教学课件·商法.ppt
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1、2121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材商法商法2121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材第一章第一章 商法总论商法总论22121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材本本 章章 结结 构构第一节 商法概述 第二节 商主体与商行为 第三节 商业登记、商业名称与商业账簿32121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材本章提要本章提要商法即商事法,是调整商事关系的法律规范,是法律体系中一个重要的部门。商法源于商人习惯法,此后,随着商人身份的弱化及商事活动的扩大化,演化成为商事法。本章是学习商事法的开始,阐述了商事法的基本问题,包括概念、性质、特征、原则、调整对象、
2、体系构成及与其他法律部门的关系,简要讲解了商主体与商行为两大商事法的核心制度,较为详细地介绍了我国商业登记、商业名称与商业账簿三大商事法的基础制度。本章是学习各商事部门法的基础,通过学习,应理解商法的性质、原则及与其他法律部门的关系,掌握我国商主体的主要形态及商业登记制度与商业名称制度的主要内容。42121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材司法考试要点司法考试要点司法考试主要针对商法的部门法,强调部门法的应用,对于总论的内容只 有与部门法结合的地方才会触及。主要的考点是:商主体法定原则、商业登记、商业名称。52121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材第一节第一节 商法概述商
3、法概述一、商法的概念、性质与特征 (一)商法的概念(二)商法的性质 商法的性质表现在以下几个方面:1.商法是私法2.商法是实体法3.商法是商品经济的法(三)商法的特征 1.商法调整对象的特定性2.商法调整行为具有营利性特征3.商法规范具有较强的技术性4.商法具有国际性62121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材第一节第一节 商法概述商法概述二、商法的原则1.商主体法定原则2.交易公平原则3.交易简便、快捷原则 4.交易安全原则三、商法的调整对象四、商法的体系五、商法与其他法律部门的关系 1.商法与民法的关系2.商法与经济法的关系3.商法与行政法的关系72121世纪应用型法学系列教材世
4、纪应用型法学系列教材第二节第二节 商主体与商行为商主体与商行为一、商主体 (一)商主体的概念、特征商主体是不同于一般民事主体的特殊主体,具有以下特征:1.商主体法定2.商主体的资格经商业登记取得3.商主体以从事营利性活动为常业(二)商个人目前,商个人主要有三种表现形式:个人独资企 业、个体工商户、私营独资企业(三)商合伙(四)商法人82121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材第二节第二节 商主体与商行为商主体与商行为 二、商行为 (一)商行为的概念、特征商行为,又称商事行为,不是立法上使用的概念,而是商法理论研究中使用的概念。两大特征:1.以营利为目的;2.是经营性行为(二)商行为的
5、分类 1.按照行为当事人是否均为商主体,可以分为单方商行为和双方商行为。2.按照商行为在同一营业活动中所起的作用和所处的地位,可以分为基本商行为和附属商行为。3.按照行为的客观性质和是否有附加条件,可以分为绝对商行为和相对商行为。92121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材第三节第三节 商业登记、商业名称与商业账簿商业登记、商业名称与商业账簿一、商业登记 (一)商业登记的概念商业登记,又称商事登记,是商主体或者商主体的筹办人,为了设立、变更或者终止商主体资格,依照法律法规的规定,将登记事项向登记机关提出登记申请,并经登记机关核准登记的行为。(二)商业登记的原则 1.强制登记原则2.全
6、面审查原则3.登记公开原则(三)商业登记的对象与登记管理机关102121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材第三节第三节 商业登记、商业名称与商业账簿商业登记、商业名称与商业账簿(四)商业登记的种类 1.设立登记2.变更登记3.注销登记4.分支机构登记112121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材司考真题司考真题:关于商事登记,下列哪些说法是正确的?(2010年司法考试题)A.公司的分支机构应办理营业登记 B.被吊销营业执照的企业即丧失主体资格 C.企业改变经营范围应办理变更登记 D.企业未经清算不能办理注销登记122121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材司考真题
