经济法第四章(ppt文档)课件.ppt

1、第四章 外商投资企业法学习目标n掌握外国投资者并购境内企业的主要规定n掌握中外合资经营企业、中外合作经营企业与外商独资企业的注册资本以及外国投资者出资的规定n了解三资企业的设立程序、终止和清算。主要内容n第一节 外商投资企业法概述n第二节 中外合资经营企业法律制度n第三节 中外合作经营企业法律制度n第四节 外资企业法律制度第一节 外商投资企业法概述n外商投资企业的概念n外商投资企业法的概念和调整范围n外商投资企业的权利和义务n外商投资企业的投资项目n外商投资者并购境内非外商投资企业案例导入n佳木斯联合收割机厂是全国唯一能生产大型联合收割机的企业，其产品占中国市场份额的95。1997年，美国跨国

2、公司约翰迪尔与其合资，2004年改建为外商独资企业，约翰迪尔遂取代了原“佳联”在农机市场的地位。2005年10月25日，我国最大的工程机械制造企业徐州工程机械集团有限公司，被美国凯雷投资集团以3.75亿美元的价格收购了85的股权，该公司改建为中外合资股份有限公司。2006年12月，国外甲公司看好我国乙传统工艺绿茶加工股份公司，意欲收购其45的股份。分析：n（1）甲公司能否收购乙公司？为什么？n（2）我国对外国投资者并购境内企业有哪些规定？n（3）什么是外商投资企业？我国目前有哪几种？n（4）对外商投资企业的投资项目有哪些规定？导入案例解析n 1 不能。属于禁止类外商投资项目n 2 规定了并购类

3、型、原则、程序、反垄断调查及特殊类型的并购。n 3 外商投资企业是依法经中国政府批准，在中国境内设立的，由中国投资者和外国投资者共同投资或仅有外国投资者投资的企业。包括中外合资、中外合作、外商独资企业和中外合资股份公司。n 4 外商投资企业投资项目分为鼓励类、限制类、禁止类、允许类。第二节 中外合资经营企业法律制度n中外合资经营企业的概念和特征 n中外合资经营企业的设立n中外合资经营企业的注册资本n中外合资经营企业的组织形式和组织机构n中外合资经营企业的财务会计管理n中外合资经营企业的期限、解散和清算案例导入n中国的甲企业2004年3月与日本的A公司洽谈，准备在我国境内设立一家生产电子产品的中

4、外合资经营企业。协议的主要内容有：n（1）投资总额为1200万元，其中注册资本为400万元，中方以厂房、土地使用权出资作价100万元，日方以专利技术出资作价180万元、机器设备（从美国租入的）作价120万元；（2）由于日方出资多，董事长、副董事长均由日方担任；（3）如果双方发生争议按日本法律进行解决。分析：n（1）该协议哪些条款违反了法律规定？n（2）什么是中外合资经营企业？其设立有什么要求？解析n解析：1 投资总额与注册资本的比例违反规定；日方出资方式应该报经审批；董事长副董事长的约定违法，一方任董事长，另一方任副董事长；准据法的约定违法。应该由适用中国法律。n 2 中外合资经营企业是有外国

5、公司、企业和其他经济组织或者个人同中国的公司、企业或者其他经济组织依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设立在中国境内的，由双方共同投资共同经营，按照各自出资比例共担风险共负盈亏的企业。申请设立一般符合下列条件之一：1）增产 2）增效 3）增汇 4）增人中外合资经营企业的概念和特征n中外合资经营企业，是指由外国公司、企业和其他经济组织或者个人同中国的公司、企业或者其他经济组织，依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内的，由双方共同投资、共同经营，按照各自的出资比例共担风险、共负盈亏的企业。n【思考思考4-1】2006年中国公民赵某意欲与日本商人A，在中国西部地区共同投资设立一

6、个中外合资经营企业，试分析该意向能否获得批准？n【解析解析4-1】不能获得批准。中方的合营者赵某不具有合营主体资格。中外合资经营企业的设立n设立条件n审查批准n设立程序中外合资经营企业的注册资本n合营企业的注册资本n合营企业的投资总额n【思考4-2】某合营企业投资总额为1000万，其中注册资本为800万。问：则此时借入资本为多少万？n【解析4-2】200万n【思考4-3】某中国公司与某外国投资者共同出资设立一家中外合资经营企业，其投资总额为1200万美元。问：根据规定，该合营企业的注册资本应不少于多少万？n【思考4-4】某中外合资经营企业的投资总额为1200万美元，该企业的注册资本至少是多少？

