最新-建设工程合同法律制度课件.ppt

1、建设工程法规建设工程法规第第4 4章章 建设工程合同法律制度建设工程合同法律制度本章学习要求本章学习要求n 熟悉合同法律制度，掌握建设工程合同订立、合熟悉合同法律制度，掌握建设工程合同订立、合同效力、合同履行的规定；同效力、合同履行的规定；n 熟悉合同的变更、转让与权利义务终止的规定及熟悉合同的变更、转让与权利义务终止的规定及合同违约责任处理。合同违约责任处理。主要法律法规主要法律法规n 中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法n 中华人民共和国民法通则中华人民共和国民法通则n 中华人民共和国建筑法中华人民共和国建筑法n 中华人民共和国招标投标法中华人民共和国招标投标法n 中华人民共和国招标投

2、标法实施条例中华人民共和国招标投标法实施条例n 建设工程质量管理条例建设工程质量管理条例n 建设工程安全生产管理条例建设工程安全生产管理条例n 最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释用法律问题的解释n 最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复复4.1建设工程合同概述建设工程合同概述n 合同法律制度是我国民商法的重要组成部分，是合同法律制度是我国民商法的重要组成部分，是规范市场交易的基本法律制度。规范市场交易的基本法律制度。n 建设工程合同是以完成特定不动产的工程建设为建设

3、工程合同是以完成特定不动产的工程建设为主要内容的合同。主要内容的合同。n 建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。付价款的合同。4.1建设工程合同概述建设工程合同概述4.1.1合同的特征与订立原则合同的特征与订立原则n 合同的特征合同的特征n 民法中的合同有广义和狭义之分。广义的合同除了民法民法中的合同有广义和狭义之分。广义的合同除了民法中债权合同之外，还包括物权合同、身份合同，以及行中债权合同之外，还包括物权合同、身份合同，以及行政法中的行政合同和劳动法中的劳动合同等。狭义合同政法中的行政合同和劳动法中的劳动合同等。狭义合同是指债权合

4、同。是指债权合同。n 合同法合同法所称合同，是指平等主体的自然人、法人、所称合同，是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。主要是指债权关系，即狭义合同。议。主要是指债权关系，即狭义合同。4.1建设工程合同概述建设工程合同概述n 合同具有以下法律特征：合同具有以下法律特征： 合同是一种民事法律行为。合同是一种民事法律行为。 合同是民事主体在平等自愿的基础上互相或平行作出意合同是民事主体在平等自愿的基础上互相或平行作出意思表示，且意思表示是一致的。思表示，且意思表示是一致的。 合同是以在当事人之间设立、变更、终

5、止财产性的民事合同是以在当事人之间设立、变更、终止财产性的民事权利义务关系为目的。权利义务关系为目的。 订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规。订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规。 合同依法成立即具有法律约束力。合同依法成立即具有法律约束力。n 合同订立的原则：平等原则、自愿原则、公合同订立的原则：平等原则、自愿原则、公平原则、诚实信用原则、合法原则平原则、诚实信用原则、合法原则4.1建设工程合同概述建设工程合同概述4.1.2合同的分类与形式合同的分类与形式n 对合同作出科学的分类，不仅有助于针对不对合同作出科学的分类，不仅有助于针对不同合同确定不同的规则，而且便于准确适用同合同确定不同的

6、规则，而且便于准确适用法律。法律。4.1建设工程合同概述建设工程合同概述分类标准分类标准类别类别示例示例分类意义分类意义根据根据法律是否赋予特法律是否赋予特定名称、设有专门规定名称、设有专门规范范有名合同有名合同合同法合同法分则分则所规定，所规定，1515种，买卖、租赁、种，买卖、租赁、建设工程建设工程合同合同等等- -典型典型有名的应直接适有名的应直接适用相关专门规则用相关专门规则无名合同无名合同劳务抵劳务抵充房租充房租合同、易货合同等合同、易货合同等- -非典型非典型当事人当事人之间是否互负之间是否互负义务义务双务合同双务合同买卖合同买卖合同- -交钱交货；建设工程合同交钱交货；建设工程合

