公司治理6-7章课件.ppt

1、Corporate Governance LECTURE 67 CONTEXT复习董事会的职能好的董事会潜在问题One-tier VS Two-tier案例分析STAKEHOLDERS Anyone OR Any GroupPrimary OR SecondaryInternal OR ExternalNarrow OR WideKnown OR UnknownSTAKEHOLDERS Sub-Classified：Operational RoleCorporate governance Role不同的利益团体Internal：Directors/EmployeeOperational Rol

2、eCorporate governance RoleExternal：机构投资者VS小头影响企业决策的角色？90%转自己利益的获得DIRECTORS-代表股东利益A position（主要的内部监管） 董事的责任：AgendaLeadershipRepresentative重要的提案&决议管理层专业建议SelectCEO（评价）Select Chair（man?）NEDs How MANY?DIRECTORS-代表股东利益董事的责任II：建立企业文化监管日常工作（Who？）风险管理决策确认企业目标现实&可实施（反应）确保所有员工都明白对企业的职责 （HOW？Auditor）Regular &

3、Frequent 会议自我评估？Who？并向投资者公布Individual, Board as a group, company as a wholeRe-election董事会法律职责&ADDITIONAL REQUIREMENTS Listed Entities：有规定？ UK（Code） VS US （Act/Rule）信托责任 Fiduciary-监督公司活动，利润股价任命合适&独立的NEDs建立董事会委员会！Compulsory？Audit/Risk/Nomination/RemunerationUS: Executive/finance/community relationsUK

4、Code: Directors/Remunation/Account/Investor relation委员委员会会A A委员委员会会B B决策决策BOARD OF DIRECTORS 交易所& SARBANES-OXLEYSROs-NYSE, NASDAQ Compulsory！AT LEASE审计+报酬+提名（NEDs）不担任公司职务，保证不参与经营活动US董事会规范法律-Sarbanes-Oxley Ch10问题4-1 P49 关注董事会M&A 增加需求？上市公司收购什么？SEC: 披露管理人员报酬（包括STO）股东生气了董事会（代表）扫盲4-2 4-3 Who can be? P50谁

5、可以成为董事标准普尔500的公司中，每家公司平均拥有11名董事。在财富1000强的公司中：95%的公司的董事来自于退休的管理人员82%的公司的董事来自于其他公司的管理人员58%的公司的董事来自于学者58%的公司的董事来自于前政府官员82%的公司的董事会拥有女性成员效率 董事会都是专家，那就有效率了么？自己决定监督效率，怎么办？独立！董事会基本职责：评价，报酬，聘用解雇独立容易么？中国？提高公司价值，怎么办？缩减人员！Why？美国董事会的平均规模与独立性世界各地董事会的平均规模与独立性效率 董事会用哪种好丫？具体情况具体分析自己决定EG：年轻增长型 内部？外部？用来分析公司情况大公司，多元化，M

6、NCs 内部？外部？问题来了，到底谁决定呢？好的董事需要什么？好董事会&公司绩效的辩证关系请辩论监督、公司管理公司业绩相关否？哪些委员会适合，哪些不适合？报酬，审计，评价，聘用财务计划，长期投资计划现代董事会潜在问题NEDs经验&技术&时间 13/5,兼,挂当Management Team报告日常问题的时候出现的问题NEDs的团队力量不够CEOs可能太过权力倾向-商业联系（关系）现实VS理想公司治理（Chair VS CEO）Dow Jones Industrial Average 道琼斯工业平均指数（30/10）500强（10%）丑闻：泰科、阿德菲亚现代董事会潜在问题IICEO哪里来的？谁评

