的物才能成立的合同。赠与、保

16、管、定金、自然人之间的借款v实践中，大多数合同均为诺成合同，实践合同仅限于法律规定的少数合同，如保管合同、自然人之间的借款合同。v诺成合同与实践合同的主要区别，在于二者成立的要件不同。诺成合同自当事人意思表示一致时即告成立，而实践合同则除当事人达成合意之外，尚需交付标的物或完成其他给付才能成立和生效。因此，在诺成合同中，交付标的物或完成其他给付是当事人的合同义务，违反该义务便产生违约责任；而在实践合同中，交付标的物或完成其他给付只是先合同义务，违反该义务不产生违约责任，可构成缔约过失责任。2022-7-22（四）主合同与从合同（四）主合同与从合同v主合同是无须以其他合同存在为前提即可独立存在的

17、合同。这种合同具有独立性。v从合同，又称附属合同，是以其他合同的存在为其存在前提的合同。保证保证合同、定金定金合同、质押合同等相对于提供担保担保的借款合同借款合同即为从合同。v从合同的存在是以主合同的存在为前提的，故主合同的成立与效力直接影响到从合同的成立与效力。但是从合同的成立与效力不影响主合同的成立与效力。2022-7-22（五）单务合同与双务合同（五）单务合同与双务合同v根据合同当事人是否互相负有给付义务，可将合同分为双务合同和单务合同。v双务合同是指当事人双方互负对待给付义务的合同，即双方当事人互享债权，互负债务，一方的权利正好是对方的义务，彼此形成对价关系。v单务合同，是指合同双方当

18、事人中仅有一方负担义务而另一方只享有权利的合同，借用合同、赠与合同。v区别：1二者在是否适用同时履行抗辩权上有区别。双务合同成立以后，双方当事人均享有同时履行抗辩权。而在单务合同中不适用同时履行抗辩权原则。2因为一方的过错而导致合同不履行的后果不同。2022-7-22（六）有偿合同与无偿合同（六）有偿合同与无偿合同v根据合同当事人之间的权利义务是否存在对价关系，可以将合同分为有偿合同与无偿合同。v有偿合同是指当事人一方给予对方某种利益，对方要得到该利益必须为此支付相应代价的合同。v无偿合同，是指一方给付对方某种利益，对方取得该利益时并不支付相应代价的合同，如赠与合同、借用合同等。v有偿合同和无

19、偿合同的区分有以下意义：1对义务的要求程度不同。2对主体的要求不同。2022-7-22（七）束己合同与涉他合同（七）束己合同与涉他合同v以订约人是否仅为设定权利义务为标准，合同可分为束己合同与涉他合同。v束己合同，是指严格遵循合同相对性原则，当事人为自己设定并承受权利义务，第三人不能向合同当事入主张权利，当事人也不得向第三人主张权利的合同。此为合同的常态。v涉他合同，是指突破了合同的相对性原则，合同当事人在合同中为第三人设定了权利或约定了义务的合同，包括为第三人利益的合同和由第三人履行的合同。为第三人设定的权利义务非经第三人承诺对其不产生效力，不能直接约束第三人。如果第三人不履行此义务，应由债

20、务人承担违约责任。v束己合同与涉他合同的区别，是二者的缔约目的和合同的效力范围不同。2022-7-22（八）实定合同与射幸合同（八）实定合同与射幸合同v实定合同是指当事人双方的给付义务在订立时已经确定，不以偶然的事件为产生前提。v 射幸合同是指其法律效果在合同成立时，不能确定也不是必然出现的合同。如保险合同、有奖销售合同等，都属于合法的射幸合同。这种合同的法律效果，在合同成立时，由双方当事人约定它出现的条件。但是，这种约定条件是否出现，并不取决于当事人的愿望，因而使合同的法律效果带有很强的偶然性或者或然性。2022-7-22（九）本约与预约（九）本约与预约v预约是以将来订立本约这一合同行为为目

