公司重整角色与规则课件.ppt

1、公司重整：角色与规则北京市金杜律师事务所破产重组部合伙人、法学博士郑志斌全国破产案件地域分布情况统计和分析全国破产案件地域分布情况统计和分析 一、今年一、今年1 1月至月至8 8月的统计数据（可能存在一定误月的统计数据（可能存在一定误差）差）二、受理数量排名靠前的地区二、受理数量排名靠前的地区 三、结论三、结论一、今年一、今年1 1月至月至8 8月的统计数据（可能存在一定误差）月的统计数据（可能存在一定误差）上海市49宗，北京市11宗，重庆市3宗，天津市13宗，江苏省58宗，浙江省47宗，广东省27宗，福建省1宗，四川省5宗，江西省5宗，安徽省9宗，山东省42宗，山西省33宗，湖北省14宗，湖

2、南省23宗，河北省29宗，河南省66宗，黑龙江省2宗，吉林省13宗，辽宁省31宗，陕西省11宗，甘肃省5宗，海南省1宗，云南省3宗，宁夏自治区1宗，新疆自治区7宗，内蒙古自治区1宗，广西自治区1宗，共计511宗破产案件。其中，重整案件重庆市1宗，江苏省3宗，浙江省14宗，广东省2宗，安徽省1宗，山东省3宗，湖南省1宗，河北省1宗，河南省2宗，黑龙江省1宗，辽宁省2宗，云南省1宗，共计32件。二、受理数量排名靠前的地区受理数量排名靠前的地区1 1、总体数量排名靠前的地区、总体数量排名靠前的地区河南省66宗，江苏省58宗，上海市49宗，浙江省47宗，山东省42宗，山西省33宗 二、受理数量排名靠前

3、的地区受理数量排名靠前的地区2 2、重整案件数量排名靠前的地区、重整案件数量排名靠前的地区浙江省14宗，江苏省3宗，山东省3宗，广东省3宗，河南省2宗，辽宁省2宗三、结论结论1、经济发达地区的破产案件相对多（河南总体数量多，是因为2012年河南省有22家粮库破产）2、浙江地区无论从破产案件受理总量来看，还是从重整案件受理量来看，都是排在全国前列如何认识重整？如何认识重整？一、什么是重整（一）债务重整债务重整1、本息打折支付。2、延长还款期限。3、以股抵债。4、另行协商。（二）股权重整股权重整1、大股东完全退出，包括主动退出和被动退出。2、全体股东削减股份。3、缩股。4、以股抵债。5、债转股。（

4、三）业务重整（三）业务重整1、主营业务继续。如ST海龙海龙。2、主营业务调整。如ST石岘石岘。3、主营业务进行转型。如ST金顶金顶。4、主营业务变更。如借壳上市借壳上市。5、主营业务由新的公司承接，老的公司进行清算。如美国通用美国通用，长春力得长春力得。二、为什么重整（一）公司持续经营价值大于清算价值公司持续经营价值大于清算价值1、三鹿奶粉破产2、证券公司破产3、东星航空破产（二）公司清算价值大于持续经营价值公司清算价值大于持续经营价值三、如何理解重整（一）重整是一种策略选择重整是一种策略选择1、解决劳资纠纷，选择重整。美国大陆航空公司美国大陆航空公司。2、解决大规模的10年产品责任诉讼，选择

5、重整化解了危机。美国曼尼维尔公司美国曼尼维尔公司。3、利用重整程序打击竞争对手。美国美国Texaco公司公司。4、为在圣诞之前完成主要业务，选择重整。美国美国 公司。公司。5、主动选择重整，解决司法冻结查封，石岘纸业。石岘纸业。6、为了卸掉巨额的债务包袱进行重整。吉林德大。吉林德大。7、享受证监会资本市场优惠政策，选择重整。ST偏转偏转。8、把重整与股改、资产重组捆绑在一起，ST光明。光明。9、选择重整主要为了解决公司治理结构缺陷的问题，ST银广夏、宏盛电子。银广夏、宏盛电子。10、面临巨额民间借贷的压力，选择重整。江浙一带地区。江浙一带地区。建议中国光伏产业，建议中国光伏产业，可以考虑借助重