7、同同时履行抗辩权；同时履行抗辩权；风险承担风险承担单务合同单务合同赠予合同、无偿保管、无偿委托赠予合同、无偿保管、无偿委托根据根据合同是否要求以合同是否要求以交付标的物为成立条交付标的物为成立条件件诺成合同诺成合同一诺即成，多数合同，建设工程合同一诺即成，多数合同，建设工程合同判断合同成立时判断合同成立时间间实践合同实践合同合意合意后还后还必须有交付行为，保管、定金合同必须有交付行为，保管、定金合同合同合同的成立，是否必的成立，是否必须采取一定的形式为须采取一定的形式为标准标准要式合同要式合同建设工程合同建设工程合同- -书面；中外合资经营合同书面；中外合资经营合同- -批批准准未满足形式要求

8、，未满足形式要求，合同不生效合同不生效不要式合同不要式合同凡凡没有没有明确要求的，买卖合同、民间小额借明确要求的，买卖合同、民间小额借款款合同合同当事人之间权利当事人之间权利义务是否存在对价关义务是否存在对价关系系有偿合同有偿合同买卖、租赁、运输、建设工程合同买卖、租赁、运输、建设工程合同注意义务、行为注意义务、行为能力要求程度不能力要求程度不同同无偿合同无偿合同赠予合同赠予合同根据根据合同相互间的主合同相互间的主从关系从关系主合同主合同能够独立存在的合同，建设工程合同能够独立存在的合同，建设工程合同判断合同效力，判断合同效力，主从合同的效力主从合同的效力影响影响从合同从合同依附于主合同方能存

9、在合同，履约担保合同依附于主合同方能存在合同，履约担保合同n合同的分类合同的分类4.1建设工程合同概述建设工程合同概述合同形式合同形式适用范围适用范围口头形式口头形式以言语作出意思表示订立的合同，法律法规未规定必须采取书面以言语作出意思表示订立的合同，法律法规未规定必须采取书面的，都可以采取口头方式，如买卖合同、租赁合同等。口头形式的，都可以采取口头方式，如买卖合同、租赁合同等。口头形式灵活、取证困难灵活、取证困难书面形式书面形式有形载体体现合同内容，权利义务明确、便于履行、制订过程比有形载体体现合同内容，权利义务明确、便于履行、制订过程比较复杂。如合同书、信件和数据电文较复杂。如合同书、信件

10、和数据电文( (包括电报、电传、传真、电包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件子数据交换和电子邮件) )等。等。其他形式其他形式行为推定形式，只适用于法律明确规定、交易习惯许可时或者要行为推定形式，只适用于法律明确规定、交易习惯许可时或者要约明确表明时，不能普遍适用。如：法定必须书面形式，但一方约明确表明时，不能普遍适用。如：法定必须书面形式，但一方履行对方接受的，合同成立（默示合同）履行对方接受的，合同成立（默示合同）n 合同的形式合同的形式n 合同法合同法第第270条规定：条规定：“建设工程合同应当采用书建设工程合同应当采用书面形式。面形式。”4.1建设工程合同概述建设工程合同概述4

11、.1.3建设工程合同建设工程合同n 建设工程合同的特征建设工程合同的特征n 建设工程合同具有合同的一般特征，还有下列特征：建设工程合同具有合同的一般特征，还有下列特征： 以完成特定不动产的工程建设为主要内容的合同。以完成特定不动产的工程建设为主要内容的合同。 在合同的订立和履行环节，均体现了国家较强的干预：在合同的订立和履行环节，均体现了国家较强的干预：对缔约主体的限制；对缔约主体的限制；对合同的履行有一系列的强制性标准；对合同的履行有一系列的强制性标准；合同责任的法定性。合同责任的法定性。4.1建设工程合同概述建设工程合同概述n 建设工程施工合同建设工程施工合同n 建设工程施工合同，又称建筑

12、安装工程承包合同，是承建设工程施工合同，又称建筑安装工程承包合同，是承包人进行工程建设施工，发包人支付价款的合同。包人进行工程建设施工，发包人支付价款的合同。n 建设工程施工合同的发包人可以是法人，也可以是依法建设工程施工合同的发包人可以是法人，也可以是依法成立的其它组织或公民，而承包人必须是法人。成立的其它组织或公民，而承包人必须是法人。n 我国建设工程施工合同，多采用我国建设工程施工合同，多采用建设工程施工合同（建设工程施工合同（示范文本）示范文本）（GF-2013-0201）。）。n 示范文本示范文本由合同协议书、通用合同条款和专用合同由合同协议书、通用合同条款和专用合同条款三部分组成。

