2017年杭州师范大学考研专业课试题812法理学.doc

1、杭 州 师 范 大 学 硕 士 研 究 生 入 学 考 试 命 题 纸杭 州 师 范 大 学 2017 年招收攻读硕士研究生入学考试题 考试科目代码： 812 考试科目名称： 法理学 说明：考生答题时一律写在答题纸上，否则漏批责任自负。1、 名词解释（每题8分，共48分） 1.实体法 2.确定性规则 3.法律编纂 4.要式行为 5.法律职业 6.法的溯及力二、简答题（每题10分，共40分） 1.简述法律的规范性。 2.根本法与普通法存在哪些区别？ 3.现代意义上法治国家有何优点？ 4.法律程序有哪些特点？三、论述题（每题20分，共40分） 1.理论界对法律规则的构成要件有多种不同的观点，包括二

2、要素说和三要素说等，请阐述这些观点，并说明你的观点。 2.论述法律体系和法学体系的联系和区别。四、分析题（每题11分，共22分） 1. 1949年美国学者富勒在哈佛法学评论上发表了一个假想的案件。五名洞穴探险人受困山洞，水尽粮绝，无法在短期内获救。在咨询了相关专家的意见后，为了维生以待救援，大家约定抽签吃掉其中一人，以救活其余四人。威特摩尔是这一方案的最初提议人，但在抽签前又收回了意见。其他四人仍执意抽签，并恰好选中了威特摩尔。获救后，这四人以杀人罪被起诉并被初审法庭判处绞刑。富勒进一步虚构了最高法院上诉法庭五位大法官对此案的判决书，五位法官持五种观点。 第一位首席法官特鲁派尼。他主张被告有罪

3、，但应获得行政赦免。其认为尽管对被告充满同情，但法律条文不允许有任何例外。在本案中，正义实现的唯一方式是行政赦免。行政赦免有利于减轻法律的严苛。法官们唯一能做的就是加入请愿队伍。 第二位法官是福斯特。其主张被告无罪。理由之一为本案不在联邦法律的管辖下，不应根据联邦实在法判决被告有罪。因为实定法适用的前提是人们可以共同生存。本案发生在“自然状态”。这导致联邦颁布和确立的法律并不适用。因此，根据社会契约论，他们在“自然状态”下签署的生死协定成为“政府宪章”。根据这个政府宪章，被告无罪。 第三位法官是唐丁。其宣布不参与本案审理。因为在他看来，本案的判决会使法官陷入法律与道德的两难。他既不赞同福斯特无

4、罪的观点，也不赞同有罪。他甚至认为检察院压根就不应该起诉。 第四位法官是基恩。他主张维持有罪判决。他认为法官应该忠实履行法官职责，在本案中法官做出判决的前提是把行政赦免和对错善恶问题抛开。其中一个理由是法官有义务忠实适用法律条文，根据法律的平时含义来解释法律，不能参考个人的意愿或者个人的正义观念。因为立法目的不清晰，对立法的司法改造变得不可能。第五位法官是汉迪。他主张被告无罪。汉迪法官主张用社会舆论和常识来断案。法律为人服务才有意义，为了维持司法部门与群众的联系，应该依据社会舆论判案。 问题：五位法官所持的观点各有依据，请择其一展开论述。 2.2016年11月1日中央全面深化改革领导小组会议同意最高人民法院在深圳市、沈阳市设立第一、第二巡回法庭的基础上，在重庆、西安、南京和郑州增设巡回法庭。届时巡回法庭数量将达到6个。巡回法庭制度是指法院为方便群众诉讼，在辖区设置巡回地点，定期或不定期到巡回地点受理并审判案件的制度。巡回法庭是最高人民法院派出的常设审判机构。巡回法庭作出的判决、裁定和决定，是最高人民法院的判决、裁定和决定。 问题：结合当前的司法改革，谈谈对设立巡回法庭的看法。 2017 年 考试科目代码 812 考试科目名称 法理学 （本考试科目共 2页，第2 页）