7、价他的表现？董事没有该公司足够的所有权Disney P55 4-4 Microsoft： Richard Hackborn改善的情况：65%公司要求组成董事必须董事会过大：大锅饭的工作分配：营运问题16/15CASE：P57 4-5董事架构ONE-TIER & TWO-TIEROne-Tier特征:公司治理是什么？系统：管理/控制一个团队广泛应用于UK&USCGC（英国准则）& NasdaQ 至少有半数的人？CEO和Chair 为了把所有权和控制权NEDs除了监视，还需要为日常战略做贡献董事架构ONE-TIER & TWO-TIEROne-Tier特征II:MNCs&大企业，决策活动由委员会组

8、成所有董事法律权利&权力平等董事会决策NEDs可以主动提出管理策略&决策同意票信托责任！BOARD OF DIRECTORS OPERATING BOARD董事架构ONE-TIER & TWO-TIERTwo-Tier特征:一般由 Management & Supervisory BoardEU-法国，德国管理委员会：日常企业操作领导人为？CEO监事委员会：任命，监督，评价领导人为？Chair董事架构ONE-TIER & TWO-TIERTwo-Tier特征II:监督委员会：负责监视管理层的合法性（行为）监督委员会：检查策略的可行性随便选的时候，公司会选择哪一种呢？董事会独立性推荐、建议案例分

9、析：三剑客挑战中国独立董事制度P59中国独立董事是如何沦为花瓶的？引入独立董事制度对于中国上市公司来说，究竟是一场“装饰革命”还是“治理革命”？董事会独立性最早建立于以一元制为特征的英美法系国家没有设立独立的监督机构董事会既是决策机构又是监督机构推行独立董事制度的背景：美国20世纪60年代政治混乱、水门事件及其他政治、经济丑闻，使人们对政治也包括大公司失去了信心。公司治理方面，强管理者、弱所有者背景下，公司所有者已经不能寄希望于管理层的道德自律了，于是引发了独立董事的产生。董事会独立性20世纪70年代由于几家公司卷入了向官员行贿等丑闻及一些性质恶劣的行为中，法院判决要求公司改变董事会结构，要求

10、董事会必须由大部分外部董事组成。1977年，经美国证监会批准，纽约交易所引入了一项新条例，要求本国的每家上市公司设立并维持一个全部由独立董事组成的审计委员会。董事会独立性：结论独立董事制度的兴起是20世纪90年代以后的事情；独立董事的比例和职责越来越得到强调；各国在引入独立董事制度过程中表现出明显的灵活性和过渡性。独立董事的“独立性”对于独立董事概念的理解，关键是何谓“独立”。独立性是独立董事的灵魂，是独立董事的价值所在。独立董事四个最重要的特征（1）独立董事来自于公司外部；（2）独立董事需要具有较好的素质与丰富的实践经验；（3）独立董事与所任职的公司没有任何关联关系；（4）独立董事的主要作用

11、是为了监督管理层、维护全体股东的利益。美国对独立董事“独立性”的界定纽约证券交易所上市公司手册对“独立性”的界定：独立于管理层，并在作为审计委员会成员时不受可能会影响其独立判断的关系的干扰；任何公司或其分支机构的高级官员或雇员不能担任独立董事。美国对独立董事“独立性”的界定全美公司董事联合会对“独立性”的界定，一位董事将被认为是独立的：如果他从未是该公司或其任何一家子公司的雇员，并非公司任何雇员的亲戚，不向公司提供任何服务，未受雇于向该公司提供主要服务的任何企业，除董事劳务费之外，不从公司获取任何报酬中国对独立董事“独立性”的界定关于在上市公司建立董事制度的指导意见的特别规定独立董事及其直接亲

12、属与任职公司无任何经济上的关系；独立董事及其直系亲属不具有任职公司的大额股份或代表任何重要的股东；独立董事不是任职公司或其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员。英美独立董事制度独立董事的选择标准：素质支持独立性：选择与企业无任何关系的人人格：选择注重社会声望和个人信誉的人职业或阅历：选择那些具有丰富管理经验的在职或退休的CEO、有执业经历的CPA和律师经济：选择财务状况良好的人健全的法律体系、监管制度和有效的市场机制：外在动力独立董事制度的理论基础委托代理问题“管理层的机会主义行为”“大股东的掠夺行为”独立董事行使“内部监督”职权独立董事的职责独立董事首先是一名董事，然后才是“独立的”董事