13、条款三部分组成。4.2建设工程合同的订立建设工程合同的订立4.2.1合同的订立合同的订立n 合同法合同法第第13条规定：条规定：“当事人订立合同，当事人订立合同，采用要约、承诺方式。采用要约、承诺方式。”4.2建设工程合同的订立建设工程合同的订立要约要约是希望和他人订立合同的意思表示。是希望和他人订立合同的意思表示。要约是一种法律行为，受要约要约是一种法律行为，受要约人若按时和完全接受要约条款时，要约人负有与受要约人签订合同人若按时和完全接受要约条款时，要约人负有与受要约人签订合同的义务。的义务。要约邀请要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。是希望他人向自己发出要约的意思表示。要约邀请处

14、于合同的准备要约邀请处于合同的准备阶段，没有法律约束力。寄送价目表、拍卖公告、招标公告、招股阶段，没有法律约束力。寄送价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。视为要约。要约生效要约生效要约到达受约人时生效。要约到达受约人时生效。要约撤回要约撤回与要约撤与要约撤销销要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。与要约同时到达受要约人。要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺

15、通知之前要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人到达受要约人要约失效要约失效有下列情形之一的，要约失效：拒绝要约的通知到达要约人；有下列情形之一的，要约失效：拒绝要约的通知到达要约人；要约人依法撤销要约；承诺期限届满，受要约人未作出承诺；要约人依法撤销要约；承诺期限届满，受要约人未作出承诺；受要约人对要约的内容作出实质性变更。受要约人对要约的内容作出实质性变更。n 要约要约4.2建设工程合同的订立建设工程合同的订立n 承诺承诺承诺承诺承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺也是一种法律行为。承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺也是一种法律行为。承诺承诺期限期限承诺

16、应当在要约确定的期限内到达要约人。要约以信件或者电报作出的，承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算；未载明日期的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算；未载明日期的，自投寄邮戳日期开始计算；要约以电话、传真等方式作出的，承诺期限自投寄邮戳日期开始计算；要约以电话、传真等方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。自要约到达受要约人时开始计算。承诺承诺生效生效承诺通知到达要约人时生效；承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要承诺通知到达要约人时生效；承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时

17、生效。约的要求作出承诺的行为时生效。合同法合同法第第25条规定：条规定：“承诺生效时合同成立。承诺生效时合同成立。”承诺承诺撤回撤回超期超期延误延误承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。承诺通知同时到达要约人。受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约（承诺无效）。有效的以外，为新要约（承诺无效）。承诺延误是指受要约人发出的承诺由于外界原因而延迟到达要约人，除承诺延误是指受要约人发出的

18、承诺由于外界原因而延迟到达要约人，除要约人及时通知受要约人因承诺超期不接受该承诺外，该承诺有效。要约人及时通知受要约人因承诺超期不接受该承诺外，该承诺有效。4.2建设工程合同的订立建设工程合同的订立n 缔约过失责任缔约过失责任n 缔约过失责任，是指当事人在订立合同过程中，因一方缔约过失责任，是指当事人在订立合同过程中，因一方或者双方的过失行为，致使预期的合同不成立，被确认或者双方的过失行为，致使预期的合同不成立，被确认无效或者被撤销，从而导致另一方当事人信赖其合同能无效或者被撤销，从而导致另一方当事人信赖其合同能够有效成立而受到损失时，有权要求相对人承担相应民够有效成立而受到损失时，有权要求相

19、对人承担相应民事责任。事责任。n 缔约过失责任的构成要件：缔约一方受有损失；缔缔约过失责任的构成要件：缔约一方受有损失；缔约当事人有过错；合同尚未成立；缔约当事人的过约当事人有过错；合同尚未成立；缔约当事人的过错行为与该损失之间有因果关系。错行为与该损失之间有因果关系。4.2建设工程合同的订立建设工程合同的订立4.2.2建设工程合同的订立建设工程合同的订立n 建设工程合同的订立，通常要经过招标、投标、建设工程合同的订立，通常要经过招标、投标、定标这几个过程，形成招标文件、投标文件、中定标这几个过程，形成招标文件、投标文件、中标通知书三个主要文件。标通知书三个主要文件。n 中标通知书对招标人和中

20、标人均具有法律效力。中标通知书对招标人和中标人均具有法律效力。n 从合同法角度分析，招标文件是要约邀请、投标从合同法角度分析，招标文件是要约邀请、投标文件是要约、中标通知书是承诺。文件是要约、中标通知书是承诺。4.3建设工程合同的效力建设工程合同的效力4.3.1合同效力与生效要件合同效力与生效要件n 合同效力合同效力n 合同效力，又称合同的法律效力，是指法律赋予依法成合同效力，又称合同的法律效力，是指法律赋予依法成立的合同具有约束当事人各方乃至第三人的强制力。立的合同具有约束当事人各方乃至第三人的强制力。n 合同对当事人各方的拘束力包括：当事人负有适当履合同对当事人各方的拘束力包括：当事人负有