21、的，它把将来买卖双方订立合同这一行为作为预约的标的，换句话说，本约的目的针对交易的标的物。v预约却指订立合同的这一行为。2022-7-22第三节第三节 合同法的基本原则合同法的基本原则一、意义v解释和补充合同法的准则：存在漏洞需补充，内容抽象解释和补充合同法的准则：存在漏洞需补充，内容抽象需解释需解释 v具规范作用，指导人们行权履义，兼顾个人和社会利益。具规范作用，指导人们行权履义，兼顾个人和社会利益。v是强行性规范，不得约定排除其适用。是强行性规范，不得约定排除其适用。2022-7-22 二、内容1、合同自由原则、合同自由原则（最基本的原则，但也（最基本的原则，但也是相对的原则）是相对的原则

22、）v第一，缔约自由；第一，缔约自由；v第二，相对人自由；第二，相对人自由；v第三，内容自由；第三，内容自由；v第四，变更解除自由；第四，变更解除自由；v第五，责任方式自由；第五，责任方式自由；v 相对性：相对性：格式条款的规制；公用事业的强制缔约；格式条款的规制；公用事业的强制缔约；内容必须合法且不违反公序良俗内容必须合法且不违反公序良俗2022-7-22 2、诚实信用原则（帝王原则）、诚实信用原则（帝王原则）第一，在订立合同时，应当遵循公平原则确定双方的第一，在订立合同时，应当遵循公平原则确定双方的权利和义务，不得欺诈，不得假借订立合同恶意进行磋权利和义务，不得欺诈，不得假借订立合同恶意进行

23、磋商或其他违背诚实信用的行为。商或其他违背诚实信用的行为。第二，在履行合同义务时，当事人应当遵循诚实信用第二，在履行合同义务时，当事人应当遵循诚实信用的原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、的原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、提供必要的条件、防止损失扩大、保密等义务。协助、提供必要的条件、防止损失扩大、保密等义务。第三，合同终止后，当事人也应当遵循诚实信用的原第三，合同终止后，当事人也应当遵循诚实信用的原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务，称为则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务，称为后契约义务。第四，根据公平原则确定违约责任。后契约义务。第四，根据公平

24、原则确定违约责任。v合同的补充原则v合同的解释原则2022-7-223、合法原则、合法原则合法原则的含义主要是要求当事人在订约和履行中必须遵守全国性的法律和行政法规。v合同法第7条规定，“当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。”合同法主要是任意性规范，但在特殊情况下为维护社会公共利益和交易秩序，合同法也对合同当事人的自由进行了必要的干预。如对标准合同及免责条款生效的限制性规定，旨在对标准合同和免责条款的使用作出合理限制；这对于维护广大消费者利益、实现合同正义是十分必要的。v合法原则的含义也包括当事人必须遵守社会公德，不得违背社会公共

25、利益，违背公序良俗。2022-7-22 4、合同正义、合同正义（平均正义、分配正义：给付之间及风险（平均正义、分配正义：给付之间及风险分配之间的相对正义）分配之间的相对正义）可撤销的规定：显失公平、重大误解、乘人之危 5、鼓励交易原则鼓励交易原则 （1）严格限制无效合同范围；）严格限制无效合同范围；（2）合同成立中的要约、承诺条件上，非实质性修改也）合同成立中的要约、承诺条件上，非实质性修改也为承诺；为承诺；（3）严格限制合同的解除条件。）严格限制合同的解除条件。2022-7-222022-7-22 第一节第一节 合同的形式合同的形式 第二节第二节 合同条款（内容）及解释合同条款（内容）及解释

26、 第三节第三节 合同订立的程序：要约和承诺合同订立的程序：要约和承诺 第四节第四节 格式合同格式合同第五节第五节 信赖义务和缔约过失责任信赖义务和缔约过失责任 第二章第二章 合同的订立合同的订立2022-7-22第一节第一节 合同形式合同形式民法通则民法通则5656条的规定，意思表示可以采取口头、书条的规定，意思表示可以采取口头、书面、推定和默示四种方式。面、推定和默示四种方式。合同法第十条当事人订立合同，有书面形式、口合同法第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和头形式和其他形式其他形式。口头形式；口头形式；书面形式；书面形式；推定形式；推定形式；默示默示形式；形式；一般书面形式一般书面

