（5A文）合同法实务基础知识培训课件.ppt

1、主讲人：董花茹第一章 概述 1.合同法简介 2.合同法内容 3.合同法原则第二章 合同法第三章 合同签订过程中风险防范重点内容： 掌握合同概念、合同法基本内容、合同法原则、合同的形式 合同，指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 合同法是调整平等的民事主体之间合同关系的法律规范的总称。 中华人民共和国合同法已由中华人民共和国第九届全国人民代表大会第二次会议于1999年3月15日通过，自1999年10月1日起施行。共计第二十三章四百二十八条。 总总 则则第一章第一章 一般规定一般规定第二章第二章 合同的订立合同的订立第三章第三章 合同的效力合同的效力第四章

2、第四章 合同的履行合同的履行第五章第五章 合同的变更和转让合同的变更和转让第六章第六章 合同的权利义务终止合同的权利义务终止第七章第七章 违约责任违约责任第八章第八章 其他规定其他规定 分分 则则第九章第九章 买卖合同买卖合同 第十章第十章 供用电、水、气、热力合同供用电、水、气、热力合同 第十一章第十一章 赠与合同赠与合同第十二章第十二章 借款合同借款合同第十三章第十三章 租赁合同租赁合同第十四章第十四章 融资租赁合同融资租赁合同第十五章第十五章 承揽合同承揽合同第十六章第十六章 建设工程合同建设工程合同第十七章第十七章 运输合同运输合同第十八章第十八章 技术合同技术合同第十九章第十九章 保

3、管合同保管合同第二十章第二十章 仓储合同仓储合同第二十一章第二十一章 委托合同委托合同第二十二章第二十二章 行纪合同行纪合同第二十三章第二十三章 居间合同居间合同平等原则平等原则 自愿原则自愿原则 公平原则公平原则 诚实信用原则诚实信用原则 合法原则和公序良俗原则合法原则和公序良俗原则内容概要：内容概要：第一节 合同的订立第二节 合同的效力第三节 合同的履行第四节 合同的变更和转让和终止第五节 违约责任一、合同的形式一、合同的形式书面形式书面形式 （合同书、信件、电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）口头形式口头形式 （当面谈判、电话） 其他形式其他形式 （行为，默示等） 合同法第十条：当

4、事人订立合同，有书面形式、口头形式、和其他形式。 法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。二、合同的主要条款二、合同的主要条款 （一）当事人的名称或者姓名和住所；（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（二）标的；（三）数量；（三）数量；（四）质量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（七）违约责任；（八）解决争议的方法（八）解决争议的方法（仲裁与诉讼）（仲裁与诉讼）合同法第十三条：当事人订立合同，采取要约、承诺方式。要约：希望和他人订立合同承诺

5、：接受要约的条件要约人要约人受要约人受要约人 要约要约要要约约撤撤回回要要约约撤撤销销承诺承诺要约人要约人承承诺诺撤撤回回要约到达后承诺尚未发出前要约发出后未到达前或到达时承诺发出后尚未到达前或到达时1、合同成立的条件、合同成立的条件 1）承诺生效时合同成立）承诺生效时合同成立。 2）承诺通知到达要约人时生效。承诺通知到达要约人时生效。 2、例外情况（现行法的漏洞）、例外情况（现行法的漏洞） 1）实践合同，还要交付实物，合同才成立；）实践合同，还要交付实物，合同才成立； 2）合同需要经有关部门批准，合同成立是）合同需要经有关部门批准，合同成立是批批 准之日，不是承活生效之日。准之日，不是承活生

6、效之日。3、承诺生效时间是合同成立的时间、承诺生效时间是合同成立的时间 4、承诺生效的地点为合同成立的地点、承诺生效的地点为合同成立的地点效力有瑕疵的合同效力待定的合同可撤销的合同无效的合同一、合同生效的要件：一、合同生效的要件：（一）一方以欺诈、胁迫欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。（五）违反法律、行政法规的强制性规定。（一）造成对方人身伤害的；（二）