21、适当履行合同的义务；违约方依法承担违约责任；当事人行合同的义务；违约方依法承担违约责任；当事人不得擅自变更、解除合同，不得擅自转让合同权利义务不得擅自变更、解除合同，不得擅自转让合同权利义务；当事人享有请求给付的权利、自力实现债权等权利；当事人享有请求给付的权利、自力实现债权等权利；法律规定的附随义务。；法律规定的附随义务。4.3建设工程合同的效力建设工程合同的效力n 合同生效要件合同生效要件n 合同生效，是指已经依法成立的合同在当事人之间产生合同生效，是指已经依法成立的合同在当事人之间产生法律效力。法律效力。n 合同法合同法第第44条规定：条规定：“依法成立的合同，自成立时依法成立的合同，自

22、成立时生效；法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效；法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。生效的，依照其规定。”n 合同生效需要具备以下要件：合同生效需要具备以下要件： 合同当事人具有相应的民事权利能力和民事行为能力。合同当事人具有相应的民事权利能力和民事行为能力。 合同当事人意思表示真实。合同当事人意思表示真实。 合同不违反法律或者社会公共利益。合同不违反法律或者社会公共利益。 具备法律、法规规定的合同生效必须具备的形式要件。具备法律、法规规定的合同生效必须具备的形式要件。4.3建设工程合同的效力建设工程合同的效力n 建设工程合同生效除满足上述基本要件外，还应

23、注意以建设工程合同生效除满足上述基本要件外，还应注意以下条件：下条件： 当事人除了具有民事行为能力外，还必须具有与签订建当事人除了具有民事行为能力外，还必须具有与签订建设工程合同相适应的缔约能力。如：任何公民个人不得设工程合同相适应的缔约能力。如：任何公民个人不得成为建设工程合同的承包方；承揽建设工程任务的企业成为建设工程合同的承包方；承揽建设工程任务的企业法人必须具有相适应的资质等级。法人必须具有相适应的资质等级。 不违反建设工程的基本建设程序。不违反建设工程的基本建设程序。4.3建设工程合同的效力建设工程合同的效力4.3.2无效合同无效合同n 合同无效，是指虽经合同当事人协商订立，但因其不

24、具合同无效，是指虽经合同当事人协商订立，但因其不具备或违反了法定条件，法律规定不承认其效力的合同。备或违反了法定条件，法律规定不承认其效力的合同。n 无效合同具有以下特征：无效合同具有以下特征： 合同自始无效。合同自始无效。 合同绝对无效。合同绝对无效。 合同当然无效。合同当然无效。 合同无效可能是全部无效，也可能是部分无效。合同无效可能是全部无效，也可能是部分无效。 合同无效不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的合同无效不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。条款的效力。4.3建设工程合同的效力建设工程合同的效力n 合同无效的法律规定合同无效的法律规定n 合同法合同法第第52条

25、规定，有下列情形之一的，合同无效条规定，有下列情形之一的，合同无效：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益；以；恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律、行政法规的强制性规定。法律、行政法规的强制性规定。4.3建设工程合同的效力建设工程合同的效力n 合同中免责条款无效的法律规定合同中免责条款无效的法律规定n 合同中免责条款，是指当事人在合同中约定免除或者限合同中免责条款，是指当事人在合同中约定免除或者限制其未来

26、责任的合同条款。免责条款无效，是指没有法制其未来责任的合同条款。免责条款无效，是指没有法律约束力的免责条款。律约束力的免责条款。n 合同法合同法第第53条规定，合同中的下列免责条款无效：条规定，合同中的下列免责条款无效：造成对方人身伤害的；因故意或者重大过失造成对造成对方人身伤害的；因故意或者重大过失造成对方财产损失的。方财产损失的。4.3建设工程合同的效力建设工程合同的效力n 无效合同的民事法律后果无效合同的民事法律后果n 无效合同从订立时起就没有法律约束力，不能产生当事无效合同从订立时起就没有法律约束力，不能产生当事人期望的经济利益。人期望的经济利益。n 无效合同的民事法律后果包括：返还财