27、形式特殊书面形式特殊书面形式公证；公证；鉴证；鉴证；登记；登记；批准；批准；2022-7-22 1 1、口头形式：当事人只用语言为意思表示订、口头形式：当事人只用语言为意思表示订立的合同。立的合同。【立法理由】【立法理由】与国际惯例接轨与国际惯例接轨:联合国国际货物销售联合国国际货物销售公约第公约第11条，销售合同无须以书面订立或书面证明，在条，销售合同无须以书面订立或书面证明，在形式方面也不受任何其他条件的限制。销售合同可以用包形式方面也不受任何其他条件的限制。销售合同可以用包括人证在内的任何方法证明；中国东西部、城乡经济发括人证在内的任何方法证明；中国东西部、城乡经济发展的不平衡，很难认定

28、展的不平衡，很难认定 10万元万元数额巨大；数额巨大；2022-7-222 2、书面形式、书面形式 （1 1）一般书面形式：行为人用文字形式做出意思表示，一般书面形式：行为人用文字形式做出意思表示，签名盖章后即可发生法律效力。签名盖章后即可发生法律效力。A.合同法合同法11条：条：“书面形式是指合同书、信件和数书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电传、传真、电子数据和电子邮件）；据电文（包括电传、传真、电子数据和电子邮件）；B.书面合同的范围：书面合同的范围：哪些合同必须采用书面形式？哪些合同必须采用书面形式？商业借贷商业借贷 融资租赁融资租赁 建设工程建设工程 技术开发和转让技术开发和转

29、让 C.民通意见第民通意见第65条：当事人以录音、录像等视听资条：当事人以录音、录像等视听资料形式实施的民事行为，如有两个以上无利害关系人作为证料形式实施的民事行为，如有两个以上无利害关系人作为证人或者有其他证据证明该民事行为符合民法通则第五十五条人或者有其他证据证明该民事行为符合民法通则第五十五条的规定，可以认定有效。的规定，可以认定有效。2022-7-223 3、其他形式、其他形式 第二条当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，第二条当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从双方从事的民事行为能够但从双方从事的民事行为能够推定推定双方有订立合同意愿的，双方有订立合同意愿的，人民法院可以认

30、定是以合同法第十条第一款中的人民法院可以认定是以合同法第十条第一款中的“其他形式其他形式”订立的合同。但法律另有（特殊）规定的除外。订立的合同。但法律另有（特殊）规定的除外。最高人民法院关于适用最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）法释若干问题的解释（二）法释200920095 5号号 6666、一方当事人向对方当事人提出民事权利的要求，对、一方当事人向对方当事人提出民事权利的要求，对方未用语言或者文字明确表示意见，但其行为表明已接受的，方未用语言或者文字明确表示意见，但其行为表明已接受的，可以认定为可以认定为默示默示。最高法院关于贯彻执行最高法院关于

31、贯彻执行 若干问题的意见若干问题的意见2022-7-22 【案例案例】甲公司租给乙公司一个车间，双方口头约定租甲公司租给乙公司一个车间，双方口头约定租期为期为1年。至租期半年时，甲方对乙方生厌，又觉得租金太低。年。至租期半年时，甲方对乙方生厌，又觉得租金太低。就要赶乙方走，乙方不从。甲方起诉，要求法院认可合同的就要赶乙方走，乙方不从。甲方起诉，要求法院认可合同的解除。请问，甲方能否胜诉？解除。请问，甲方能否胜诉？注意合同分则中对合同形式的特别规定注意合同分则中对合同形式的特别规定 （1）合同法合同法第第215条规定：条规定：“租赁期限六个月以租赁期限六个月以上的，应当采用书面形式。当事人未采用

32、书面形式的，视上的，应当采用书面形式。当事人未采用书面形式的，视为不定期租赁。为不定期租赁。”（2）不定期租赁，就意味着任何一方都可以随时解除）不定期租赁，就意味着任何一方都可以随时解除合同。甲方可以通知乙方解除合同，但要给对方以必要的合同。甲方可以通知乙方解除合同，但要给对方以必要的准备时间。当准备期届满之时，为租赁合同效力丧失之时，准备时间。当准备期届满之时，为租赁合同效力丧失之时，乙方应当搬出。乙方的损失，甲方不赔偿，因为甲方有任乙方应当搬出。乙方的损失，甲方不赔偿，因为甲方有任意解除权。意解除权。合同法合同法223条；条；2022-7-22第二节第二节 合同条款（内容）及解释合同条款（