7、n【解析4-4】不得低于500万美元。投资总额在1000万3000万美元的，注册资本比例为2/5，即12002/5=480，但不得低于上档上限标准，即10001/2=500，所以注册资本至少为500万美元。n合营企业合营各方的出资方式、出资期限n【思考4-5】某中方和某外方成立一中外合资经营企业，注册资本为500万，约定中方认缴出资为300万，外方认缴出资为200万。合同规定分期缴付出资，该合营企业合营各方第一期出资总额为100万，其中中方第一期出资为80万，外方第一期出资为20万。问外方的第一期出资是否符合规定？为什么？n【解析4-5】不符合规定。按照法律规定，分期出资，各方首次出自不得低于

8、各自认缴出资额的15%。外方认缴200万。首次出资应该为30万。n合营企业出资额的转让中外合资经营企业的组织形式和组织机构n合营企业的组织形式n合营企业的组织机构中外合资经营企业的期限、解散和清算n合营企业的合营期限n合营企业的解散n合营企业的清算思考与解析n【思考4-6】中国的甲企业与英国的乙企业达成建立中外合资经营企业的协议。协议主要内容如下。企业的组织形式为股份有限公司。n 双方投资总额为600万美元，其中注册资本为400万美元；中方以厂房、土地使用权，作价180万美元；中外以专利技术100万美元、设备（已抵押给银行）50万美元，由母公司担保从银行取得的贷款70万美元出资，共计220万美

9、元。n 企业设股东大会，为企业的最高权力机构。n 企业设立后，通过向社会发行股票解决资金。n 发生争议，选择英国法律解决。试分析该协议的违法之处。n【解析4-6】n 合营企业的组织形式应为有限责任公司，而非股份有限公司。n 专利技术作价超过了注册资本的20%，设有抵押的设备不能作为出资。n 组织机构不合法。合营企业不设股东会，最高权力机构应是董事会。n 合营企业不能发行股票，只有股份有限公司可以发行股票。n 合营企业是中国的企业，应适用中国的法律，不能适用外国法律。第三节 中外合作经营企业法律制度n中外合作经营企业的概念和特征n中外合作经营企业的设立n合作企业的注册资本与投资、合作条件n合作企

10、业的组织形式和组织机构n合作企业的经营管理n合作企业的合作期限、解散和清算导入案例n中国的A公司与外国的B公司双方协议开办一家中外合作经营的资源开发企业。中方出资占30%，外方出资占70%，收益双方平分。同时规定，企业采取合伙型组织形式。企业由外方负责经营。企业存续期间，外方可以先行回收其投资，但期满后全部固定资产无偿地归中方所有。分析：n （1）上述协议是否合法？n （2）什么是中外合作经营企业？它与中外合资经营企业有什么区别？案例分析n解析：1 合法。n 2 中外合作经营企业是由外国公司、企业和其他经济组织或者个人同中国的公司、企业或者其他经济组织依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，

11、设立在中国境内的，由双方通过合作经营合同分配收益或产品，分担风险和亏损的企业。它与合资企业的区别是合资企业是股权式的合营，合作企业是契约式的合营。合资企业的组织形式是有限公司。合作企业的组织形式可以是公司也可以是合伙企业等其他组织形式。中外合资经营企业的概念和特征n概念：中外合作经营企业，是指由外国公司、企业和其他经济组织或者个人同中国的公司、企业或者经济组织，依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内的，由双方通过合作经营企业合同分配收益或者产品、分担风险和亏损的企业。n特征中外合作经营企业的设立n设立的条件n设立的法律程序合作企业的注册资本与投资、合作条件n合作企业的组织形式n

12、合作企业的组织机构合作企业的经营管理n合作企业的收益分配n合作企业外国投资者先行回收投资n【思考思考4-7】甲公司是中外合作经营企业。合作企业合同中规定，外方可以在合作企业正式投产后的头5年分别先行回收投资，合作期限届满时全部固定资产归中方所有，但中方必须按固定资产残值的10%给予外方补偿。试分析该内容是否符合法律规定？n【解析解析4-7】不符合法律规定。凡外国合作者先行回收投资的，合作期限届满时企业的全部固定资产应无偿地归中方所有，不需要再支付任何补偿。合作企业的合作期限、解散和清算n合作企业的合作期限n合作企业的解散n合作企业的清算n【思考4-8】外国的ABC公司与中国的甲企业洽谈合作意向