7、因故意或者重大过失造成对方财产损失的。案例：游泳场的免责声明 可变更或撤销的合同 1 重大误解 2 显失公平 3 欺诈 4 胁迫 5 乘人之危q重大误解，指因自己的过错而对合同的内容等发生误解。包括单方的误解，和双方的误解。q构成要件： 1因误解作出意思表示 2对合同的内容发生重大误解 3误解是由于自己的过失造成。法律不允许当事人故意或重大过失的情况下，撤销合同。 4因重大误解导致表意人遭受较大的损失。q显失公平：一方在订立合同时因情况紧迫或缺乏经验而订立的明显对自己有重大不利的合同 q显失公平的构成要件1客观要件：给付与对待给付失去平衡；2主观要件：订立合同时，利用优势、对方缺乏经验或轻信等

8、。包括： 【1】利用优势 【2】未履行告知义务 【3】利用对方无经验或轻率q利用他人的为难紧迫等需要，强迫订立合同条款。如，抢救落井者时，提出巨额的报酬要求。 q与显失公平竞合 （一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年（除斥期间性质）内没有行使撤销权；（二）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。1、返还财产返还财产。合同法第。合同法第58条：条：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还； 2、折价补偿折价补偿。合同法第合同法第58条：条：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。 3、赔偿

9、损失赔偿损失。合同法第。合同法第58条：条：合同无效或者被撤销后，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任，性质为缔约上的过失责任。缔约上的过失责任。一、合同的履行制度（一）概念合同的履行，指合同债务人按照合同约定的或法律的规定全面地、正确地1、全面履行原则、全面履行原则2、附随义务、附随义务合同法第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交 易习惯履行通知、协助、保密等义务。案例：u住宿酒店车子丢失，停车场有无责任？福住宿酒店车子丢失，停车场有无责任？福 田法院作出判决田法院作出判决停车场对车辆

10、丢失负全停车场对车辆丢失负全责责q合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。补缺性法律规定（合同法第补缺性法律规定（合同法第63条）：条）： 在全同履行中，当事人可享有同时履行抗辩权、先履行抗辩权、不安抗辩权。这些抗辩权利的设置，使当事人在法定情况下可以对抗对方的请求权，使当事人的拒绝履行不构成违约，可以更好地维护当事人的利益。当事人互负到期债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求，一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。当事人互负债务

11、，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定时，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。合同法第六十八条：应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：u（1）对方当事人经营状况严重恶化；u（2）对方当事人转移财产、抽逃资金以逃避债务u（3）对方当事人丧失商业信誉；u（4）对方当事人有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形合同保全制度，是指法律为防止因债务人财产的不当减少致使债权人债权的实现受到危害，而设置的保全债务人责任财产的法律制度。具体包括债权人代位权制度和债权人撤销权制度。 代位权：当债务人怠于行使其到期债权，

12、对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，以保证债权实现债权人第三人债务人 存在合法债务存在债务且怠于行使撤销权：指债权人对于债务人所为的危害债权人的行为，请求人民法院予以撤销的权利。债权人第三人债务人存在合法债务免除债务低价销售等损害债权人注：撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。一、合同的变更一、合同的变更p1、合同的变更有协议变更和依法变更两种p2、以协商形式变更合同，若合同变更的内容约定不明确的，就推定为合同未变更，当事人仍应依照原合同的约定履行各自的义务 （一）、合同权

13、利的转让（一）、合同权利的转让p1、债权人转让权利的，应当通知债务人。p2、债权人转让权利的通知不得撤销，但经受 让人同意的除外3、下列情形下合同不可转让：根据合同性质不得转让。按照当事人约定不得转让。依照法律规定不得转让。（二）、合同义务的转让（二）、合同义务的转让1、合同法合同法第八十四条：债务人将合同第八十四条：债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。当经债权人同意。2、当事人一方经对方同意，可以将自己在当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。合同中的权利和义务一并转让给第三人。（一）合同终止的事由

14、：（一）合同终止的事由：u 1、债务已经按照约定履行；u 2、合同解除；u 3、债务相互抵消；u 4、债务人依法将标的物提存；u 5、债权债务同归于一人；u 6、债权人免除债务；u 7、法律规定或者当事人约定 终止的其他情形。1、协商解除协商解除：当事人协商一致可解除合同。：当事人协商一致可解除合同。2、法定解除法定解除。有下列情形之一的，当事人可解。有下列情形之一的，当事人可解 除合同：除合同：n因不可抗力致使不能实现合同目的；n在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（预期违约）n当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；n当事人一方迟延履