33、内容）及解释合同法合同法第第1212条条司法解释司法解释（二）（二）第第1 1条条合同法合同法第第6161条条合同法合同法第第6262条条合同法合同法第第125125条条2022-7-22 一、合同的内容一、合同的内容 合同法第十二条：合同法第十二条：合同的内容由当事人约定，一般包合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。当限、

34、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。相比旧合同法，新合同法更强调双方缔约自由，不轻易认相比旧合同法，新合同法更强调双方缔约自由，不轻易认定合同因为欠缺条款而无效，第定合同因为欠缺条款而无效，第12条的规定，只是一种倡导式或者说是条的规定，只是一种倡导式或者说是建议式的规定。建议式的规定。2022-7-22 二、必要条款二、必要条款（一）合同的必要条款，是指合同必须具备的条款，（一）合同的必要条款，是指合同必须具备的条款，欠缺必欠缺必要条款的合同不成立要条款的合同不成立。v1.法律直接对合同的必备条款

35、做出规定：法律直接对合同的必备条款做出规定：v 例：例：劳动合同法劳动合同法第第9条条v2.合同性质决定的必要条款。合同性质决定的必要条款。v 例：买卖合同中的标的、数量。例：买卖合同中的标的、数量。v 3.双方当事人约定的必要条款。双方当事人约定的必要条款。v 例：仲裁条款例：仲裁条款 2022-7-22 第一条第一条 当事人对合同当事人对合同是否成立是否成立存在争议，人民法存在争议，人民法院能够确定当事人院能够确定当事人名称或者姓名名称或者姓名、标的标的和和数量数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。事人另有约定的

36、除外。对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照达不成协议的，人民法院依照合同法第六十一条、第合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定。等有关规定予以确定。吴笑男遗产吴笑男遗产 案 最高人民法院关于适用最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）法释若干问题的解释（二）法释200920095 5号号（二）（二）司法解释司法解释对必备条款的认定对必备条款的认定2022-7-22合同法第合同法第6161条：条：1.1.协议补充；协议补充；2.2.按照

37、合同其他按照合同其他有关条款，联系上下文有关条款，联系上下文条款推定；条款推定；3 3.交易习惯交易习惯确定。确定。4.4.合同法合同法6262条条的的“终极条款终极条款”：第第62条，当事人就有关合条，当事人就有关合同内容约定不明确，依照本同内容约定不明确，依照本法第法第61条的规定仍不能确定条的规定仍不能确定的，适用下列规定：的，适用下列规定：质量质量要求不明确的，要求不明确的，价款或者报酬价款或者报酬不明确不明确的，按照的，按照订立合同时订立合同时履行地履行地的市场价格履行的市场价格履行 履行地点履行地点 履行期限履行期限 履行方式履行方式（三）法官对合同条款的补充（三）法官对合同条款的

38、补充2022-7-22 合同当事人在订立合同时，常常会使用含混不清的词语，合同当事人在订立合同时，常常会使用含混不清的词语，使得合同履行过程中发生歧义。所谓合同解释，是指法官运使得合同履行过程中发生歧义。所谓合同解释，是指法官运用各种解释规则和方法，确定合同条款的真意，消弭纷争的用各种解释规则和方法，确定合同条款的真意，消弭纷争的作业。作业。合同解释本身就是对合同的尊重。合同解释本身就是对合同的尊重。三、合同条款的解释规则三、合同条款的解释规则 威尼斯商人威尼斯商人中没有人去从情理中没有人去从情理的角度去说服夏洛的角度去说服夏洛克不要去履行这个克不要去履行这个合同合同,最后最后,化妆成化妆成法

39、官助理的鲍西娅法官助理的鲍西娅是用概念是用概念逻辑来逻辑来解决这个难题。解决这个难题。“天理人情国法天理人情国法”Vs“Vs“概念概念逻辑逻辑”2022-7-22 合同法合同法第第125条当事人对合同条款的理解有争议的，条当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照应当按照合同所使用的词句合同所使用的词句、合同的有关条款合同的有关条款、合同的目的合同的目的、交易习惯交易习惯以及以及诚实信用原则诚实信用原则，确定该条款的真实意思。，确定该条款的真实意思。合同文本采用两种以上文字订立并约定具有同等效力的，合同文本采用两种以上文字订立并约定具有同等效力的，对各文本使用的词句推定具有相同含义。各文本使用的

