1、模块二模块二 合同条款合同条款 项目（五）项目（五）商品检验、索赔、仲裁、商品检验、索赔、仲裁、不可抗力不可抗力教学要求：教学要求：掌握进出口商品检验的地点与方法；掌握进出口商品检验的地点与方法；了解商检的相关机构、商检证书的作用；了解商检的相关机构、商检证书的作用；了解索赔的相关程序。了解索赔的相关程序。掌握进出口商品仲裁的地点与方法；掌握进出口商品仲裁的地点与方法；了解仲裁的相关程序；了解仲裁的相关程序；教学重点、难点及技能点：教学重点、难点及技能点：重点：重点：1 1、商检的地点选择、商检的地点选择2 2、索赔的地点选择、索赔的地点选择3 3、商检证书的作用、商检证书的作用难点：不可抗力
2、的判定难点：不可抗力的判定一、进出口商品检验的内容及意义一、进出口商品检验的内容及意义二、检验时间和地点二、检验时间和地点三、检验机构三、检验机构四、检验标准四、检验标准五、检验证书五、检验证书任务一任务一一、进出口商品检验的内容及意义一、进出口商品检验的内容及意义1 1、含义：、含义：指商品检验机构对卖方拟交付货物或已交付货物的品质、规格、数量、重量、包装、卫生、安全等项目所进行的检验、鉴定和管理工作。2 2、进出口商品检验的项目与内容、进出口商品检验的项目与内容 品质检验 数量和重量检验 包装检验 卫生检验 残损鉴定 3 3、买方的检验权、买方的检验权 检验权是指合同当事人中哪一方行使对货
3、物的检验，也就是说，谁享有对货物的品质、数量、重量、包装等项内容进行最后评定的权利。二、检验时间和地点二、检验时间和地点 1 1、在出口国检验、在出口国检验（1）产地（工厂）检验（2）装运港（地）检验（“离岸品质、离岸重量”）注：以上两种方法否定了买方的复验权，对买方不利。确定检验时间和地点，实际是确定买卖双方中的哪一方行使对货物的检验权，即确定以哪一方提供的检验证书为准。2 2、在进口国检验、在进口国检验（1）目的港（地）检验 （“到岸品质、到岸重量”）（2）买方营业处所（最终用户所在地）检验 注：采取以上两种方法时，卖方须承担到货品质或数量的责任，对卖方不利。3 3、出口国检验，进口国、出
4、口国检验，进口国复验复验 注：该方法兼顾了买卖双方的利益，公平合理，是目前我国进出口业务中最常用的一种方法。案例思考案例思考 某合同商品检验条款中规定以装船地商检报告为准。但在目的港交付货物时却发现品质与约定规格不符。买方经当地商检机构检验并凭其出具的检验证书向卖方索赔，卖方却以上述商检条款拒赔。卖方拒赔是否合理？分析分析 卖方拒赔是有理由的。因为：合同规定商品检验以装船地商检报告为准，这决定了卖方交货品质的最后依据是装船地商检报告书。在此情况下，买方在目的港收到货物后，可以再行进行检验，但原则上无权提出异议。三、检验机构三、检验机构1 1、国际上的检验检疫机构、国际上的检验检疫机构官方检验机
5、构官方检验机构 其职能是，按国家有关法律规定对出入境货物实施强制性检验、检疫和监督管理，如美国食品药物管理局（FDA）、日本通商省检验所。半官方检验机构半官方检验机构 其职能是，在国家政府授权范围内，代表政府行使某项检验或某一方面的检验管理工作，如美国担保人实验室（UL）非官方检验机构非官方检验机构 指私人创办的、具有专业检验、鉴定技术能力的公证行或检验公司，如瑞士日内瓦通用鉴定公司（SGS）、英国劳埃氏公证行（Lloyds Surveyor）。知识小链接知识小链接 1664年，法国路易十四政府对150多种出口商品的品质和制造方法作了详细规定。法国政府在全国主要城市设立了商品检验机构，按法令进