15、行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；n法律规定的其他情形。通知违约责任的形式：违约责任的形式：p继续履行 p采取补救措施 （修理、更换、重做、退货、减少价款或报酬） p赔偿损失 p支付违约金 p定金适用条件适用条件：1、有违约行为的存在2、非违约方须在合理的期限内提出继续履 行的请求3、依据法律和合同的性质能够履行4、实际履行在事实上是可能的和在经济上是合理的（一）、概念：（一）、概念：指违约方因不履行或不完全履行合同义务而给对方造成损失，依法和依据合同的规定应承担的赔偿损失的责任。（二）合同法规定的赔偿归则：（二）合同法规定的赔偿归则：1、完全赔偿归则（、完全赔偿归则（113条）条

16、）当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。 （实际损失和可得利益损失）（二）、可预见性规则（二）、可预见性规则（113113条）条） 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 （三）、减轻损害规则（三）、减轻损害规则（119119条）条） 当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩

17、大的，不得就扩大的损失要求赔偿。 指由当事人通过协商预先确定的，在违约发生后作出的独立于履行行为以外的给付。 合同法114条第2款：约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。过分高于造成的损失：约定的违约金超过造成损失的30%。（合同法解释二29条） 违约金违约金损害赔偿金损害赔偿金责任责任原因原因违约事实发生违约事实发生有违约事实且有损害后有违约事实且有损害后果果确定确定时间时间预先确定违约后责任预先确定违约后责任发生损害以后确定责任发生损害以后确定责任范围范围利弊利弊比较比较数

18、额比实际损害过高数额比实际损害过高或过低，将涉及诉讼或过低，将涉及诉讼赔偿数额准确（利）赔偿数额准确（利）避免烦琐的诉讼程序避免烦琐的诉讼程序（利）（利）计算损失范围及举证困计算损失范围及举证困难（弊）难（弊）第115条：当事人可以依照中华人民共和国担保法约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金注意：当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。 定金和违约金不可重叠（116条）法定的免责事由约定的免责事由不能预见不能避

19、免不能克服第一节 合同签订前主体的审查第二节 如何草拟合同第三节 注意事项一、主体资格审查一、主体资格审查1、真实性审查、真实性审查 应查看合同签订对方的身份证明、营业执照等身份信息；对企业而言，主要是审查营业执照、法定代表人身份证明，看对方的企业性质、注册资本，以及载明的其他信息。ua.订立合同的一方根本没有提供法人资格证明；ub.合同一方虽提供了企业法人营业执照，但为副本或复印件，其实为伪造的证明；uc.合同一方提供了正式的企业法人营业执照但其实际虚报注册资本，无实有资金，并没有实际履行能力；ud.合同一方在订立合同时虽提供了正式的企业法人营业执照，但因未参加工商局年检已被吊销营业执照。审

20、查合同对方履行合同的能力u注册资本u主营业务u资金状况u资产状况u合同履行情况u涉诉状况n经营范围n相关资质n民事权能1、共有 2、委托代理 代理签订买卖合同的委托代理人必须具备三条件，所以对委托代理人要进行三方面的审查:a)委托证明，b)代理权限c)签约时是否以委托人的名义进行。1、公开信息查询、公开信息查询p 媒介、网络信息搜索p企业宣传资料分析p行业协会资料查询p工商注册资料查询p税务信息查询p社会保障机构资料查询p技术监督部门资料查询p银行存贷款资料查询p海关报出关资料查询2、正面接触的方法u参观与拜访目标公司u以顾客或合作者的身份接触u委托国家职能部门进行访问u访问目标公司的相关员工

21、 3、间接调查的方法p访问目标公司的销售商p访问目标公司的供应商p访问目标公司的广告代理商专业调查事务所、律师事务所。出具正规的调查报告。一、合同的基本要求： 从形式上看，合同的主要条款包括首部、本文和尾部三个部分。 合同双方的名称、合同编号、签订时间和签订地点、买卖双方的名称必须写得清楚明白，不能有错字、别字、漏字。 合同法第十二条 合同内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的； （三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。合同的标的是指合同的当事人权利义务所指向的对象。 合同标的一般包