40、词句不对各文本使用的词句推定具有相同含义。各文本使用的词句不一致的，应当根据合同的目的予以解释。一致的，应当根据合同的目的予以解释。文义解释文义解释 “Chicken/Huhn”案案 1960年年 真意解释真意解释 探究双方在签订合同时的真正目的探究双方在签订合同时的真正目的 习惯解释习惯解释 交易习惯交易习惯 黄沙案黄沙案 整体解释整体解释 联系、探究合同上下文的约定联系、探究合同上下文的约定 诚信解释诚信解释 2022-7-22 第七条下列情形，不违反法律、行政法规强制性规定的，第七条下列情形，不违反法律、行政法规强制性规定的，人民法院可以认定为合同法所称人民法院可以认定为合同法所称“交易

41、习惯交易习惯”：（一）在交易行为（一）在交易行为当地当地或者或者某一领域、某一行业某一领域、某一行业通常采用通常采用并为交易对方订立合同时所知道或者应当知道的做法；并为交易对方订立合同时所知道或者应当知道的做法；（二）当事人（二）当事人双方经常使用双方经常使用的习惯做法。的习惯做法。对于交易习惯，由提出主张的一方当事人承担对于交易习惯，由提出主张的一方当事人承担举证责任举证责任。最高人民法院关于适用最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）法释若干问题的解释（二）法释200920095 5号号司法解释司法解释对对“交易习惯交易习惯”的认定的认定2022-7

42、-22 合同差一字合同差一字 收益缩水收益缩水2%2%大型电脑卖场大型电脑卖场世界的业主和世界的业主和经营公司签订了经营公司签订了授权委托经营授权委托经营协议协议其中一条约定：其中一条约定：“乙方在乙方在扣除经营成本后，每年按购房款扣除经营成本后，每年按购房款总额的总额的8支付甲方作为租金收益，支付甲方作为租金收益，其余部分作为乙方收益其余部分作为乙方收益”。返利时业主拿到的收益却只有返利时业主拿到的收益却只有总额的总额的6。业主也是有苦难言：。业主也是有苦难言：只因合同里没有明确只因合同里没有明确“购房款总购房款总额的额的8作为租金作为租金收益收益”是是税前税前收收益还是益还是税后税后收益，

43、就导致了今天收益，就导致了今天收益的缩水。收益的缩水。2022-7-22 在合同用语有异议的情况下，在合同用语有异议的情况下，举证责任的分配。举证责任的分配。某台商甲向法院起诉某电视台著名女主持人乙，某台商甲向法院起诉某电视台著名女主持人乙，要求被告乙按欠条归还欠款要求被告乙按欠条归还欠款270270万元。法院查明，万元。法院查明，9797年年3 3月月1010日，乙向甲出具欠条一张，注明欠款日，乙向甲出具欠条一张，注明欠款 280280万万元。元。8 8月月1010日，乙又还款给甲，甲在欠条上加注日，乙又还款给甲，甲在欠条上加注“还还欠款欠款270270万元万元”。而乙辩称，当时是还款。而乙

44、辩称，当时是还款270270万元，欠万元，欠条上注明的条上注明的“还欠款还欠款270270万万”就是已还就是已还270270万，尚欠款万，尚欠款1010万元。以上欠条大小写齐全。万元。以上欠条大小写齐全。2022-7-22第三节第三节 合同订立的程序合同订立的程序 合同合同成立成立合同合同生效生效 “契契”订立合同订立合同.缔约过失责任缔约过失责任信赖义务信赖义务 合同订立合同订立是指当事人是指当事人按照要约和承诺的程序对按照要约和承诺的程序对合同内容（必要条款）的合同内容（必要条款）的动态动态过程。过程。合同成立合同成立是指当事人是指当事人通过要约和承诺的方式对通过要约和承诺的方式对合同内容

