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1、1国际商法第三章国际商法第三章商事代理法商事代理法2第一节第一节 代理法概述代理法概述 一、一、代理的概念代理的概念 代理是指代理人（Agent）按照被代理人(本人)的授权，代表被代理人同第三人订立合同或作其他的法律行为，由此产生的权利与义务直接对被代理人发生效力。 3代理的三个方面关系 代理权关系代理权关系 被代理人人 -代理人 代理活动关系代理活动关系代理后果归属关系代理后果归属关系第三人第三人4二、特征w （1）代理人必须在本人的授权范围内行使代理行为w （2）代理人以本人的名义实施民事法律行为w （3）代理人需自己独立为意思表示w （4）代理行为的法律后果一般由本人承担5案例w 请判断

2、以下行为哪个属于代理行为？ A请B帮自己卖掉一直花瓶。C看中该花瓶，向B询问：“这花瓶是你的吗？价钱如何？”（1）B回答：“这是A的花瓶，他委托我将该花瓶卖掉，开价3万元。”（2）B回答：“这花瓶是我的，我开价3万。”6案例w A在路上碰到B，跟B说：“你帮我告诉C，我想买他的摩托车。”B随即找到C，然后跟C说：“A要我告诉你，他想买你的摩托车。”问：这个行为属于代理吗？w 张某最近要出国，委托邻居陈某代为照看自己的小狗。问，该行为属于代理吗？ 7二、代理的种类二、代理的种类w 1、直接代理和间接代理w 2、法定代理和意定代理（大陆法系）w 3、显名代理、隐名代理和未披露本人身份的代理（英美法

3、系）w 4、一般代理和承担特别责任的代理8第二节第二节 代理权的产生代理权的产生 （一）大陆法的规定（一）大陆法的规定1、法定代理主要适用于无民事行为能力（如未成年人或精神病人）2、意定代理委托代理9（二）英美法的规定（二）英美法的规定 英美法认为代理权的产生主要有以下几种方式 1、明示代理明示代理（或明示授权）（或明示授权） 2 2、暗示代理暗示代理（或默示授权）（或默示授权） 3 3、表见授权（不容否认的代理权）、表见授权（不容否认的代理权） 4 4、客观必须的代理客观必须的代理 5 5、追认的代理追认的代理10w 任特诉佛兰威克案（1893）w A是被告酒吧的经理，被告已禁止A用信用卡去

4、买香烟，但A仍然在原告处用信用卡买了香烟，被告想以已禁止A用信用卡买香烟为由拒绝付款。法院认为：A作为被告酒吧的经理，按常规有权用被告的信用卡买烟，原告只认为A为被告的代理人，至于禁止没有，原告并不知晓，故被告应付款。11w 帕劳诺玛发展公司诉法妮新织造有限公司案（1971）w 被告公司一秘书以公司名义向原告租了辆车子，但用于私事，被告认为秘书雇车私用，非公司业务，拒绝付款，法院认为公司的秘书有暗示的合理权限为公司目的订车，原告只认为秘书为被告的代理人，故公司应付款，至于私用问题只能由公司内部处理。 分析：分析：12w E公司诉R公司案（英国）w E公司对R公司的授权范围是从波兰购买一批皮货。

5、由于爆发第二次世界大战，在无法与E公司联系的情况下，R公司便以高价卖出该批皮货并将所得的价款以E公司的名义存入银行。第二次世界大战后，皮货价格猛涨。E公司指控R公司未经授权出售其货物是侵权行为，为此要求R公司给予赔偿，R公司则以存在客观需要的授权作为抗辩。w 请问：被告是否侵权？必要的授权必要的授权13w 斯佩内葛诉威斯特铁路公司案（1921） 铁路公司替原告运一批西红柿到A地，由于铁路工人罢工，西红柿被堵在半路上，眼看西红柿将腐烂，铁路公司就地卖掉了，法院认为，虽然铁路公司是善意的，保护原告的利益，但当时是可以通知原告的，在可以联系而未联系的情况下私自处理他人的财物，不能算是具有客观必须的代

6、理权，被告败诉。14必要的授权三个条件： （1）行使这种代理权是实际上或商业上必须的。 （2）代理人在行使这种权利前无法与委托人取得联系得到委托人的明示。 （3）代理人所采取的措施必须是善意的并且必须考虑到所有有关当事人的利益。 154、追认的代理追认的代理w 如果代理未经授权或超出了授权范围而以被代理人的名义同第三人订立了合同，这个合同对被代理人是没有约束力的，但是被代理人可以在事后批准或被代理人可以在事后批准或承认承认这个合同，这种行为就叫做追认。w 16案例w 李某要到山东出差，张某委托他代买一箱苹果，李见当地苹果物美价廉，就多买了一箱。w 此行为属于什么行为？w 若张某不同意李某多买一

