(5A版)公司合同管理实务培训课件.ppt
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1、主讲人:北京德恒(长沙)律师事务所律师合同风险管理前期防范前期防范前期防范前期防范合同风险管理中期履行督察中期履行督察是否违约对方自身合同管理机制持续改善合同风险管理对方违约处理对方违约处理合同风险管理自身违约处理自身违约处理及时沟通、取得谅解,签署备忘录或相关文件,避免诉讼。合同风险管理合法性合法性1、合同目的2、适格主体主体基本资格授权代表的资格某些特定行业或领域的主体资格某些特定类型合同的主体资格3、内容和形式商业性商业性1、平衡利益2、易于执行合同主体清晰合同标的规定明确、具体对合同各方权利义务规定具体履行权利和义务的程序规定明确具体违约责任的约定具体明确3、控制风险专业性专业性1、体
2、例严谨2、内容齐备定义模块主义务模块担保义务模块附随义务模块责任分配和处理模块争议解决模块合同效力和附则模块3、表述有序4、用词精确称呼前后一致标准界定清晰5、确保交易安全起草合同首部起草合同首部1、合同标题2、合同标号3、声明和摘要4、合同各方5、前言和鉴于有关合同各方主体的合法产生和有效持续的依据有关合同各方主体的合同目的有关签署合同前提、背景、双方协商过程的陈述营造合同阅读气氛的陈述制定合同正文制定合同正文1、八个必备条款标的和标的物数量质量价款或报酬履行期限、地点、方式违约责任争议解决的方法2、标题引领内容3、预见不同情况制定合同尾部制定合同尾部1、签字页的位置2、签约代表3、签字盖章
3、4、签订日期5、签订地点略民间借贷合同的限制:原则自由,但有例外1、利率最高有限度2、禁止利滚利3、企业和个人间借贷的特别限制以借贷名义非法集资以借贷名义向公众放贷绝对无效的民间借贷合同出借人明知借款人为了进行非法活动而借款认真看懂格式合同按用途使用贷款分期还款的不得迟延及时申请展期诉讼时效抗辩约定借款人“变身”的通知义务限定借款用途分期还款的条款设定迫使按期还款约定利滚利还款期限的确定问题避免使用格式合同保证担保1、什么是保证?2、保证的种类一般保证连带责任保证3、保证期间4、保证人的限制国家机关不得为保证人公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人企业法人的分支机构不得为保证人公司对外提供
4、担保的限制抵押合同1、可以用于抵押的财产的限制2、抵押合同的生效条件3、抵押权的实现质押合同1、质押有效的条件2、质押权的实现谨慎担保多人担保要求提供反担保抗议债权人放弃权利追偿避免保证人“脱保”避免权利过期抵押财产优先受偿合同形式要合法租赁物状况要查明租赁用途要界定租赁时间要设限租金数额及支付期限要确定维修责任要明确由谁维修维修条件使用不当的界定维修程序违约责任要全面延迟支付租金延迟交付租赁物租赁期满后延迟返还租赁物擅自改变租赁物性状租赁物质量瑕疵的处理租赁物权利瑕疵的处理出租人的自我保护监督承租人合理使用租赁物租赁物改善或增设他物擅自转租和协议转租租赁期满立即处理拖欠租金及时起诉(诉讼时效
5、为一年)承租人的自我保护租赁物不能正常使用时的自我保护优先购买权买卖不破租赁“第三者插足”的处理房屋租赁1、调查房屋产权情况,防止租赁无效产权人权利范围房屋用途房屋坐落位置2、办理租赁登记有利于保护承租人3、装修问题4、列入拆迁范围的房屋不得租赁5、承租人有权获得拆迁安置补偿6、房屋租赁权的“继承”土地租赁1、土地租赁必须办理登记2、租赁农村集体土地的特殊注意事项取得相关农村集体经济组织统一经过国家土地管理部门的批准,办理登记手续不得改变土地原来的用途不得以租代征承揽合同的特征双方交易的内容是工作成果“量身定做”承揽人独立完成工作承揽合同的几种类型承揽关系与买卖关系的区别管辖权的确定不同合同解