6、行管理和检验。对符合法令规定的出口商品，准许出口；对检验不合格品，不准出口，并责成有关人员研究改进。从此，国际贸易史上产生了第一家具有检验管理职能的商品检验机构。随后的半个多世纪内，英国、德国、奥地利、日本、美国、瑞典、希腊、挪威、墨西哥等许多国家都相继设立了进出口商品检验机构，并制定了相关的检验法规。知识小链接知识小链接“全面进口监管计划”(Comprehensive Import Supervision Scheme,简称CISS)是起源于本世纪60年代初的一种非关税性贸易壁垒业务。通常由进口国政府有关部门颁布法令，指定一家或多家跨国公证行对该国进口货物实行强制性装船前检验，卖方凭指定国际
7、公证行签发的清洁报告书作为银行议付和海关放行的有效凭证之一。知识小链接知识小链接 由少数几个跨国公证行垄断着，这些跨国公证行主要有Its(intertek testing services英之杰集团 foreign trade supervision)、Bv(bureau veritas 法国船级社)、SGS(瑞士通用公证行)、Cotecna（泰纳）集团和OMIC(日本海外货物检查株式会社)等。http:/ 构、1150多个办事处及291个实验室，雇佣了近3万名员工，年商品检验业务量占世界贸易总量的5%。SGS是一个综合性的检验机构，可进行各种分析，包括进行试验，向委托人提供一套完整的数量和质
8、量检验以及有关的技术服务。SGS在中国的业务由香港SGS中国事务部承担。SGS与我国国家技术监督局合资开办通标检验公司，取通用公证行和标准计量局首字之意，主要办理CISS业务。（1)1998年成立的中国出入境检验检疫局（CIQ）：主管卫生检疫、动植物检疫和商品检验（三检合一），该局的职能已并入2001年成立的中国质量监督检验检疫总局（简称质检总局）2 2、我国的官方检验检疫机构、我国的官方检验检疫机构 General administration of quality General administration of quality supervision inspection and qu
9、arantsupervision inspection and quarantine of the PRCine of the PRC(2)检验检疫部门的工作职责*法定检验*监督管理*公证鉴定业务：接受委托,对进出口商品进行鉴定（非强制性）。1）列入国家商检部门公布的商检机构实施检验的进出口商品种类表中的商品2）我国食品卫生法和进出境动植物检疫法规定的商品3）出口危险物品和种类表内商品包装容器的性能检验和使用鉴定4）装运易腐烂变质食品出口的船舱和集装箱5）有关国际条约/协议规定须经商检机构检验的出口商品6）其他法律/行政法规规定须经商检机构检验的出口商品法定检验法定检验:对重要的进出口商品强制
10、检验对重要的进出口商品强制检验 3 3、我国民间检验机构、我国民间检验机构CCICCCIC 1980年成立的中国进出口商品检验总公司（CCIC:CHINA Commoditeis inspection corporation）及其分公司，是接受国家委托从事进出口商品检验的具有法人资格的公司。四、检验标准四、检验标准1 1、国际上对检验标准的分类、国际上对检验标准的分类（1）对买卖双方具有法律约束力的标准；（2）与贸易有关国家所制定的强制执行的法规标准；（3）国际权威性标准；国际标准、区域性标准化组织标准、国际商品行业协会标准、某国权威性标准2 2、我国的检验依据、我国的检验依据(1)国家法律、
11、行政法规；(2)贸易合同规定的检验标准(3)1低于2，按2办理(4)无1、2，按生产国标准，若无，按国际标准或国家商检部门指定标准。五、检验证书五、检验证书检验机构对进出口商品进行检验、鉴检验机构对进出口商品进行检验、鉴定后签发的定后签发的书面证明文件书面证明文件。1 1、检验证书的种类、检验证书的种类品质品质检验证书、检验证书、重量或数量重量或数量检验证书、检验证书、包装包装检验证书、检验证书、兽医兽医检验证书、检验证书、卫生卫生/健康健康证书、证书、消毒消毒检验证书、检验证书、熏蒸熏蒸证书、证书、残损残损检验证书、检验证书、价值价值鉴定证书、鉴定证书、船舱船舱检验证书、检验证书、产地产地证