7、箱，那么这箱苹果如何处理？w 若张某事后同意李某多买一箱或不作任何表示而收下苹果，那么这箱苹果又该如何处理？17二、代理关系的终止二、代理关系的终止w （一）被代理人解除委托或代理人辞去委托w （1）大陆法系：代理权是基于合同合同取得的，代理合同存续期间合同存续期间，被代理人不能单方面解除合同w （2）英美法系：代理权是以从代理人处获得利益为前提条件的，被代理人不能单方面终止代理关系。也就是说如果代理权代理权的授予是与代理人的利益的授予是与代理人的利益结合在一起时，本人就不能单方面撤回代理权。18示例1w 甲委托乙作为自己代理人，由乙为自己购买100吨的大豆，于是与乙签订委托合同，约定乙负责大

8、豆的采购直到都买完500吨的大豆。乙为甲购买了300吨的大豆后，甲认为自己已经掌握了大豆的货源，想自己购买剩余的大豆，于是解除了乙的代理权。对于乙后来购买的200吨大豆的行为不予承认，按大陆法的规定，甲的行为合法吗？ 19示例示例2 2：w 甲欠乙10万元的货款，为了偿还乙的货款，甲对乙说：“你帮我和丙去谈一份买卖钢材的合同，价值1000万，事成之后我拿百分之一的货款来还你的钱。”这种情况下，甲就不能单方面解除乙的代理权。20w （二）代理期间届满或代理事务完成w （1）代理期限届满期限届满，终止代理关系：如果代理合同中约定有代理时间的，代理权在时间到达后自动终止。w （2）代理事务完成事务完

9、成，终止代理关系：如果约定有代理事项的，完成该该事项时代理权自动终止。21示例1：w 甲与乙签订一份委托代理合同，约定由乙作为自己商品的销售代表进行甲商品的买卖，期限为2005年12月1日到2006年12月1日，按销售业绩获取提成作为报酬。2006年12月5日乙与甲的名义卖出了一批价值5万元的货物，随后要求甲支付该批货物的提成，但甲声称乙的行为是无权代理行为，不予承认。乙辩称说甲没有通知他代理权解除了，仍应承认该次乙的销售行为属于代理行为。如何认定？22示例2w 甲约定委托乙为自己的土地找买主并进行交易，乙把甲的土地卖出去之后，乙的代理权就自动结束。23w （三）代理人死亡或丧失民事行为能力w

10、 1、代理人死亡或丧失民事行为能力的，代理关系自动终止。w 2、被代理人为自然人的，其死亡或丧失民事行为能力的，不一定终止代理关系。w （1）在被代理人死亡后，为被代理人为被代理人或其继承人利益或其继承人利益而继续完成代理的。w （2）按业务性质或当事人约定须在代约定须在代理事务结束后理事务结束后才消灭代理权的w 3、法人消灭的：法人作为代理人或被代理人，代理权都随之消灭 24示例：w 甲与乙签订一份委托合同，由乙帮甲出售自己的一处不动产，所得的钱将作为自己儿子出国留学的费用。乙帮甲找好买主准备签订合同前得知甲由于心脏病突发去世了。这时乙还有权以甲的名义签订买卖合同吗？ 25示例w 甲聘请乙作

11、为自己的法律顾问，约定由乙负责处理甲与丙公司的法律纠纷直到得以圆满解决，在乙与丙公司谈判期间，甲由于车祸成为植物人，乙仍应以代理人的身份为甲解决与丙公司的纠纷。26（四）特定事件的发生导致代理权终止w 1、特定事件发生直接导致代理权终止的（1）不可抗力或情势变更的。（2）委托的标的物灭失的。（3）被代理人恢复或取得民事行为能力。27w 2、特定事件发生推定推定代理权终止的（英美法）w 如：甲参加钢铁运输的竞标，乙受甲的委托，作为代理人为甲安排运输船只。当乙得知甲竞标失败后，除非有特别约定，他为甲安排运输船只的代理权也应当自然终止。或者，某牧场主委托代理人以10万美元出售自己的牧场，但随后他们了