6、整，停止计息，使其 降低财务费用，降低企业成本。（二）重整是外科手术式重组重整是外科手术式重组（三）重整追求的是一种利益平衡重整追求的是一种利益平衡（四）重整需要把握最佳的时机重整需要把握最佳的时机角色一：债务人一、债务人在重整中的角色债务人在重整中的角色二、二、重整为债务人提供了宝贵的喘息空间重整为债务人提供了宝贵的喘息空间（一）有关债务人财产的保全措施应当解除、执行程序应当终止（二）已经开始尚未终结的有关债务人的民事诉讼或仲裁应当中止（三）对债务人的民事诉讼只能向受理破产法院提出三、三、重整为重整为 债务人继续营业提供了特殊保护措施债务人继续营业提供了特殊保护措施（一）为了降低经营成本成本

7、，欠款停止计息，节省财务费用（二）要求抵押债权人暂停行使抵押债权，有利于提升资产价值最大化（三）重整申请前成立的合同双方均未履行完的合同：管理人可以选择履行对重整有利的合同，拒绝对其不利的，造成的损害作为普通债权进行申报，对债务人有利（四）DIP融资：企业可以继续对外借款以维持经营（五）DIP管理：除了管理人管理模式，债务人可以申请自行管理，经法院批准后原有的债务人继续管理企业，其权利与管理人权利相同，管理人只对DIP管理进行监督。对充分发挥债务人的积极性与重整成功起到了重要作用。角色一：债务人四、四、重整中的管理模式重整中的管理模式（一）立法体例上采债务人、管理人选择制立法体例上采债务人、管

8、理人选择制（二）管理人模式为原则管理人模式为原则（三）债务人管理模式的利弊分析债务人管理模式的利弊分析1、债务人继续行使管理权的优势（1）有助于困境公司尽早申请重整（2）比管理人更具有挽救公司的驱动力。（3）有利于提高重整的效率（4）可能制定出更为切实可行的重整计划2、债务人继续管理的弊端（1）债务人管理层的目标可能与重整及债权人的目标不一致。（2）债务人管理层可能滥用经营管理权，侵害债权人的利益。（四）债务人管理需要经法律批准债务人管理需要经法律批准1、债务人内部治理结构是否完善2、债务人是否有违反破产法的行为3、债务人对重整是否积极4、股东对债务人重整是否支持。角色一：债务人五、五、公司控

9、制权在不同重整模式下的变化公司控制权在不同重整模式下的变化（一）管理人模式下公司控制权的变化管理人模式下公司控制权的变化1、管理人行使重整期间的经营控制权（1）管理人取代原董事会的主要职权（2）管理人行使重整程序新赋予的职权2、管理人聘任经理等原经营管理层对营业事务进行管理（1）经理与董事会之剑的委托代理关系中断（2）经营管理人员的职权限于营业事务的管理3、董事会是否还有召开的必要（1）董事会职权是否当然停止（2）召开董事会需经过法院和管理人准许（3）管理人完全取代董事会的案例介绍4、股东大会能否行使有限职权（1）其他国家和地区的相关规定（2）我国破产法与公司法、证券法缺乏衔接（3）立法需要明

10、确股东大会可以审议的具体事项（4）股东大会的决议与重整程序冲突是否有效角色一：债务人（5）股东大会能否改选董事、监事（6）监事会能否对管理人和经营管理层进行监督（二）债务人管理模式下公司控制权的变化债务人管理模式下公司控制权的变化1、行使经营控制权的“债务人”如何界定（1）破产法对“债务人”的界定不明（2）经营控制权应由董事会行使2、董事会被特定化（1）董事会的具体范围由法院确认（2）董事会的地位类似于管理人的中立地位（3）董事会的权利义务被特定化（4）董事会和经理之间的授权代理关系继续延续3、股东大会的地位及权力发生变化（1）股东大会与董事会的信托关系发生变化（2）资不抵债是否应作为影响股东

11、大会地位和权力的考虑因素（3）股东大会对董事会制定的重整计划草案等重要方案是否应由批准权（4）出资人组会议能否替代股东大会角色一：债务人4、对董事会和管理层自行管理的监督机制（1）管理人行使监督权（2）管理人与监事会的关系（3）重整利益主体的全程监督（4）债权人可以要求法院更换董事会及管理层的成员（5）管理人或者利害关系人可申请法院撤回自行管理的批准（6）管理人或者利害关系人申请宣告破产清算六、六、重整计划执行期间的公司控制权问题重整计划执行期间的公司控制权问题（一）重整立法对重整计划执行期间公司控制权的配置重整立法对重整计划执行期间公司控制权的配置1、董事会和管理层负责执行重整计划和公司经营