12、明书等。证明书等。2 2、检验证书的作用、检验证书的作用检验证书是证明卖方所交货物的品质、数量、包装以及卫生条件等方面是否符合合同规定的依据；检验证书是海关验关放行的依据；检验证书是卖方办理货款结算的依据；检验证书是办理索赔和理赔的依据。检验证书的签发日检验证书的签发日期一般期一般早于早于运输单运输单据的出单日期据的出单日期3 3、报检员、报检员 报检员是指获得国家质量监督检验检疫总局规定的资格，在国家质检总局设在各地的出入境检验检疫机构注册，办理出入境检验检疫报检业务的人员。考试合格人员取得报检员资格证，2年内未从事报检业务的，报检员资格证自动失效。报考条件报考条件（1）年满18周岁，具有完
13、全民事行为能力。（2）具有高中毕业或中等专业学校毕业及以上学历。下列人员不能报名参加考试：（1）触犯刑律被判刑，刑满释放未满5年者（2）被检验检疫机构吊销报检员证未满3年者。（3）以伪造证件、冒名代考或其他作弊行为参加报检员资格考试以及相关考试，经查实，已宣布成绩无效未满3年者。考试内容考试内容考试内容包括报检业务基础、国际贸易知识、基础英语和有关法律法规知识。中国报检员资格考试网网址：http:/124.42.19.181:7001/wsbm/【案例案例】因检验条款不确定导致损失案因检验条款不确定导致损失案 案情介绍：案情介绍：我国一家外贸公司，采用D/A 90天方式出口五金工具到美国。在货
14、到一个月后，美方来电称，由于几家批发商相继毁约，销售遇到困难，但不会延误付款。然而在应收账款到期日，中方没有收到货款。之后，美方突然发来一份据称是美国一家著名金属研究所出具的质检证明，称货物有严重质量问题，要求折价50%，否则全部退货。中方虽据理力争，然而由于合同上未列明争议的时限和出具有效质检证明的机构，竟然找不到拒绝美方无理要求的充分理由。最后货款仅以原价的60%收回。【案例案例】买买方可以接受货物吗？方可以接受货物吗？某公司从国外采购一批特殊器材，该器材指定由国外某检验机构负责检验合格后才能收货。后接到此检验机构的报告，报告称质量合格，但在其报告附注内说明，此项报告的部分检验记录由制造商
15、提供。分析分析 买方不能接受货物。因为：买方之所以要卖方出具某检验机构签发的商检证书，目的是让商品检验机构检验货物，避免因卖方自己出具发货单而可能出现不真实问题。且商检机构对其签发的商检证书负有保证其真实性的责任。本例商检部门出具的证书，尽管说明质量合格，但有言明部分检验记录由制造商提供，这说明商检机构未尽到自己的责任，对买方来说，接受这种商检证书风险很大。所以买方不能凭此证书接受货物。任务二任务二 一、索一、索赔与理赔赔与理赔二、买卖合同中索赔条款二、买卖合同中索赔条款 一、索一、索赔与理赔赔与理赔 索赔索赔 不同法律对违约行为的不同解释不同法律对违约行为的不同解释 根本性违约(Fundam
16、entalBreach)和非根本性违约(Non-FundamentalBreach)重大违约(MaterialBreach)和轻微违约(MinorBreach)违反要件(BreachofCondition)和违反担保(BreachofWarranty)根本性违约根本性违约解除合同，并要求损害赔偿解除合同，并要求损害赔偿非非根本性违约根本性违约不能解除合同，只可要求不能解除合同，只可要求损害赔偿损害赔偿 二、买卖合同中索赔条款二、买卖合同中索赔条款 1 1、异议与索赔条款、异议与索赔条款 （1）索赔的依据。索赔的依据是指索赔应出具的证据和出证机构。（2）索赔的期限。索赔的期限是指守约方向违约方提