27、产、折价补偿、无效合同的民事法律后果包括：返还财产、折价补偿、损害赔偿、收归国有等。损害赔偿、收归国有等。4.3建设工程合同的效力建设工程合同的效力n 无效建设工程施工合同的认定及处理办法无效建设工程施工合同的认定及处理办法n 建设工程施工合同具有下列情形之一的，认定无效：建设工程施工合同具有下列情形之一的，认定无效：承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效义的；建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效

28、的；承包人非法转包建设工程的；承包人违法分包的；承包人非法转包建设工程的；承包人违法分包建设工程的。建设工程的。n 施工合同无效后一般不能返还，只能通过折价补偿方式施工合同无效后一般不能返还，只能通过折价补偿方式来支付工程价款，有过错的一方承担自己相应的责任。来支付工程价款，有过错的一方承担自己相应的责任。n 无效建设工程施工合同处理办法，见无效建设工程施工合同处理办法，见P91。4.3建设工程合同的效力建设工程合同的效力4.3.3可变更、可撤销合同可变更、可撤销合同n 可变更、可撤销合同，是指基于法定原因，当事人有权可变更、可撤销合同，是指基于法定原因，当事人有权诉请法院或仲裁机构予以变更、

29、撤销的合同。诉请法院或仲裁机构予以变更、撤销的合同。n 可变更、可撤销的合同的种类有：可变更、可撤销的合同的种类有： 因重大误解订立的合同。因重大误解订立的合同。 在订立合同时显失公平的合同。在订立合同时显失公平的合同。 一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。真实意思的情况下订立的合同。4.3建设工程合同的效力建设工程合同的效力n 撤销权消灭的法律规定撤销权消灭的法律规定n 撤销权，是撤销权人依其单方的意思表示使合同效溯及撤销权，是撤销权人依其单方的意思表示使合同效溯及既往的消灭的利权。既往的消灭的利权。n

30、撤销权消灭，是指依照法律的规定，当事人原享有的撤撤销权消灭，是指依照法律的规定，当事人原享有的撤销权因一定的法定事由的出现，而使其撤销权丧失的法销权因一定的法定事由的出现，而使其撤销权丧失的法律事实。律事实。n 合同法合同法第第55条规定，有下列情形之一的，撤销权消条规定，有下列情形之一的，撤销权消灭：灭：1）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起由之日起1年内没有行使撤销权；年内没有行使撤销权；2）具有撤销权的当事）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。权。建

31、设工程法规建设工程法规1.2法律体系和法的形式法律体系和法的形式1.2.1我国的法律体系我国的法律体系n 法律体系也称法的体系，通常指由一个国家现行的各个法律体系也称法的体系，通常指由一个国家现行的各个部门法构成的有机联系的统一整体。部门法构成的有机联系的统一整体。n 部门法又称法律部门，是根据一定标准、原则所制定的部门法又称法律部门，是根据一定标准、原则所制定的同类法律规范的总称。同类法律规范的总称。n 中国特色社会主义法律体系，是以宪法为统帅，以法律中国特色社会主义法律体系，是以宪法为统帅，以法律为主干，以行政法规、地方性法规为重要组成部分，由为主干，以行政法规、地方性法规为重要组成部分，

32、由宪法相关法、民法商法、行政法、经济法、社会法、刑宪法相关法、民法商法、行政法、经济法、社会法、刑法、诉讼与非诉讼程序法等多个法律部门组成的有机统法、诉讼与非诉讼程序法等多个法律部门组成的有机统一整体。一整体。1.2法律体系和法的形式法律体系和法的形式n 我国法律体系的组成部门（法律部门）：我国法律体系的组成部门（法律部门）：宪法及宪法相关法宪法及宪法相关法民法商法民法商法行政法行政法经济法经济法社会法社会法刑法刑法诉讼与非诉讼程序法诉讼与非诉讼程序法1.2法律体系和法的形式法律体系和法的形式法律部门法律部门主要调整对象或者领域主要调整对象或者领域法规列举法规列举宪法及宪法宪法及宪法相关法相关

33、法法律基础，根本性、全局性的；重法律基础，根本性、全局性的；重大事项、基本制度大事项、基本制度宪法、立法法组织法选宪法、立法法组织法选举法举法民法商法民法商法民法是调整平等主体之间人身关系、民法是调整平等主体之间人身关系、财产关系的规范；商法是调整市场财产关系的规范；商法是调整市场经济中商主体、商行为的规范经济中商主体、商行为的规范民法通则合同法侵权责任法民法通则合同法侵权责任法物权法公司法招标投标法物权法公司法招标投标法等等行政法行政法调整国家机关在行政管理活动中与调整国家机关在行政管理活动中与相对人、监督主体之间的各种关系相对人、监督主体之间的各种关系的规范的规范行政许可法行政处罚法行政行