12、管理（1）依照破产法全面执行重整计划（2）依照公司法行使经营管理权2、股东大会对重整计划执行无关事项具有决策权（1）股东大会的最高权力机关地位恢复（2）对重整计划执行相关事项没有决策权（3）管理人对重整计划执行进行监督（4）法院在执行阶段的角色角色一：债务人（二）当下重整计划执行期间公司治理结构存在的问题当下重整计划执行期间公司治理结构存在的问题1、原有公司治理架构存在严重缺陷2、股东权益调整使股东权益在一段时间处于不确定状态3、控股股东变更使董事会的授权出现混乱4、原董事会聘任的经理等管理人员可能怠于行使职权（三）公司治理结构正常运行的保障措施公司治理结构正常运行的保障措施1、必要时法院指定

13、由管理人负责执行重整计划2、对原有董事、经理等管理人员采取必要的激励措施3、股东权益调整后尽快召开股东大会改选董事会及管理层4、加强债权人委员会的监督职能角色二：债权人一、一、债权人的地位债权人的地位二、二、债权人在重整中的角色债权人在重整中的角色（一）（一）主动提起重整程序主动提起重整程序1、避免债权人个别清偿为目的。河北宝硕河北宝硕。2、实现债权回收为目的。山东工行山东工行。3、避免债务人破产清算。广西工行广西工行。4、实现债权利益的最大化。银广夏，九知行银广夏，九知行。（二）（二）决定是否继续与债务人进行商业往来决定是否继续与债务人进行商业往来1、既往利益能否得到保障，是作为一般债权还是

14、作为共益债务对待？2、是否继续履行合同或新发生的合同，即使作为共益债务，债务人是否有足够的支付能力？3、债务人对重整是否成功的预期，债务人企业的经营方案是否会有主营业务的改变？应否与债务人保持长期的商业往来？角色二：债权人（三）（三）及时申报债权及时申报债权（四）（四）行使取回权行使取回权（五）（五）积极参与债权人会议和债权人委员会积极参与债权人会议和债权人委员会三、三、重整中债权人之间利益冲突及协调重整中债权人之间利益冲突及协调（一）（一）利益冲突利益冲突1、债权人之间既得利益冲突（1）债权性质不同，待遇不同。（2）债权大小不同，想法不同。（3）追索阶段不同，保障不同。（4）债权成本不同，考

15、量不同。2、债权人敌意申请（二）（二）债权人利益冲突的协调与平衡债权人利益冲突的协调与平衡1、发挥债权人会议（委员会）的整体作用2、设立关联方回避表决规则3、各方利益保障要具有确定性4、建立信息披露与听证制度角色二：债权人四、四、重整中债权人与股东之间的利益冲突重整中债权人与股东之间的利益冲突（一）（一）公司重整是债权人与股东之间的一场利益博弈公司重整是债权人与股东之间的一场利益博弈1、公司重整加剧了债权人与股东之间的利益冲突（1）重整公司资源的稀缺性（2）重整利益兼顾目标的特殊性（3）债权人与股东目标的差异性2、债权人与股东实现利益平衡的可能性（1）债权人与股东整体利益的一致性（2）重整制度

16、本身的独特设计（3）债权人与股东之间的合作博弈关系（二）（二）重整程序启动中的利益之争重整程序启动中的利益之争1、重整申请权的归属（1）债权人有权申请重整债权人申请重整的利益考虑债权人申请重整的条件限制第一，需要债权人提起重整申请时需证明债务人不能清偿到期债务。第二，提出重整申请的债权人的人数和债权数额要求角色二：债权人（2）股东是否应享有重整申请权立法赋予股东申请权的考量股东申请重整的条件第一，股东只能在破产程序启动后才能申请重整。第二，可提起重整申请的股东需达到一定的持股比例（3）债务人可以自行申请重整债务人申请重整的考虑债务人申请重整也体现了绝大多数股东的意图2、重整申请权滥用的防范（三