7、司考真题解析:本题考点为商业登记,答案为A、C、D选项。被吊销营业执照的企业也必须办 理商业注销登记,经登记机关核准注销登记,商主体终止。132121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材司考真题司考真题:某市国有资产管理部门决定将甲、乙两个国有独资公司撤销,合并成立甲股份有限公司,合并后的甲股份有限公司仍使用原甲公司的字号,该合并事项已经有关部门批 准,现欲办理商业登记。甲股份有限公司的商业登记属于下列哪一类型的登记?(2005年司法考试题)A.兼并登记 B.设立登记 C.变更登记 D.注销登记142121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材司考真题司考真题解析:本题考点是商业
8、登记的类型,答案是B选项。我国法律上没有兼并登记的类型,A选项错误;从题干内容看,是针对甲股份有限公司的成立进行登记,因此D选项的注销登记错误。本题中虽然出现了合并,但是这不是一般情况下引发公司变更登记的合并,本题的实质是撤销甲、乙两家国有独资公司,成立一家新的股份有限公司,对甲、乙两家公司应 进行注销登记,对新成立的公司应进行设立登记。如果是甲兼并乙,不存在组织形式的转换,则引发的是变更登记。152121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材第三节第三节 商业登记、商业名称与商业账簿商业登记、商业名称与商业账簿(五)商业登记的效力 商业登记的效力包括两个方面:1.对商主体的效力2.对第
9、三人的效力162121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材第三节第三节 商业登记、商业名称与商业账簿商业登记、商业名称与商业账簿二、商业名称 (一)商业名称的概念 商业名称又称商号,是商主体在从事商行为时为表明不同于他人而使用的名称。在我国,商业名称包括企业名称、个体工商户和个人合伙的字号。(二)商业名称的构成与选定1.地名 2.字号3.行业或经营特点 4.组织形式172121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材司考真题司考真题:甲、乙、丙、丁拟共同组建一家有限责任公司,经营商品批发业务。四人分别 为未来的公司取一个名称,其中可以使用的是哪一个?(2000年司法考试题)A.北京
10、大地商贸公司 B.北京666商品贸易有限责任公司 C.中国北京商品贸易国际发展有限责任公司 D.北京汇通商品贸易有限责任公司182121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材司考真题司考真题解析:本题的考点是商业名称的构成,答案是D选项。选项A没有标明组织形式,选 项B以数字作为字号不符合规定,选项C中地名使用了“中国”字样不属于可以使用的情 况,选项D的名称构成符合规定。192121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材第三节第三节 商业登记、商业名称与商业账簿商业登记、商业名称与商业账簿(三)商业名称的登记商业名称是依登记取得的,商业名称的所有人通过登记在规定范围内取得商业名称
11、的专用权。商业名称的登记机关是工商行政管理部门。(1)创设登记(2)变更登记(3)转让登记(4)废止登记(5)撤销登记。(四)商业名称权 商业名称权是指商业名称经过登记,商主体即取得对该商业名称的专有使用的权利。202121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材司考真题司考真题:张律师受托办理一家有限公司的法人登记。他向委托人做的一些咨询解答中,哪一个说法存在错误?(2000年司法考试题)A.企业法人只能登记和使用一个名称 B.企业名称须申请预先核准,这已经成为我国公司登记前的一个必要步骤 C.企业法人的名称经核准登记注册后,在全国范围内享有专用权 D.公司的设立登记申请书应由董事长签署
12、212121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材司考真题司考真题解析:本题的考点是企业名称,答案为C选项。企业名称权只在登记辖区范围内享有,与商标权、专利权在全国范围内享有是不同的。222121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材第三节第三节 商业登记、商业名称与商业账簿商业登记、商业名称与商业账簿 三、商业账簿 商业账簿是商主体为了表明其财产状况和经营状况,根据会计原则依法制作的簿册。23思考题2121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材1.商法具有哪些特征?2.如何认识商法的私法性质?3.试述商法的原则。4.分析商法与民法、经济法、行政法的关系。5.商事主体与民事主
13、体有何区别?6.简论商主体法定原则。7.按照组织形式对商主体是如何分类的?8.简析商业登记的种类与法律效力。9.我国商业登记的基本原则是什么?10.简述商业名称与商标的相互联系。11.我国商业名称权有哪些特征?24思考题2121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材12.你对商法的体系有何见解?13.张某退伍返乡后,欲从事汽车修理、洗车服务,请分析其可以选择哪些商主体形式。14.金融机构的设立必须经主管部门审批,那么取得经营许可证的金融机构是否已经成立?15.甲、乙两同学是同窗好友,在大学毕业的前夕商定一同创业,在选择商事主体类型时二人有分歧:甲主张采用有限公司,乙主张采用合伙企业,请分