13、，准备共同成立一家生产无线电话的中外合作经营企业乙。其合作协议主要内容如下，n（1）合作期限为8年，注册资本总额为300万美元，外方出资80%，中方出资20%。n（2）外方以及其设备200万美元，由合作企业乙担保从银行贷款40万美元出资；中方以土地使用权，产房作价60万美元。n（3）中方与外方损益分配比例为6：4，即中方占60%，外方占40%。n（4）外方在合作企业正式投资生产的头5年先行回收投资。合作期限届满时，合作企业全部固定资产变现价值由双方按合同约定的损益分配比例分配。试分析以上条款的法律效力。解析4-8n（1）双方出资此例合法。n（2）外方由合作企业乙担保从银行贷款出资不合法，合作各

14、方均不得以合作企业财产或合作他方财产为其出资担保。n（3）合同约定的损益分配比例混合，合作企业分配比例由合作各方自行协商确定。n（4）先行收回投资的条件的不合法。合作期满时，合作企业的全部固定资产无偿归中方所有，才允许外方合作者先行回收投资。第四节 外资企业法律制度n外资企业的概念和特征n外资企业的设立n外资企业的注册资本n外资企业的组织形式n外资企业的经营期限、终止和清算案例导入nABC公司是一家外商独资企业，注册资金为3000万元。2005年8月因经营不善被依法宣告破产，全部资产只有2600万元，外债高达3800万元，剩余1200万元的债务无法偿还。债权人认为外商独资企业与我国的个人独资企

15、业一样，投资人应对企业未清偿的债务承担无限责任，即应以投资者的其他个人财产予以清偿。分析：n（1）外商独资企业的投资人是否对企业未清偿的债务承担责任？为什么？n（2）什么是外商独资企业？其设立、组织形式、经营管理有哪些主要规定?解析n解析：n1 不应当。外商独资企业是独立的法人。独立承担法律责任，投资人以其出资额承担有限责任。n2 外资企业是由外国公司、企业和其他经济组织或者个人依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设立在中国境内的，全部资本由外国投资者投资的企业。外资企业设立要符合我国法律规定的条件和程序；其组织形式一般为有限公司。思考4-9n美国的A公司与日本的B公司洽谈，准备在中国投

16、资建立生产汽车配件的C企业。双方初步达成协议，主要内容如下。n （1）C企业采用股份有限公司形式。n（2）美方A公司出资50万美元和100万美元的设备；日方B公司以汽车配件生产技术作价100万美元和人民币1000万元出资。n（3）双方共同管理C企业，生产所需要的材料均从国外购入，执行美国的财务制度。n（4）企业成立后，生产资金不足，经双方协商同意，即可采取发行股票或以C企业财产抵押取得银行贷款方式解决。请对该协议提出合理化建议。解析4-9n（1）C企业属于外资企业，应为有限责任公司，而非股份有限公司。n（2）日本的B公司不能以人民币出资，必须用外币出资，若B公司在中国境内举办其他外商投资企业，

17、经批准，才能用从境内该外商投资企业分得的人民币利润出资。同时，还应注意，以生产技术作价金额不得超过注册资本的20%。n（3）外资企业有生产自主权，可以自主决定国内外的采购与销售，但必须执行中国的财务会计制度。n（4）外资企业不能发行股票。经审批机关批准，才能以外资企业财产对外抵押。课后练习解析n1.An2.Dn3.ABn4.ACDn5.ABCD案例分析1n根据合资企业法，外国合营者可以用可自由兑换的货币出资，也可以用机器设备、工业产权、专有技术出资。中国合营者可以以现金、实物、土地使用权、工业产权和专有技术出资，本案LINK国际投资集团以现金和机器设备出资，中方投资者青岛福生机械厂以厂房和土地