12、解到该牧场下是一座价值很高的金属矿床，价值200万美元。代理人以10万美元出售该牧场的代理权应当自然终止。28三、三、代理关系终止的效果代理关系终止的效果1、当事人之间的效果代理人就没有代理权，如该代理人仍继续从事代理活动，即属于无权代理。代理人与被代理人之间的权利义务关系终止。如果代理人在代理中使被代理人获得重大利益，而代理终止使自己丧失应获得的利益的，代理人有权要求被代理人补偿。29案例w 李女士是美国Maric公司的中国（大陆地区）独家代理人，负责在中国（大陆地区）推销美国Maric公司的产品，征求订单，由美国Maric公司根据订单向客户发货。代理协议中有一个佣金条款，其中规定，如果李女

13、士在一个年度如果李女士在一个年度内的销售业绩达到内的销售业绩达到200200万美元，将在一般佣金万美元，将在一般佣金之外得到之外得到3 3万美元的奖励性佣金万美元的奖励性佣金。w 2004年10月，李女士的当年销售业绩已经达到194万美元，突破200美元已经势在必得。但此时美国Maric公司董事会作出决议，决定直接进入中国（大陆地区）市场。为此，Maric公司就需要解除与李女士的代理协议。如果美国Maric公司董事会作出该决议的确是出于战略性考虑而非针对李女士的佣金利益，Maric公司是否可以解除与李女士的代理协议。30w （2）代理关系终止后，对第三人的效果w 产生效力待定的法律后果产生效力

14、待定的法律后果：如果第三人知道代理权终止，仍与代理人进行民事行为的，该行为的有效与否由被代理人决定。w 产生表见代理的法律后果产生表见代理的法律后果：如果被代理人在终止代理合同时，没有通知第三人或及时收回代理授权的证明文件的，第三由于不知道这种情况而与代理人订立了合同，则该合同对被代理人仍有约束力，被代理人对此仍须负责，但被代理人有权要求代理人赔偿其损失。 31第三节 无权代理w 一、狭义无权代理：w 行为人既没有代理权，也没有令第三人相信具有代理权的事实和理由，而以本人名义所为的代理。 本人追认w 无权代理的后果 催告、撤销 不追认、不撤销32w 在传统民法理论中，无权代理包括狭义的无权代理

15、和表见代理。w 狭义的无权代理：w 代理权已终止后的代理w 根本未授权的代理w 超越代理权的行为33二、表见代理w 本人与无权代理人之间的关系具有外表授权的特征，致使相对人有理由相信行为人有代理权而去其进行民事法律行为，其后果与有权代理相同。其后果与有权代理相同。w 如何判断第三人有理由相信行为人有代理权？ 行为人与被代理人之间曾存在雇佣、授权委托关系，但在雇佣关系或授权委托关系结束后行为人仍持有相关法律文件，如雇佣合同、盖有合同专用章或公雇佣合同、盖有合同专用章或公章的空白合同书、空白授权委托书章的空白合同书、空白授权委托书等。34表见代理示例1：w A公司经常派业务员B与C公司订立合同。B

16、调离后，又持盖有A公司公章的合同书与尚不知其已调离的C公司订立一份合同，并按照通常做法提走货款，后逃匿。对此A公司并不知情。问：如果C公司要求A公司履行合同，A公司可否拒绝？35表见代理示例2w 例例：A公司曾委托B负责购买某几种原材料，后A撤销了对B的授权委托，但未收回B手中的数份盖有A公司公章及合同专用章的空白合同书。一年后，B凭这几份空白合同书以A公司的名义与C、D、E公司分别签订了原材料购销合同。问这几份合同的效力如何？36狭义无权代理和表见代理的区别w （1）表面授权特征不同w （2）法律后果不同37第四节 代理关系 第三人第三人 外部外部 外部外部被代理人（委托人）被代理人（委托人

17、） 代理人（受托人）代理人（受托人） 内部38一、一、代理人与被代理人之间的关系代理人与被代理人之间的关系 （一）（一）代理人的义务代理人的义务（二）（二）被代理人的义务被代理人的义务 39（一）代理人的主要义务（一）代理人的主要义务w （1）代理人必须亲自履行代理职责w （2）代理人应勤勉地履行其代理职责w （3）代理人对本人应诚信、忠实w （4）代理人不得泄露他在代理业务中所获得的保密情报和资料w （5）代理人须向本人申报账目，即报告的义务。w （6）代理人必须服从被代理人的合法指示40忠实义务A、不与被代理人竞争B、不密谋私利C、不泄露商业机密41案例w 小李大学毕业，成绩优异，被一家日