14、析两种不同类型的商事主体对甲、乙同学创业的利与弊。252121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材第二章第二章 个人独资企业法个人独资企业法262121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材本本 章章 结结 构构第一节 个人独资企业法概述 第二节 个人独资企业的设立 第三节 个人独资企业的事务 第四节 个人独资企业的解散与清算272121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材本章提要本章提要独资企业是人类社会发展过程中最古老、最简单的一种企业形式,这一企业形式至今在各国的企业形态中占有一定的比重,是商主体中不可忽视的一部分。我国从企业 形态的角度来构筑市场主体的法律框架,1
15、999年8月30日颁布了个人独资企业法,并于2000年1月1日起正式实施。本章主要介绍了个人独资企业的设立、事务、解散与清算。学习的重点是个人独资企业的特征、设立条件、事务管理、清算,学习的难点在于理解个人独资企业与其他商主体的区别所在。学习中应结合个人独资企业法,并在相关知识点上与一人有限公司、外商独资企业加以比较。282121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材司法考试要点司法考试要点 个人独资企业的特征、设立条件、清算;个人独资企业与一人公司的区别292121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材第一节第一节 个人独资企业概述个人独资企业概述一、个人独资企业的概念、特征 个
16、人独资企业是依法在境内设立的,由一个自然人投资,财产为投资人个人所有,投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。个人独资企业具有以下特征:1.投资主体是一个自然人。2.不具有法人地位。3.财产归投资人个人所有。4.投资人承担无限责任。302121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材司考真题司考真题:个人独资企业的投资人对企业债务承担何种责任?(2000年司法考试题)A.以出资额为限承担责任 B.以企业财产为限承担责任 C.以其个人财产承担无限责任 D.以其个人财产承担连带无限责任312121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材司考真题司考真题解析:本题考点是个人独资企
17、业的特征,答案是C选项。个人独资企业的投资人只有一个,无法承担连带责任。322121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材司考真题司考真题:甲以夫妻共有的写字楼作为出资设立个人独资企业。企业设立后,甲妻乙购买体育彩票中奖100万元,后提出与甲离婚。离婚诉讼期间,甲的独资企业宣告解散,尚欠银行债务120万元。该项银行债务的清偿责任应如何确定?(2005年司法考试题)A.甲以其在家庭共有财产中应占的份额对银行承担无限责任 B.甲以家庭共有财产承担责任,但乙中奖的100万元除外 C.甲以全部家庭财产承担无限责任,包括乙中奖的100万元在内 D.甲仅以写字楼对银行承担责任332121世纪应用型法
18、学系列教材世纪应用型法学系列教材司考真题司考真题解析:本题考点是个人独资企业投资人的责任,答案是C选项。只要个人独资企业成立时是以家庭共有的财产投资的,就必须以家庭共有的财产对独资企业的债务承担无限责任。342121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材第一节第一节 个人独资企业概述个人独资企业概述二、个人独资企业与个体工商户、一人公司的比较(一)个人独资企业与个体工商户1.成立依据不同2.成立条件不同3.享有的权利不同4.清算程序不同5.承担民事责任的除斥期间不同352121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材第一节第一节 个人独资企业概述个人独资企业概述(二)个人独资企业与一
19、人公司1.法律地位不同2.设立主体不同3.财产关系不同4.责任承担不同362121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材第二节第二节 个人独资企业的设立个人独资企业的设立一、个人独资企业的设立条件1.投资人为一个自然人2.有合法的企业名称3.有投资人申报的出资4.有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 5.有必要的从业人员。372121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材司考真题司考真题:根据法律规定,下列关于个人独资企业设立条件的判断,哪些是正确的?(2002年司法考试题)A.投资人只能是一个自然人 B.投资人须具有完全民事行为能力 C.须有企业章程 D.有符合规定的最低注册