6、除权不同履行义务的方式不同风险负担原则不同承揽关系与雇佣关系的区别标的物不同双方当事人地位不同劳务提供方取得报酬的条件不同因工作过程中发生损害的责任负担不同常规条款要齐备承揽标的数量和质量:性能、规格、使用材料报酬由谁提供材料:来料加工、包工包料、分别提供材料履行期限验收标准和方法特殊约定要周密是否允许承揽人将业务交给第三人完成定作人的协助义务保密条款防止雇佣“嫌疑”变更定作要求违约责任要全面延迟交付延迟付款不亲自完成承揽工作定作物质量瑕疵承揽人违反保密义务建设工程施工合同的法律底限不得无证承建工程不得“挂靠经营”禁止转包限制分包部分建设工程必须进行招标合同无效的处理1、工程款如何处理(1)工
7、程合格时:付款(2)工程不合格修复后的工程经验收合格,由承包人承担修复费用修复后仍不合格,不予支持支付工程款的请求2、没收违法所得签约技巧1、审查承包人资质情况2、推荐使用示范文本,但不必拘泥3、注意施工合同的完整性本合同协议书中标通知书投标书及其附件本合同专用条款本合同通用条款标准、规范及有关技术文件、图纸工程量清单工程报价单或预算书有关工程的洽商、变更等书面协议或文件4、施工合同的主要条款工程范围建设工期中间交工工程的开工和竣工时间工程质量工程造价技术资料交付时间材料和设备的供应责任拨款和结算竣工验收质量保修范围和质量保证期委托法律关系形成的程序1 1、签订委托合同、签订委托合同委托的实务
8、内容授权的范围委托期限委托费用2 2、签发授权委托书、签发授权委托书对象明确内容完整委托合同的履行1 1、表明代理人身份、表明代理人身份显名代理非显名代理:不公开代理关系的委托、隐名代理2 2、忠实、善意履行受托职责、忠实、善意履行受托职责按指示办事亲自办理委托事项取得财产转交委托人履行情况及时报告委托人禁止事项3 3、受托人的赔偿责任、受托人的赔偿责任有偿委托的赔偿:以过错为前提无偿委托的赔偿:以故意或重大过失为前提越权办事导致损失:不论是否有偿及是否过错,都需赔偿4 4、委托人的赔偿责任、委托人的赔偿责任合同法第407条: 受托人处理委托事务时,因不可归责于自己的事由受到损 失的,可以向委
9、托人要求赔偿损失。居间人的法律地位、作用与责任1 1、居间人的作用、居间人的作用2 2、居间人在其所介绍签订的合同中不承担责任、居间人在其所介绍签订的合同中不承担责任3 3、居间人的根本职责:如实提供信息、居间人的根本职责:如实提供信息不隐瞒、不假造负担信息审查责任居间费用1 1、双方签订合同:支付居间费、双方签订合同:支付居间费2 2、双方未签订合同:支付居间成本、双方未签订合同:支付居间成本两种不同的合伙类型1、有限合伙:对外承担责任以投入资金为限度的合伙2、普通(无限)合伙:对外无限度的承担责任的合伙无限合伙的优点和缺点1、优点:手续便利、经营灵活2、缺点:风险较高有限合伙的优点和缺点1
10、 1、优点、优点资本与技术的较好结合减轻税负进退自如2 2、缺点、缺点丧失经营管理权资产收益权被削弱两种合伙的其他区别1 1、拿什么出资、拿什么出资有限合伙人不得以劳务出资2 2、合伙人是否可以跟自己的合伙企业做生意、合伙人是否可以跟自己的合伙企业做生意有限合伙人可以无限合伙人不可以3 3、合伙人是否可以跟自己的合伙企业做竞争业务、合伙人是否可以跟自己的合伙企业做竞争业务有限合伙人可以无限合伙人不可以4 4、是否可以将在合伙企业中的投资转让给别人、是否可以将在合伙企业中的投资转让给别人有限合伙只需提前通知无限合伙则需征得其他合伙人同意如何选择合伙人?1 1、经济实力、经济实力2 2、合作精神、
11、合作精神3 3、商业品行、商业品行4 4、“亲戚不共财亲戚不共财”普通合伙合同重要条款的拟定1 1、出资方式的约定需明确、出资方式的约定需明确2 2、利润分配、亏损承担方式、利润分配、亏损承担方式3 3、合伙事务执行人的产生规则、合伙事务执行人的产生规则4 4、议事程序和决事规则、议事程序和决事规则表决权表决程序5 5、入伙、入伙新合伙人入伙程序新合伙人入伙条件6 6、退伙、退伙7 7、合伙人纪律及违约责任、合伙人纪律及违约责任有限合伙合同重要条款的拟定1 1、合伙事务执行规则、合伙事务执行规则执行人的权限范围对执行人的监督程序和措施对执行人的违约制裁手段2 2、有限合伙人的、有限合伙人的“进