13、。作为董事的职责对股东履行受托责任对公司履行忠诚责任独立董事特有的职责监督公司管理层为公司决策的正确合理提供建议评价董事会提升公司名誉，降低公司交易成本案例：内部董事和外部董事的比例对总经理辞退比例的1991年第一季度，康柏公司首次出现季度亏损，股价剧跌，董事会和管理层在如何解决公司危机问题上产生了严重分歧。经理层因为感情因素和技术偏好不愿对公司经营战略做出调整，董事会经过讨论达成共识，免去公司创建人兼CEO凯尼恩的职务，调整公司战略结果翌年公司盈利激增，股价倍升，公司转危为安。一个重要的原因正是它的董事会除CEO外都是独立董事。正因为如此，董事会成员才不会感情用事，而是真正从公司的利益出发做

14、出决策。“外部董事占主导地位的董事会，比之内部董事占主导地位的董事会更易在公司业绩下滑时更换经理。”(Weisbach,1988)独立董事的权利知情权独立董事行使监督职能的基础监督权独立董事为行使其职能而应具备的各种权利之灵魂对“公司重大事项”发表评价意见提名任免董事聘任或解聘高级管理人员董事或高级管理人员的薪酬其他独立董事认为会损害中小股东的事项审核权独立董事为行使财务监督权否决权对重大事项的一票否决权被独立董事否决的议案如果再议时，应有全体董事的2/3以上或更大比例董事同意才能通过，并且需要在公开披露的决议中列明独立董事的意见。对独立董事的激励措施（1）固定薪金津贴补贴（2）持有公司股票（

15、必须？）（3）延期支付计划（4）股票期权（5）保险保障制度承担风险过大，容易使独立董事逃避责任，消极对待工作为独立董事购买董事责任保险对独立董事的约束措施（1）声誉约束独立董事市场（评估机构、保险市场、公司聘用）（2）法律约束在西方国家，如果因为董事会的失误给股东造成损失，股东中的任何一员都可以状告董事会。若法院判决董事会承担经济责任或法律责任，则此时查阅董事会做出这一决定时的记录，凡是没有投反对票的董事，都要负连带责任。（3）股权约束既是激励又是约束（4）市场约束独立董事市场我国引入独立董事制度的原因1.满足在境外上市的要求广东科龙、兖州煤业、中国联通、中国石油等2.完善上市公司治理结构对“

16、一股独大”、“内部人控制”进行制衡独立董事的比例越高，对中小投资者的保护越好规范治理结构，吸引国际投资者但问题是,在我国目前尚未就独立董事的人选、权责、奖惩等问题作出制度性规范的情况下, 就大量报道我国的独立董事效用极佳 一则有违事理,二则与公司治理的理念背道而驰, 因为后者强调的恰恰是制度的作用, 而不是个人的影响。往深处想想, 过分渲染的报道会不会加强国人忽视制度建设的心理中国一哄而上却草草收场的闹剧还少吗？我国独立董事制度的产生与发展1993年，青岛啤酒发行H股，并按照香港证券市场的有关规定设立了两名独立董事，从而成为第一家引进独立董事的境内公司；2001年8月16日，中国证监会正式发布

17、关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见，要求在2003年6月30日前各上市公司董事会成员中至少应包括三分之一的独立董事，标志着中国独立董事制度的正式建立，并进入实施阶段。我国独立董事制度已经初具规模独立董事占董事会的比例基本达到证监会要求的三分之一的比例；在人员构成上的特点专业化：财会经济类、法律类专业人才占大多数知识化：硕士研究生以上学历占一半以上年轻化：3050岁年龄段的人员最多多元化：大学教授和专家学者、中介机构工作人员、公司管理人员我国独立董事制度的现状2004年，上海证券报对中国上市公司独立董事进行了一次大规模的抽样调查。调查结果显示，无论是独立董事的客观行权环境，还是独立董事自身