34、政许可法行政处罚法行政复议法建筑法环评法城乡复议法建筑法环评法城乡规划法城市房地产管理法规划法城市房地产管理法经济法经济法调整国家在协调、干预经济运行中调整国家在协调、干预经济运行中发生的经济关系的规范发生的经济关系的规范统计法税收管理法土地管理统计法税收管理法土地管理法标准化法审计法预算法法标准化法审计法预算法反垄断法政府采购法反垄断法政府采购法社会法社会法调整劳动关系；调整有关社会保障、调整劳动关系；调整有关社会保障、社会福利社会福利劳动法、劳动合同法安全生劳动法、劳动合同法安全生产法社会保险法产法社会保险法刑法刑法规定犯罪和刑罚规定犯罪和刑罚刑法刑法诉讼与非诉诉讼与非诉讼程序法讼程序法规

35、定各种诉讼、非诉讼活动程序的规定各种诉讼、非诉讼活动程序的法律（程序法）法律（程序法）民事诉讼法刑事诉讼法行政民事诉讼法刑事诉讼法行政诉讼法仲裁法诉讼法仲裁法n 我国的法律部门我国的法律部门1.2法律体系和法的形式法律体系和法的形式1.2.2法的形式法的形式n 法的形式又称法律渊源，指那些来源不同因而具有不同法的形式又称法律渊源，指那些来源不同因而具有不同效力和作用的法的外在表现形式。效力和作用的法的外在表现形式。n 我国法律渊源是以宪法为核心的制定法形式。主要表现我国法律渊源是以宪法为核心的制定法形式。主要表现为：为：宪法宪法法律法律行政法规行政法规地方性法规地方性法规行政规章：部门规章、地

36、方政府规章行政规章：部门规章、地方政府规章国际条约国际条约1.2法律体系和法的形式法律体系和法的形式法的形式法的形式制定机关制定机关表现形式及示例表现形式及示例效力等级效力等级可设置的可设置的处罚种类处罚种类宪法（典）宪法（典）全国人大全国人大中华人民共和国宪法中华人民共和国宪法最高最高不得抵触，否则无不得抵触，否则无效效法律（狭法律（狭义）义）全国人大（基全国人大（基本）及其常委本）及其常委会（一般）会（一般）民法通则刑法合民法通则刑法合同法；建筑法招标同法；建筑法招标投标法安全生产法；投标法安全生产法；XX法法仅次于仅次于宪法宪法依据依据立法法立法法第第8条条规定规定各种刑罚以及行政各种刑

37、罚以及行政处罚（只有刑法处罚（只有刑法可以设定刑罚）可以设定刑罚）行政法规行政法规国务院（中央国务院（中央政府、最高行政府、最高行政机关）政机关）建设工程安全生产条例建设工程安全生产条例建设工程质量管理条例；建设工程质量管理条例；XX条例条例低于宪法、法律低于宪法、法律立法依据：为执行法律、立法依据：为执行法律、宪法规定、人大授权宪法规定、人大授权限制人身自由以外限制人身自由以外的行政处罚的行政处罚地方法规、地方法规、自治条例、自治条例、单行条例单行条例省级、省会市、省级、省会市、较大市的人大较大市的人大及其常委会及其常委会黑龙江省建筑市场管理条黑龙江省建筑市场管理条例上海市轨道交通管理例上海

38、市轨道交通管理条例；条例；XX省省/市市XX条例条例低于法律、行政法规；低于法律、行政法规；立法依据：为执行法律立法依据：为执行法律法规；地方事务需要法规；地方事务需要限制人身自由、吊限制人身自由、吊销企业营业执照以销企业营业执照以外的行政处罚外的行政处罚部门（部部门（部委）规章委）规章国务院组成部国务院组成部委、直属机构委、直属机构（具有行政主（具有行政主体资格的部门）体资格的部门）工程建设项目施工招标投工程建设项目施工招标投标办法建筑业企业资质标办法建筑业企业资质管理规定；管理规定；XX行业行业XX规规定定/决定决定/办法办法低于法律、法规低于法律、法规细化上位法规定的细化上位法规定的行政