22、括： 名称 型号 规格 商标 单位 包装 要对合同标的具体规格及数量做出明确约定，避免出现差错。比如酒类买卖中，如果只约定购买“一千箱啤酒”，就有可能出现“一箱12支”或“一箱24支”这样两种相差巨大的结果。要核实数字是否准确，计量单位是否属于国家法定计量单位。对于有些物品，根据自身性质，要确定在数量条款中有无约定正负尾差、合理磅差、在途自然增减量和超欠幅度。最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件.doc对于有配件的标的物，要确定有无约定辅件、附件、配套产品、易损耗备品、配件和安装修理工具的范围和质保期。对于成套产品，要审查有无明确规定成套供应的范围，对方是否提供了成套供应清单。 对于购货

23、方提出的特殊包装方法应当引起足够的重视。主要明确包装材料、包装费用的负担和包装物的回收等，确保产品无损、无污、无漏、无耗地交接。还要明确包装材料的采用，包装费用的负担是否在合同中明确规定，包装物回收方式，交接货物后包装物遗失的处理产品验收方法：产品验收方法：）验收时间，）验收手段，）验收）验收时间，）验收手段，）验收标准，）由谁负责验收，）在验收中发生纠纷后，由标准，）由谁负责验收，）在验收中发生纠纷后，由哪一级质验部门处理。哪一级质验部门处理。对产品提出异议的时间和方法：对产品提出异议的时间和方法：）乙方在验收中，如果发现产品的品种、型号、规）乙方在验收中，如果发现产品的品种、型号、规格、花

24、色和质量不符合规定，应妥为保管，并在格、花色和质量不符合规定，应妥为保管，并在 天内天内向乙方提出书面异议；向乙方提出书面异议；）如果乙方未按规定期限提出书面异议，视为所交）如果乙方未按规定期限提出书面异议，视为所交产品符合合同约定；（对供货方有利）产品符合合同约定；（对供货方有利）乙方因使用、保管、保养不善等造成质量下降的，）乙方因使用、保管、保养不善等造成质量下降的，不得提出异议；不得提出异议；）甲方在接到乙方书面异议后，天内负责处理，）甲方在接到乙方书面异议后，天内负责处理，否则，即视为默认乙方提出的异议成立。（对收货方有利）否则，即视为默认乙方提出的异议成立。（对收货方有利） 交付时间

25、和方式（送货还是自提）要明确，合同中应列明收货方的经办人的姓名。这样做的目的是防止经办人离开后，对方不承认收货的事实，给诉讼中的举证带来困难。p重点审查交货地点和交货期限、交货方式。要严格审查交货期限在合同中有无规定，是否明确，交货期限是否具体到季度、月份、旬份或者具体日。p交货方式重点在分批交货的合同，特别关注每一批次的发货时间是否具体。主要审查价格表述是否模糊、计价单位、币种。数字应该大写.叁 参.doc要审查当事人在价格条款中除产品本身的价格之外，是否明确了额外费用的承担主体,如运输费、保险费、装卸费以及保管费由谁承担问题是否明确。应明确约定付款的时间。模棱两可的约定会给合作方找到拖延付

26、款的理由。以下付款时间的表述就有不足之处： A、甲方收到货物后付款；应更正为“甲方收到货物后 日内付款。” B：检验合格后付款；应更正为“检验合格后_日内付款”。要审查结算时间是否明确具体到日期，而结算时间往往关系着是否延期付款和贷款利息的问题. 建议留有余款在对方履行完毕后支付.合同双方应承担的权利、义务应当明确具体切忌含糊笼统.1、如果合同由对方草拟，则应当注意审查有无不平等的违约责任条款和加重我方责任的违约责任条款。注意合理利用定金、违约金，约定违约金应当明确具体数额或按合同价款的比例。2、在约定违约责任时“违约金不能和定金同时使用3、注意违约金的性质。在约定违约金时，注意写明赔偿违约金