17、）（三）重整计划制定中的利益之争重整计划制定中的利益之争1、重整计划制定权之争2、重整计划中债权人与股东利益调整的基本原则（1）债权人最大利益原则（2）最低限制接受原则（3）公平和公正原则（4）绝对优先原则（5）债权人利益优先原则角色二：债权人（6）特别保护原则3、重整计划的核心之争权益调整比例（1）股权、债权调减的立法规定（2）债权清偿比例的确定是各方博弈的结果（3）绝对优先原则与我国司法实践的冲突（4）新价值原则对股东权益调整的影响（5）股东权益调整与资产负债比例的关系（6）调整已设定质押、冻结措施股权的特殊性（四）（四）重整计划表决权之争重整计划表决权之争1、债权人表决权的确定2、股东对

18、重整计划的表决权3、债权人与股东表决方式的对比4、债权人与股东表决标准的对比5、债权人与股东表决权冲突的司法救济角色三：股东一、一、股东在重整程序中的股东在重整程序中的“从属从属”地位地位（一）破产法的基本原理破产法的基本原理。（二）中国案例：从属地位不明显中国案例：从属地位不明显。二、二、股东的权益具有不确定性股东的权益具有不确定性（一）法定可能调整。（二）质权和司法冻结权也面临调整。三、公司法上的股东权在重整程序中受到诸多限制公司法上的股东权在重整程序中受到诸多限制（一）投资权益分配权被限制（二）特定股东的权益转让受限（三）对股东分期缴纳出资的权利进行限制（四）股东对债务人的管理权受到极大

19、限制（五）股东权益可以被重整计划大幅度调整（六）诉讼权可能受到一定限制角色三：股东四、四、股东在重整程序中的权利股东在重整程序中的权利（一）重整申请权（二）重整知情权（三）重整参与权（四）重整计划制定权（五）重整计划表决权（六）重整监督权五、五、重整制度影响股东权的深层次原因重整制度影响股东权的深层次原因（一）公司丧失清偿能力动摇了股东控制权的基础1、公司控制权归属由公司的清偿能力决定2、重整公司基本丧失清偿能力动摇了股东控制权的基础（二）利益结构的变化要求权利重新分配（三）司法介入干预股东意思自治角色四：新的投资人秃鹫投资人秃鹫投资人角色四：新的投资人一、一、什么是秃鹫投资者什么是秃鹫投资者

20、二、秃鹫投资者的类型秃鹫投资者的类型（一）（一）迁徙秃鹫：迁徙秃鹫：1、完全被动的投资2、主动但不控制企业的投资（二）（二）筑巢秃鹫筑巢秃鹫三、三、秃鹫投资方式秃鹫投资方式（一）债权投资（二）股权投资（三）DIP融资四、四、秃鹫投资策略秃鹫投资策略（一）全面诊断困境企业1、资产负债率比较高，体重超重。2、资产流动性差，血流不畅，3、公司治理结构出现僵局：身体内器官不协调（1）公司出现控制权之争（2）缺乏有效的实际控制人角色四：新的投资人（3）权力机构之间发生冲突（4）企业控制人之间突然发生变故4、发生突发时间导致公司混乱，身体受到外力打击。（1）大规模的产品责任（2）突如其来的诉讼（3）境外股

21、东的变化（4）民间借贷危机（5）国家政策的变化（6）其他：光伏反倾销5、行业周期性危机。（二）危机企业的价值危机企业的价值1、壳资源价值2、品牌价值3、特定的经营资质4、良好的产品供销渠道5、社会价值：稳定和就业角色四：新的投资人（二）选择合适的切入点，是债权投资还是股权投资选择合适的切入点，是债权投资还是股权投资1、国外：债权投资2、中国：债权和股权（三）追求利益平衡，不能片面追求自己利益最大化，导致重整失败追求利益平衡，不能片面追求自己利益最大化，导致重整失败（四）增强控制力，有以下手段增强控制力，有以下手段1、增加筹码，尽量多的持有股权或债权2、成为债委会主席3、成为债委会成员4、选择合