17、出索赔的时限。如果超过合同中约定的时限索赔，违约方可不予受理。（3）索赔处理办法和索赔金额。关于索赔的处理办法，因为事先无法预测违约的后果，因此，合同中不做具体规定，一般只做笼统规定，如整修、换货、退货、还款等。索赔金额也只能在事后本着实事求是原则酌情处理。2 2、罚金或违约金条款、罚金或违约金条款 罚金或违约金条款一般适用于卖方延期交货或买方延期接运货物、拖延开立信用证、拖欠货款等场合。违约金的数额一般由合同当事人商定。我国现行合同法没有对违约金数额作出规定，而以约定为主。罚金或违约金与赔偿损失的区别：前者不以造成损失为前提条件，即使违约的结果并未发生任何实际损害，也可以对违约方追究违约金责
18、任。定金罚则定金罚则 1 1、定金的含义、定金的含义 定金定金是指合同一方当事人根据合同的约定预先付给另一方当事人一定数额的金额，以保证合同的履行。（1）在合同中，定金条款的内容应与预付款条 款内容有所区别。（2）定金条款的规定应明确具体。如定金的数额、支付定金的时间和方式，债务人履行债务后，定金是收回还是抵作价款等，都在合同中具体订明。（3）在合同中同时约定违约金和定金的情况下，如出现一方违约，对方只能择其一适用，不能两者同时并用。2 2、运用定金条款的注意事项、运用定金条款的注意事项 【案例案例】违约金条款的陷阱违约金条款的陷阱 中国某进出口公司与某国某公司签订了1亿条沙包袋出口合同，交货
19、期限为合同成立后的3个月内，价格条款为1美元CIF香港，违约金条款为：如合同一方在合同履行期内未能履行合同规定的义务，则必须向另一方支付合同总价3.5的违约金。中方公司急于扩大出口，赚取外汇，只看到合同利润优厚，未实际估计自己是否有能力履行合同，便与外商订立了合同。而实际上中方公司并无在3个月内加工1亿条该类沙包袋的能力。合同期满，能够向外方交付的沙包袋数量距1亿条还相差很远。中方无奈，只有将已有的沙包袋向外方交付并与之交涉合同延期。外方态度强硬，以数量不符合同规定拒收，并以中方公司违约而要求按合同支付违约金。双方协商未果，最后中方某进出口公司只得向对方支付违约金300多万美元，损失巨大。【案
20、例案例】当事人应据理力争地对待索赔要求当事人应据理力争地对待索赔要求 案情介绍：案情介绍：某公司（以下称我方）与欧洲某公司（以下称对方）于2001年1月通过函电签订了1份分批装运销售合同，由我方向对方出售化工原料3110公吨。订明价格条款为CFR欧洲某港口，总金额为385万德国马克，包装条款为适合于海运的包装。索赔条款：货物到达目的港后，数量和规格问题应于15天之内，质量问题应于90天之内，买方须凭经卖方同意的检验人的证明向卖方提出索赔要求。在货物发运前，对方公司负责人到我方仓库查看了货物包装情况，表示满意。从2001年3月起我方开始发货，到2002年5月止货物出运完毕。每批装载，船方都出具了
21、清洁提单。货到目的港后，对方发现10批货物都有部分托盘和袋子损坏。于是，对方单方面聘请XX公证行检验货物，出具的证明表明破损原因是：“由于托盘木条强度不够，不适宜海上运输，以及包装带捆扎不紧所致。”据此对方两次写信给我方提出索赔，要求我方负责赔偿重新包装的人工费、材料费及检验费用，索赔金额215,961荷兰盾，我方只同意赔偿50%的损失。双方经过几次协商，未能达成协议。最后经中国国际贸易促进委员会调解，双方达成协议，我方给予适当补偿，主要是补偿直接以小包装装卸而增加的费用，其他费用不再提及，至此本案了结。任务三任务三 指国际经济贸易仲裁，是指由买卖双方指国际经济贸易仲裁，是指由买卖双方当事人在