39、处罚，设立警行政处罚，设立警告、罚款的行政处告、罚款的行政处罚罚地方政府地方政府规章规章省级、省会市、省级、省会市、较大市人民政较大市人民政府府北京市建筑工程施工许可北京市建筑工程施工许可办法上海市轨道交通运办法上海市轨道交通运营安全管理办法；营安全管理办法；XX规规定定/决定决定/办法办法低于法律、法规，低于低于法律、法规，低于同级、上级地方性法规同级、上级地方性法规细化上位法规定的细化上位法规定的行政处罚，设立警行政处罚，设立警告、罚款的行政处告、罚款的行政处罚罚n 我国法的形式我国法的形式1.2法律体系和法的形式法律体系和法的形式n 最高人民法院司法解释：是最高人民法院制定的最高人民法院

40、司法解释：是最高人民法院制定的具有普遍效力的法律方面的文件，是人民法院适具有普遍效力的法律方面的文件，是人民法院适用的执法办案依据，在司法实践中具有重要的作用的执法办案依据，在司法实践中具有重要的作用和地位。用和地位。n 最高人民法院司法解释的形式分为最高人民法院司法解释的形式分为“解释解释”、“规定规定”、“批复批复”和和“决定决定”四种。四种。1.2法律体系和法的形式法律体系和法的形式1.2.3建设工程法规的构成建设工程法规的构成n 建设工程法规体系是以建设法律为龙头，建建设工程法规体系是以建设法律为龙头，建设行政法规为主干，建设部门规章和地方建设行政法规为主干，建设部门规章和地方建设法规

41、、地方建设规章为支干而构成的。设法规、地方建设规章为支干而构成的。n 建设法律和建设行政法规构成了建设工程法建设法律和建设行政法规构成了建设工程法规的主体，同时它们又与所有的法律部门都规的主体，同时它们又与所有的法律部门都有一定的关系，比较重要的是与行政法、民有一定的关系，比较重要的是与行政法、民法商法、社会法等法律部门的关系。法商法、社会法等法律部门的关系。1.2法律体系和法的形式法律体系和法的形式 知识链接与拓展知识链接与拓展 n 立法法立法法关于法的效力问题的适用规定关于法的效力问题的适用规定： 新法优先于旧法新法优先于旧法 特别法优先于一般法特别法优先于一般法 不溯及既往原则不溯及既往

42、原则1.3基本民事法律制度基本民事法律制度1.3.1代理制度代理制度n 代理是一种民事法律关系，是指代理人在代理权限内，代理是一种民事法律关系，是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为，而行为后果由该以被代理人的名义实施民事法律行为，而行为后果由该被代理人承担的法律制度。被代理人承担的法律制度。n 代理种类：代理种类：委托代理委托代理法定代理法定代理指定代理指定代理n 在建设工程活动中，通过委托代理实施民事法律行为的在建设工程活动中，通过委托代理实施民事法律行为的情形较为常见，如工程招标代理、材料设备采购代理以情形较为常见，如工程招标代理、材料设备采购代理以及诉讼代理等。及诉讼

43、代理等。1.3基本民事法律制度基本民事法律制度种类种类产生依据产生依据主要特点主要特点典型示例典型示例委托代理委托代理被代理人的被代理人的授权授权 应明确代理人姓应明确代理人姓名、名称，代理名、名称，代理事项、权限和期事项、权限和期间间 建设单位委托监理单位对工建设单位委托监理单位对工程施工监理、委托律师代理程施工监理、委托律师代理诉讼、公司员工（法定代表诉讼、公司员工（法定代表人除外）代表公司的签约行人除外）代表公司的签约行为为 法定代理法定代理法律的直接法律的直接规定规定 全权代理全权代理 未成年人或者精神病人（无未成年人或者精神病人（无限人）的监护人限人）的监护人 指定代理指定代理法院或

44、者有法院或者有关机关指定关机关指定而产生而产生 常发生在诉讼中，常发生在诉讼中，全权代理全权代理 父母双亡的未成年人侵权，父母双亡的未成年人侵权，法院在其均不愿意承担监护法院在其均不愿意承担监护职责的祖父母、外祖父母中职责的祖父母、外祖父母中指定担任诉讼中代理人指定担任诉讼中代理人 n 三种代理的比较三种代理的比较1.3基本民事法律制度基本民事法律制度n 代理的特殊情况代理的特殊情况 无权代理：无权代理是指行为人不具有代理权，但以他无权代理：无权代理是指行为人不具有代理权，但以他人的名义与第三人进行法律行为。包括：自始未经授权人的名义与第三人进行法律行为。包括：自始未经授权、超越代理权和代理权