12、出进出”规则规则新有限合伙人的入伙规则有限合伙人的退伙限制劳动合同的订立劳动合同的订立在校学生是否可与用人单位建立劳动关系?在校学生是否可与用人单位建立劳动关系?勤工俭学实习 一般认为学生不具有完全的劳动行为能力,与单位见不构成劳动关系,实践中一般视为雇佣关系事业单位工作人员可否与用人单位订立劳动合同事业单位工作人员可否与用人单位订立劳动合同聘用人员具有事业编制的人员在中国就业的外国人是否受劳动合同法调整?在中国就业的外国人是否受劳动合同法调整?依法办理就业许可证的未依法办理就业许可用人单位可否向劳动收取就业保证金?用人单位可否向劳动收取就业保证金?用人单位招用劳动者,不得扣押劳动者的居民身份
13、证和其他证件,不得要求劳动者提供担保或者其他名义向劳动者收取财物企业能否单方变更劳动合同?企业能否单方变更劳动合同? 原则:平等自愿、协商一致,企业不得单方面变更劳动合同 例外劳动者患病或非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作劳动者不能胜任工作劳动合同的变更是否必须采用书面形式劳动合同的变更是否必须采用书面形式 对“书面形式”的理解和灵活把握 提示:提示:企业应注意保留与劳动合同变更的相关书面文件,如电子邮件、经劳动者签字的面谈记录等案例案例1:A公司与B员工在劳动合同中约定:B员工在财务部担任会计职务。在劳动合同履行过程中,B员工主要负责上海分公司的财务工作。然而,经过考核,A公司发现
14、B员工并不能胜任该工作,遂单方决定将B员工的工作内容变更为负责北京分公司的财务工作。B员工认为,A公司单方变更自己的职务违反了劳动合同的约定,因此拒绝办理工作交接手续,并且拒绝到岗上班。 哪些事项的变更属于对劳动合同的变更? 用人单位可否单方变更劳动合同? 企业可单方解除劳动合同的情形企业可单方解除劳动合同的情形 立即立即解除解除劳动者严重违反用人单位的规章制度劳动者严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工 作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正因劳动合同法第二十六条第一款第(一)项规定的情形致使劳动合同无效劳动者被依法追究刑事
15、责任案例案例2 2 :因劳动者严重违纪,用人单位单方解除劳动合同:因劳动者严重违纪,用人单位单方解除劳动合同A公司与B员工在劳动合同中约定的办公时间为上午8:30到下午5:30,周一到周五,并且A公司的办公区都安装了门禁系统。从某年2月1日至29日,A公司发现没有B员工的门禁出入记录,因此认定B员工存在连续多日旷工的严重违纪行为。进而,A公司依据公司的规章制度解除了与B员工的劳动合同。 用人单位依法有权以严重违纪为由解除与劳动者的劳动合同。 用人单位应该就劳动者存在严重违纪行为承担举证责任。 在目前的司法实践中,仲裁委员会和法院对用人单位举证责任的要求比较严格 。案例案例3 3:因劳动者严重失
16、职,用人单位单方解除劳动合同:因劳动者严重失职,用人单位单方解除劳动合同B员工担任A公司的总经理。在A公司多名员工的劳动合同即将到期前,A公司的人力资源总监多次提示B应及时决定是否与该等员工续签劳动合同。但B始终未予理会,最终导致在合同到期后,大量员工在没有续签合同的情况下继续在A公司工作。随后,有几名员工以A公司未与其签订书面劳动合同为由,提起了劳动争议仲裁和诉讼,要求A公司支付未签书面劳动合同期间的双倍工资,并要求解除劳动关系并由A公司支付经济补偿金。A公司因此遭受了几十万的经济损失。A公司随后以B严重失职,并给公司造成重大损失为由解除了B的劳动合同。 公司是否明确规定了员工的职责范围?
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