18、主观的行权愿望，其调查结果都令人失望，与调查结果相比，更令人感慨的是独立董事们的“欲言又止”和“有苦难言”。其中，有33.3的独立董事表示，在董事会表决时从未投过弃权票或反对票；有35的独立董事表示，从未发表过与上市公司大股东或高级管理人员有分歧的独立意见；有15的独立董事表示，所在的上市公司并没有履行证监会关于“重大关联交易应由独立董事认可后，方可提交董事会讨论”的相关规定；有11的独立董事表示，自己所在的上市公司设立的薪酬、审计、提名等委员会内，独立董事没有达到1/2以上的比例；有15的独立董事表示，所在上市公司存在拒绝、阻碍、隐瞒或者干预自己行权行为的情况；有35的独立董事表示，并没能享

19、有与其他董事同等的知情权，不能获取足够支持自己发表独立意见、做出独立判断的信息。我国独立董事制度存在的问题1.独立董事的监督能力有限（1）独立董事人数少，比例低，其“制衡性”原则难以体现（2）独立董事的工作时间和知情权得不到保证，其“公正性”原则令人怀疑（3）独立董事不独立尤其表现在独立董事的选举过程中，很多公司都是由大股东或管理层向董事会提出独立董事人选，再以董事会的名义提名。2.独立董事的任职资格模糊政府官员、大学教授学者作为独立董事的实践经验？我国独立董事制度存在的问题3.独立董事的选拔机制不规范“人情董事”、“挂名董事”、“花瓶董事”4.独立董事和监事会的职责不明确（1）依据中国的现行

20、规定，中国的独立董事与监事会在财务监管职能上存在冲突与重叠之处。监事会原本就形同虚设的地位由于独立董事的引入而被进一步架空和削弱。（2）现行规定中独立董事与监事会监督管理层的职能也存在相互重叠之处。在我国目前整体规则缺失、特别是独立董事权责不明的情况下, 他们的作用或影响都只是个别的, 公司的得益或受损均系于其个人品质和能力。何况, 即使身为独立董事, 却不知其详的也大有人在。争论：独立董事是可以设立还是必须设立？国外独立董事制度有效运行的基础建立在股权革命的基础上建立在经营者革命的基础上建立在一元制治理结构基础上建立在董事会和经理层的分立建立在独立董事在董事会中具备群体优势和表决权优势的基础

21、上建立在信息披露和信息传递机制比较健全的基础上独立董事在公司一般不领取报酬，而只领取董事津贴和会议费争论：独立董事是可以设立还是必须设立？我国的情况“一股独大”、股票流通程度差、受行政力量影响大未形成独立董事市场履行二元制的监事会功能董事会和经理层交叉独立董事属于弱势群体信息披露机制很不健全，信用机制也很不健全独立董事大都属于兼职，薪酬太高会影响“独立性”，薪酬太低会影响“积极性”争论：独立董事是可以设立还是必须设立？认为公司必须设立独立董事独立董事的任务就是保障公司中小股东的权益，职权非常清楚。而监事会的职权不明确，会产生许多矛盾。HK用监事会监督董事会，监事会什么都要管，什么都要问，公司的经营人员究竟是应付监事会还是去做经营？监事会概念的本身是源于国有企业的，对于非国有公司，监事会的概念有一点儿过时。在公司法中，应规定必须设立独立董事。我国公司法规定：上市公司设立独立董事，具体办法由国务院规定。结论独立董事的引入并不必然保证董事会的有效运作正如监事会的建立不一定会对上市公司起监督作用一样，如果使独立董事发挥作用的前提和条件不具备的话，在上市公司聘用独立董事只会流于形式。THANKS