27、后保留要求继续履行保留要求继续履行的权利的权利，不要让违约金变成解约金的性质。4、确定违约金具体数额。5、确定赔偿范围。在约定违约责任时，最好列明哪些损失属于违约赔偿的范围。明。 6、订金和定金的含义、区别、订金和定金的含义、区别n 订金：订金：是预付款性质，合同签订后可直接冲抵货款，合同不能签订时退回。n 定金：定金：是担保法规定的五种担保方式之一。五种担保方式为：保证、抵押、质押、留置、定金。合同法中规定的定金就是这个。它才适用定金罚则。n 定金罚则：定金罚则：合同法第115条规定：债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。 给付定金的一方不履行约定的债 务的，无权要求返还定金；收受 定

28、金的一方不履行约定的债务的， 应当双倍返还定金。 7、罚款、罚金、违约金的法律含义和区分n【罚款】不是一个合同法用语，而是行政处罚的一种方式，只有享有行政处罚权的机关，才可行使行政处罚权。n【罚金】 是刑事处罚方式。n【违约金】 是合同法对违约 责任承担的一种方式。u 如涉及派遣员工或第三方到我方或标的物所在地，或合同履行过程可能造成第三方人身损害的应对赔偿责任的承担有相应的约定。（十一）争议处理条款（十一）争议处理条款uA、约定诉讼管辖地，争取在我方所在地法院起诉。诉讼管辖地的约定要明确。uB、如果采用仲裁的方式，仲裁条款要明确约定某一个仲裁机构，而且该仲裁机构必须客观存在，否则将导致条款无

29、效。最好不要约定仲裁，虽然仲裁一裁终决，节省时间，但费用高，无上诉机会。合同可附生效条件，比如，乙方交纳保证金后生效，或满足什么条件生效。如果生效条件不具备，合同只是成立了，未生效。但通常的约定是“合同在双方签字盖章后生效”，注意“签字和盖章”和“签字或盖章”的区别。应有名称、（代理人、经办人等）、开户行、帐号等，内容有无漏签，是否清楚。加盖的公章应清晰可辨。必须对对方的单位名称等内容进行严格审查。要审查双方的单位名称和合同首部的单位名称是否一致，所加盖公章或合同专用章上的单位名称与书写的单位名称是否完全相同。盖章应和其工商档案留存的印章一致注意：a、对方的授权委托书应该由我方保存，以便在发生

30、纠纷时作为证据。b、如果对方是加盖分公司、部门的印章或者是部门经理、业务人员等都需要明确的授权委托书。p合同主体要前后一致p合同涂改要盖章确认p合同附件要盖章p合同要加盖骑缝章p合同文中不留空格p合同应保留三份以上p对于对方提供的格式合同应特别注意：要应势而变，不可以不加审查地完全适用其条款。1、在履行合同时最好有比较完整的书面往来文件，而且都必须有对方当事人的确认。如：供货方在送货时，应注意送货单让对方货仓人员签收并加盖公司收货章。 对支票的审查。支票付款的情况下，有可能是购货方用别的单位的支票支付货款。实践中，只要支票是真实有效的，一般都可以接受。接收支票当时应重点审查以下内容，避免银行退

31、票带来的麻烦和损失：1、收款人名称是否正确;2、书写是否清楚，字迹是否潦草;3、大小写的金额是否一致;4、大写数字是否正确。5、印鉴(公章和法定代表人印章)是否清晰;6、如果是经过背书的支票，应审查背书是否连续;7、有无伪造变造的痕迹。案例：A公司给B公司开出了发票，B公司出具了以下收具：“今收到北京A公司发票NO123456号，壹份金额5万元。B公司。张三。2002年12月31日。”请大家指出这张收据的缺陷。(遗漏的相关信息：相对应的合同;款项是否已经支付;公司的公章)。经营过程中如果对方要求先出发票并挂帐，应当让对方出具收条，并一定要在收据中注明“以上款项未付”。这样做，该张收具就同时具有欠款确认书的作用。对于其他的收具也应将有利的相关信息都包含进去。1、应本着友好协商的态度来处理问题，这样有利于我方收集到有利的证据。一旦起了冲突和争执，对方往往采取不合作的态度。从而使事情陷入僵局。2、签订还款协议注意事项：在协议中已应当写明对方承认的欠款数额;还款的具体时间;回避双方还有争议的其他事项;约定如果首次还款期满仍不依约还款，则视为全部到期;约定如果对方不依约付款，则由我方所在地法院管辖;协议还应加盖欠款单位的公章