18、使用权出资，均符合法律规定的出资方式。n本案中外合资企业在合同中约定由加方在合作所的收益中先行收回投资，不符合法律规定。违反合资企业法“中外合资企业的合营各方按照注册资本比例分享利润和分担风险及亏损”中的规定。n本案加方的投资比例为80O万美元中的200万美元，比例为25，符合合资企业法中关于“在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不得低于25”的规定。n本案合营企业合同中关于董事会的规定符合法律的规定。中外合营企业法规定，董事会由合营各方委派，本案中加方合营者和中方合营者各委派2名和6名董事，符合法律规定。本案的合营合同中约定董事长由董事会选任，符合法律规定。该条规定董事会的任期为

19、4年，本案的合同中也约定为4年，符合法律规定。n本案中加合营双方在合营合同中约定合营期限为8年，符合合营企业法“合营企业的合营期限，按不同行业不同情况，作不同的约定；合营企业的合营期限，由合营各方在合营企业协议、合同、章程中做出规定”的要求。案例分析2n根据中外合作企业法的规定，中外合作经营企业是指由外国的企业和其他经济组织或者个人，按照平等互利的原则，同中华人民共和国的企业或者其他经济组织在中国境内共同举办的企业，即具备合作者资格的有外国的企业、其他经济组织、个人，中国的企业、其他经济组织，不包括中国的个人，因此美华刺绣厂的厂长韩新不能作为一方参加合作企业。n根据中外合作企业法实施细则规定，

20、合作各方以自有的财产或者财产权利作为投资或者合作条件，符合法律规定，日商田中次郎出资，超过总投资的25%，符合外商投资额的要求。n中外合作企业法实施细则规定，合作企业设立董事会或者联合管理委员会；董事会或者联合管理委员会是合伙企业的权力机构，按照合作企业的章程，决定合作企业的重大问题。因此合作企业不需要设立股东会和监事会，本案中合作企业采取了有限责任公司的组织形式，因此只需要设立董事会以决定公司的重大问题，无须设立股东会和监事会。n中外合作企业法实施细则还规定，合作企业的董事会会议或者管理委员会会议决议，须经全体董事或者管理委员会委员过半数同意。不应以参加会议的董事计算多数意见。案例分析3n我

21、国外资企业法实施细则规定，设立外资企业的申请书应当包括下列内容：外国投资者的姓名或者名称、住所、注册地和法定代表人的姓名、国籍、职务；拟设立外资企业的名称、住所；经营范围、产品品种和生产规模；拟设立外资企业的投资总额、注册资本、资金来源、出资方式和期限；拟设立外资企业的组织形式和机构、法定代表人；采用的主要生产设备及其新旧程度、生产技术、工艺水平及其来源；产品的销售方向、地区和销售渠道、方式；外汇资金的收支安排；有关机构设置和人员编制，职工的招用、培训、工资、福利、保险、劳动保护等事项的安排；可能造成环境污染的程度和解决措施；场地选择和用地面积；基本建设和生产经营所需资金、能源、原材料及其解决

22、办法；项目实施的进度计划；拟设立外资企业的经营期限。根据上述规定，该申请事项不全。n根据外资企业法实施细则的规定，该工业产权、专有技术的作价应当与国际上通常的作价原则相一致，其作价金额不得超过外资企业注册资本的20，而该申请专有技术作价800万美元超过注册资金3000万美元的20，违反规定。n根据外资企业法实施细则的规定外国投资者以机器设备作价出资的，该机器设备应当是外资企业生产所必需的设备。该机器设备的作价不得高于同类机器设备当时的国际市场正常价格。对作价出资的机器设备，应当列出详细的作价出资清单，包括名称、种类、数量、作价等，作为设立外资企业申请书的附件一并报送审批机关，该申请“组装生产线

23、(设备)，美国产1000万美元”，缺少清单和作价评估。n根据外资企业法实施细则的规定，外国投资者缴付出资的期限应当在设立外资企业申请书和外资企业章程中载明。外国投资者可以分期缴付出资，但最后一期出资应当在营业执照签发之日起3年内缴清。其中第一期出资不得少于外国投资者认缴出资额的15%，并应当在外资企业营业执照签发之日起90天内缴清，该申请“在华营业执照下发后，第一期投资资金300万美元，在4个月内缴清，余款于3年内缴清。”其中第一期投资资金低于法定定额，时间超过了1个月。n该申请的企业名称“美国JIANGO计算机分公司”，似是外国企业分支机构，如果是分支机构，则应按照我国公司法，按照外国企业分支机构有关规定办理；若是投资属于在中国境内的中国外资企业，则其企业名称应当更改。