22、适的退出路径，在投资时必须制定好投资的时间与路径，确保投资成功。五、五、风险防范风险防范（一）（一）破产清算的风险破产清算的风险：经营市场都存在问题时，救助难度大 很可能导致破产清算，是最大的风险，投资上市公司退市，甚至清算，可能血本无归（二）（二）程序失控的风险程序失控的风险，有以下原因：1、筹码不够对企业影响力弱 2、管理人或其他方强势3、司法介入力度大，打破了民事主体间的平衡角色五：职工一、一、职工的身份职工的身份（一）（一）债权人身份债权人身份1、职工债权的范畴。2、职工债权的确认（1）不需要申报（2）管理人调查（3）公示（4）职工异议权（二）雇员身份，重要雇员的保留、激励问题。（二）

23、雇员身份，重要雇员的保留、激励问题。二、二、职工在重整中的作用职工在重整中的作用（一）（一）行使债权人的权利。行使债权人的权利。（二）（二）雇员的作用雇员的作用 1、雇员对于重整程序的监督权。（1）参加债权人会议。（2）债委会成员。2、雇员对于重整重大事项是否有决策权。角色六：管理人一、什么是管理人什么是管理人（一）（一）管理人是债务人的替代者管理人是债务人的替代者（二）（二）管理人是债务人公司治理结构的一部分管理人是债务人公司治理结构的一部分（三）（三）管理人是债务人的监督者管理人是债务人的监督者二、二、管理人如何组成管理人如何组成三、三、管理人如何产生管理人如何产生四、四、管理人如何有效开

24、展重整工作管理人如何有效开展重整工作（一）（一）淡化接管的概念淡化接管的概念（二）（二）尽可能保持债务人对外连续性尽可能保持债务人对外连续性（三）（三）排除一切外来干扰排除一切外来干扰（四）（四）组建综合治疗团队组建综合治疗团队，涉及审计、评估、财务顾问和税务顾问等人员。（五）（五）设计好退出路径设计好退出路径（六）（六）重视现金流重视现金流：1、止血（1）停止个别清偿，避免资产流失。（2）个别清偿的禁止与必要性支付的关系，但不能停止所有支付。2、输血角色六：管理人（1）处置资产获得收入（2）对外借款（3）现金抵押品的使用（七）（七）切割不良器官，处置不良资产切割不良器官，处置不良资产 1、处

25、置时机阶段分为（1）第一次债权人会议之前；（2）重整计划批准之前；（3）重整计划执行一部分。2、处置范围，取决于处置目的，有这样几种目的（1）为了回笼资金；（2）作为盈利手段，（3）企业瘦身的需要；（4）避税的需要。（八）（八）器官移植注入新资产器官移植注入新资产（九）（九）利益平衡，防止个别主题将其的利益最大化利益平衡，防止个别主题将其的利益最大化（十）（十）做好评估，评估贯穿于重整整个程序。做好评估，评估贯穿于重整整个程序。角色六：管理人1、偏颇性清偿的认定2、自动冻结措施解除的标准3、担保物价值的评估（1）担保物价值的评估关系到担保权人表决权份额（2）担保物价值评估关系到债权人的受偿利益

26、4、重整价值的评估（1）重整价值评估的误区（2）重整价值的分配角色七：法院一、一、法院的角色定位法院的角色定位（一）法院角色实践中的误区法院角色实践中的误区，1、放任型模式2、控制型模式（二）法院的角色法院的角色：1、舞台的看门人（1）前门如何进（2）后门如何出2、异议的裁判人 3、争议的调停人 4、利益的平衡人 5、重大事项的决策人二、法院对重整计划的强制批准法院对重整计划的强制批准（一）什么是强裁什么是强裁（二）强裁需要满足的条件强裁需要满足的条件：1、是否需要至少有一个表决组同意 角色七：法院2、担保债权人条件，有三点：第一，担保权没有受到实质损害，第二，担保财产价值内全额清偿，第三，延期清偿的所损失获得公平补偿。3、普通债权人条件，法律规定了清算价值底线，底线确定了，上线如何确定？法律没有明确4、对于出资人权益调整公平公正标准5、经营方案具有可行性三、三、重整中司法与行政衔接重整中司法与行政衔接（一）行政干预问题行政干预问题1、清算组的组成2、强裁（二）资产处置是否属于证监会许可范围资产处置是否属于证监会许可范围（三）重整与重组的衔接重整与重组的衔接1、重整中能否置入部分资产2、重整与重组能否同时完成THANKS!