45、已终止。、超越代理权和代理权已终止。 表见代理：是指行为人虽无权代理，但由于行为人的某表见代理：是指行为人虽无权代理，但由于行为人的某些行为，造成了足以使善意第三人相信其有代理权的表些行为，造成了足以使善意第三人相信其有代理权的表象，而与善意第三人进行的、由本人承担法律后果的代象，而与善意第三人进行的、由本人承担法律后果的代理行为。理行为。1.3基本民事法律制度基本民事法律制度特殊特殊情形情形产生原因或构成要件产生原因或构成要件法律后果法律后果无权无权代理代理 1 1）无权：自始未授权）无权：自始未授权 1）被代理人追认，转化为有）被代理人追认，转化为有权代理权代理 2）被代理人拒绝，行为人承

46、）被代理人拒绝，行为人承担责任担责任 2 2）越权：超越授权范围）越权：超越授权范围 3 3）超期：期满后继续代理）超期：期满后继续代理 表见表见代理代理 1 1）第三人有相信有权代理的理由）第三人有相信有权代理的理由或事实或事实 1）无权代理，但代理行为有）无权代理，但代理行为有效，即：被代理人须向第三人效，即：被代理人须向第三人承担责任承担责任 2）被代理可向行为人追偿）被代理可向行为人追偿 2 2）本人存在过失）本人存在过失 3 3）相对人善意（善意即不知情）相对人善意（善意即不知情） n 无权代理与表见代理比较无权代理与表见代理比较1.3基本民事法律制度基本民事法律制度1.3.2物权制

47、度物权制度n 物权是指合法权利人依法对特定的物享有直接支配和排物权是指合法权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利。他的权利。n 物权法物权法所称的物，包括不动产和动产：所称的物，包括不动产和动产： 不动产是指土地以及房屋、林木等地上定着物；不动产是指土地以及房屋、林木等地上定着物； 动产是指不动产以外的物。动产是指不动产以外的物。n 物权的种类：物权的种类：所有权所有权用益物权用益物权担保物权担保物权1.3基本民事法律制度基本民事法律制度所有所有权权（自物权）最完全（自物权）最完全的物权，他物权的的物权，他物权的产生的基础产生的基础权能：占有、使用、收益、处分（核心）权能：占有、使用、收

48、益、处分（核心）客体：动产、不动产、知识产权、财产权客体：动产、不动产、知识产权、财产权利利用益用益物权物权（他物权）客体为（他物权）客体为动产、不动产；支动产、不动产；支配的是物的使用价配的是物的使用价值值建设用地使用权建设用地使用权宅基地使用权宅基地使用权土地承包经营权土地承包经营权地役权地役权担保担保物权物权（他物权）客体为（他物权）客体为动产、不动产、权动产、不动产、权利；支配的是物的利；支配的是物的交换价值交换价值抵押权抵押权- -客体：动产、不动产；不转移占有客体：动产、不动产；不转移占有质权质权- -客体：动产、财产权利；转移占有客体：动产、财产权利；转移占有留置权留置权- -客

49、体：动产；需合法占有客体：动产；需合法占有n 三种物权的比较三种物权的比较1.3基本民事法律制度基本民事法律制度 知识链接与拓展知识链接与拓展 n 与土地有关的物权与土地有关的物权 土地所有权：国家或农民集体依法对归其所有的土地所土地所有权：国家或农民集体依法对归其所有的土地所享有的具有支配性和绝对性的权利。享有的具有支配性和绝对性的权利。 建设用地使用权：是指建设用地使用权人依法对国家所建设用地使用权：是指建设用地使用权人依法对国家所有的土地享有占有、使用和收益的权利，有权利用该土有的土地享有占有、使用和收益的权利，有权利用该土地建造建筑物、构筑物及其附属设施。地建造建筑物、构筑物及其附属设

50、施。 地役权：是指按照合同约定利用他人的不动产，以提高地役权：是指按照合同约定利用他人的不动产，以提高自己不动产效益的权利。如：为更好浇灌自己土地（需自己不动产效益的权利。如：为更好浇灌自己土地（需役地），在他人土地（供役地）建造引水渠。役地），在他人土地（供役地）建造引水渠。1.3基本民事法律制度基本民事法律制度n 物权的设立、变更、转让、消灭物权的设立、变更、转让、消灭 不动产物权：不动产物权： 不动产物权的设立、变更、转让、消灭，经依法登记，不动产物权的设立、变更、转让、消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力。依法属于国家所有发生效力；未经登记，不发生效力。依法属于国家所有的自