18、本商社聘为该商社驻大连代表，负责东北地区的对日业务。一天，小李的叔叔找到小李，希望小李利用其所掌握的市场信息帮他将一批农产品销往日本，但不希望经过日本商社以免产生佣金。小李经过犹豫，决定免费帮忙，最终帮助他的叔叔将这批农产品销售给了一个日本客户。为表示感谢，他的叔叔赠送给小李一款价值3000元人民币的手表。w 问：小李有无违反代理人义务的行为？42（二）被代理人（本人）的义务（1）支付报酬的义务（2）偿还费用的义务（3）允许代理人核对帐目的义务43二、代理的外部关系w （一）大陆法系w 1、直接代理：代理人在代理权限内以被代理人名义同第三人订立合同合同效力直接归于被代理人 。w 2、间接代理：

19、 代理人拥有代理权而以自己的名义同第三人订立合同经代理人转让后，被代理人取代代理人在合同中的地位，承担有关的权利和义务 。44（二）英美法系w 1、完全披露被代理人w 2、部分披露被代理人w 3、未披露被代理人45w 未披露被代理未披露被代理人人:指代理人拥有代理权，但在作代理行为时，未声明自己的代理身份，也未指明被代理人的姓名和名称。 英美法的做法：英美法的做法：A、 被代理人可行使介入权介入权直接向第三人要求其在合同中的当事人的地位。（只需一个合同） B、 第三人有选择权选择权，可以选择代理人或被代理人作为合同的当事人大陆法的做法：大陆法的做法：被代理人不能直接凭代理人与第三人订立的合同对

20、第三人主张权利，必须由代理人同他再订立合同把前一个合同的权利转移给他，才能对第三人主张权利。（需要两个合同）46w Westec公司诉 Lanham and Clark 案（1998）w 被告Lanham 和 Clark 都是某有限责任公司的经理兼董事，他们与原告Westec公司签订了一份有关餐厅建设的工程合同。在签订合同时， Westec公司并不知道他们是某有限责任公司的代理人。根据双方的口头合同， Westec公司完成了施工，并提供了一张关于花费总计9183美元的账单。然而施工费用一直未被缴付，于是Westec公司起诉Lanham 和 Clark 以及他们所在的公司。基于公司有限责任的特征

21、，初审法院判决Lanham 和 Clark 所在的公司承担付款责任，免除了Lanham 和 Clark 的责任。 Westec公司不满判决上诉。47第五节 我国的代理法与外贸代理制度48代理的外部关系w 根据合同法第402条，受托人（代理人）以自己的名义，在委托人（被代理人）的授权范围内与第三人订立合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间存在代理关系的，则该合同直接约束委托人和第三人。该条还规定，如果有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人时，则该合同不能直接约束委托人。49w 例：A有一批上等瓷器委托瓷器商B代为出售，B将瓷器放入自己店中待售。后B以自己的名义与购买商C订立了一份瓷器买

22、卖合同。经查，C订约时知道B出售的瓷器是代A出售这一事实。w 问：该买卖合同的当事人是谁？ 50w 根据合同法第403条规定，当受托人以自己的名义与第三人订立合同，而第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系时，其后果分为以下几种情况： 51w 1、当受托人因第三人的原因对委托人不履行义务时，即受托人对于未能履行对委托人的义务没有过错时，受托人应向委托人披露第三人披露第三人，由委托人直接行使受托人对第三人的权利。但是，在第三人与受托人订立合同时，如第三人知道该委托人就不会订立合同的话，则委托人不得直接对第三人行使权利。 52w 例：例：A公司为一内地土特产公司，B公司为一专业外贸公司，C公司为一

23、美国公司。B受A委托出售一批大蒜给C公司，C公司不知道A、B之间的关系。B、C订立合同后，C公司突然提出不履行合同。问：此时A、B公司如何处理？ 53 w 三者关系如下图所示：54w 2、当受托人因委托人的原因对第三人未能履行合同时，受托人应当向第三人披露委托人。在这种情况下，第三人拥有选择权，可以选择受托人主张权利，或者选择委托人主张权利。但是，第三人一旦作出了选择，便不得变更选定的相对人。 55w 例：例：A公司为一内地土特产公司，B公司为一专业外贸公司，C公司为一美国公司。B受A委托出售一批大蒜给C公司，C公司不知道A、B之间的关系。B、C订立合同后，A公司突然提出无货可供。问：此时B、C公司如何处理？