20、资本382121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材司考真题司考真题解析:本题考点是个人独资企业的设立条件,答案为A、B选项。个人独资企业是非法人企业,投资人承担无限责任,故没有最低注册资本的要求。个人独资企业的投资人只有一个自然人,责任也由一人承担,因此法律对个人独资企业是否制定企业章程不作规定。投资是较为重要的行为,无民事行为能力人与限制民事行为能力人一般不能从事。392121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材第二节第二节 个人独资企业的设立个人独资企业的设立二、个人独资企业的设立程序三、个人独资企业的分支机构402121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材第三节
21、第三节 个人独资企业的事务个人独资企业的事务一、个人独资企业的事务管理个人独资企业的事务管理有三种模式:自行管理、委托他人管理、聘任他人管理。投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人不得有下列行为:(1)利用职务上的便利,索取或者收受贿赂;(2)利用职务或者工作上的便利侵占企业财产;(3)挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人;(4)擅自将企业的资金以个人名义或者以他人名义开立账户存储;(5)擅自以企业的财产提供担保;(6)未经投资人同意,从事与本企业相竞争的业务;(7)未经投资人同意,同本企业订立合同或者进行交易;(8)未经投资人同意,擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用;(9)
22、泄露本企业的商业秘密;(10)法律、行政法规禁止的其他行为。412121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材司考真题司考真题:万某因出国留学将自己的独资企业委托陈某管理,并授权陈某在5万元以内的开支和50万元以内的交易可自行决定。若第三人对此授权不知情,则陈某实施的下列哪一行为为我国法律所禁止或无效?(2004年司法考试题)A.未经万某同意与某公司签订交易额为100万元的合同 B.未经万某同意将自己的房屋以1万元出售给本企业 C.未经万某同意向某电视台支付广告费8万元 D.未经万某同意聘用其妻为企业销售主管422121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材司考真题司考真题解析:本
23、题考点是受托人不作为的义务,答案为B选项。选项A、C均违反约定,但行 为有效;选项B是自我交易,为法律所禁止;选项D不在法律禁止与约定限制的范围之内。432121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材第三节第三节 个人独资企业的事务个人独资企业的事务二、个人独资企业的权利与义务 (一)个人独资企业的权利(二)个人独资企业的义务三、个人独资企业投资人的权利 442121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材第四节第四节 个人独资企业的解散与清算个人独资企业的解散与清算一、个人独资企业的解散依据个人独资企业法,个人独资企业有下列情形之一时,应当解散:1.投资人决定解散2.投资人死亡或者
24、被宣告死亡,无继承人或者继承人决定放弃继承3.被依法吊销营业执照4.法律、行政法规规定的其他情形二、个人独资企业的清算452121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材司考真题司考真题:甲以个人财产设立一独资企业,后甲病故,其妻和其子女(均已满18岁)都明确表示不愿继承该企业,该企业只得解散。该企业解散时,应由谁进行清算?(2004年司 法考试题)A.应由其子女进行清算 B.应由其妻进行清算 C.应由其妻和其子女共同进行清算 D.应由债权人申请法院指定清算人进行清算462121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材司考真题司考真题解析:本题考点是清算人,答案为D选项。依据个人独资企
25、业法,清算人的产生机制有两种:一是投资人担任,二是债权人申请法院指定。本题中投资人死亡,因此只能由债权人申请法院指定清算人,投资人的继承人不能担任清算人。472121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学系列教材司考真题司考真题:张某有200万元资金,打算在烟台投资设立一家注册资本为300万元的餐饮企业。如果张某拟设立一家个人独资企业,下列表述正确的是哪项?(2009年司法考试题)A.该企业的名称中不能含有“公司”的字样 B.如张某死亡,其继承人可以继承投资人的身份 C.如该企业解散,必须由法院指定的清算人进行清算 D.该企业应当依法缴纳企业所得税482121世纪应用型法学系列教材世纪应用型法学
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