45、达成合意（静态合同内容达成合意（静态客观状态）客观状态）合同生效合同生效是已经成立是已经成立的合同具有法律约束力的合同具有法律约束力（主观价值评判）（主观价值评判）2022-7-22 （）订约主体必须存在双方或多方当事人。（）订约主体必须存在双方或多方当事人。（）订立合同应当经过一定程序或者方式。（）订立合同应当经过一定程序或者方式。（）订立合同必须经过当事人协商一致。（）订立合同必须经过当事人协商一致。（）合同订立的结果是在合同当事人之间建立合（）合同订立的结果是在合同当事人之间建立合同关系。同关系。通过订立合同这种行为，就在合同当事人之间确立通过订立合同这种行为，就在合同当事人之间确立了合

46、同权利、义务关系，即设立、变更或者终止债权债了合同权利、义务关系，即设立、变更或者终止债权债务的关系。务的关系。一、合同订立的含义一、合同订立的含义2022-7-22 二、二、合同订立的过程：要约和承诺合同订立的过程：要约和承诺在统一的合同法制订以前，我国的民事立法包括在统一的合同法制订以前，我国的民事立法包括三部合同法以及有关合同的法律、行政法规，都三部合同法以及有关合同的法律、行政法规，都没有有关要约与承诺制度的规定。没有有关要约与承诺制度的规定。合同法合同法第第1313条明确规定，当事人订立合同，采取要约、承条明确规定，当事人订立合同，采取要约、承诺方式。这是对订立合同方式的首次明确规定

47、。诺方式。这是对订立合同方式的首次明确规定。2022-7-22 在现实的贸易中，双方对合同的条款用各种通信方式进在现实的贸易中，双方对合同的条款用各种通信方式进行谈判，判断行谈判，判断“何时或者何种条件下双方达成了协议？何时或者何种条件下双方达成了协议？”，换言之，换言之，“合同何时成立合同何时成立”，“双方何时开始应该受到合同双方何时开始应该受到合同的约束的约束”“契契”变成变成“约约”的时间分界点的时间分界点就十分重要和就十分重要和困难。困难。“要约要约”、“要约邀请要约邀请”和和“承诺承诺”制度就是为了解制度就是为了解决这一难题。决这一难题。电话电话传真传真电报电报互联网互联网信件信件2

48、022-7-22 合同订立的过程分为三个阶段：合同订立的过程分为三个阶段：要约邀请、要要约邀请、要约和承诺。约和承诺。（一）概念辨析和构成要件（一）概念辨析和构成要件 1、要约要约是指当事人一方以订立合同为目的，向是指当事人一方以订立合同为目的，向另一方当事人做出的意思表示。在国际贸易法中称为另一方当事人做出的意思表示。在国际贸易法中称为“发盘发盘”（Offer）。）。合同法第合同法第14条：要约是希望和他人订立合同条：要约是希望和他人订立合同的意思表示，要约应当符合下列规定：的意思表示，要约应当符合下列规定：（1）内容具体确定；（内容具体确定；（2）表明经受要约人承表明经受要约人承诺，要约人

49、即受该意思表示约束。诺，要约人即受该意思表示约束。2022-7-22要约的构成要件要约的构成要件 A、要约是特定当事人的意思表示。（主体特定）、要约是特定当事人的意思表示。（主体特定）发出要约的人必须能够确定；发出要约的人必须能够确定；受要约人不一定是受要约人不一定是“特定特定”的；的；B、要约的内容必须具体和确定，具备足以使合、要约的内容必须具体和确定，具备足以使合同成立的主要条件同成立的主要条件；C、要约必须有订立合同的意图；要约必须有订立合同的意图；D、要约必须表明，一旦对方承诺，要约人即受、要约必须表明，一旦对方承诺，要约人即受要约意思表示的拘束。要约意思表示的拘束。2022-7-22

50、 2、要约邀请要约邀请，也称为要约也称为要约引诱引诱，是一方希望他，是一方希望他人向自己发出要约的意思表示。人向自己发出要约的意思表示。合同法合同法第十五条第十五条 要要约邀请是希望他人向自己发约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。等为要约邀请。商业广告的内容符合商业广告的内容符合要约规定的，视为要约；要约规定的，视为要约；2022-7-22 要约是指当事人一方以订要约是指当事人一方以订立合同为目的，向另一方当事立合同为目的，向另一方当事人做出的意思表