22、争议发生之前或在争议之后，当事人在争议发生之前或在争议之后，达成达成书面书面协议协议，自愿自愿将他们之间友好协将他们之间友好协商不能解决的争议交给双方同意的第三商不能解决的争议交给双方同意的第三者进行裁决。者进行裁决。2 2、作用、作用（1）对双方当事人具有约束力（2）仲裁机构受理案件的前提（3）排除了法院的管辖权 我国某公司与外商订立一项出口合同，在合同中明确规定了一旦在履约过程中发生争议，即将争议提交中国国际经济贸易仲裁委员会，在中国仲裁。后来，双方对商品的品质发生了争议，对方在其所在地法院起诉我方，法院也发来了传票，传我公司出庭应诉。对此，我方应该如何处理？为什么？案例分析案例分析提示：
23、提示：向对方法院出示合同中仲裁条款的规定，要求对方法院不予受理，将争议案件交仲裁庭裁断。：案例分析案例分析 甲乙签订出口某种货物的买卖合同一份，合同中仲裁条款规定，凡因执行本合同所发生的一切争议，双方同意提交仲裁，仲裁在被诉人所在国家进行。仲裁决定是终局的，对双方具有约束力。在履行合同过程中，乙方提出甲方所交的货物品质与合同规定不符，于是双方将争议提交给甲国仲裁。经仲裁庭调查审议，认为乙方的举证不实，裁决乙方败诉。事后，甲方因乙方不执行裁决向本国法院提出申请，要求法院强制执行，乙方不服。讨论：乙方可否向本国法院提出上诉？分析分析 乙方不可向本国法院提出上诉，因为双方在合同中仲乙方不可向本国法院
24、提出上诉，因为双方在合同中仲裁条款规定中明确提出了，凡因执行本合同所发生的一切裁条款规定中明确提出了，凡因执行本合同所发生的一切争议，双方同意提交仲裁，仲裁在被诉人所在国家进行，争议，双方同意提交仲裁，仲裁在被诉人所在国家进行，仲裁决定具有终局性，对双方具有约束力。这份仲裁条款仲裁决定具有终局性，对双方具有约束力。这份仲裁条款是仲裁协议的一种形式，由双方当事人发生争议之前订立是仲裁协议的一种形式，由双方当事人发生争议之前订立的，表示同意把将来可能发生的争议提交仲裁解决的协议的，表示同意把将来可能发生的争议提交仲裁解决的协议；另一种形式是由双方当事人在争议发生之后订立的，表；另一种形式是由双方当
25、事人在争议发生之后订立的，表示同意把已经发生的争议交付仲裁的协议。这两种仲裁协示同意把已经发生的争议交付仲裁的协议。这两种仲裁协议的形式虽然不同，但其法律作用与效力是相同。而且仲议的形式虽然不同，但其法律作用与效力是相同。而且仲裁有约束双方当事人只能以仲裁方式解决争议的作用，所裁有约束双方当事人只能以仲裁方式解决争议的作用，所以乙方不可以向本国法院提出上诉。以乙方不可以向本国法院提出上诉。任务四任务四 我某进口企业按FOB条件向欧洲某厂商订购一批货物。当我方派船前往西欧指定港口接货时，正值埃及与以色列发生战争，埃及被迫关闭苏伊士运河。我所派轮船只得绕道南非好望角航行，由于绕道而增加航程，致使船
26、只延迟到达装货港口。欧洲厂商要求我方赔偿因接货船只迟到而造成的仓租和利息，我方拒绝了对方要求，因此引起争议。问题：请问欧洲厂商的要求是否合理？为什么？案例案例 1 1 欧洲厂商的要求不合理。因为我方所派船只迟到，是由于战争造成，这属于社会原因引起的不可抗力，是法定免责事项，对欧洲厂商提出的赔偿要求，我方可不予理睬。分析分析 某年，我国A公司与英国B公司成交小麦100公吨每公吨CFRLondon 400英镑，总金额为 40000英镑，交货期为当年5月9月份。签约后，A公司购货地发生水灾，于是我方以不可抗力为由，要求免除交货责任。但对方回电拒绝。案例案例 2 2问题：我方要求以不可抗力免除交货的理
27、由是否充分？不可抗力事由发生后，带来两种后果，解除合同与延迟履行。本例中，合同中小麦并非特定产地产品，某一产地发生水灾可以从其它产地调集，所以A无法要求免除交货义务。分析分析 我方以CIF条件从意大利进口货物一批，合同规定装运期为10/11月份。10月20日，意大利政府公布一项条例，规定从11月1日起除非有特别许可证，否则禁止该货物出口。出口商因此以不可抗力为由向我方提出解除合同。在此案中，意大利出口商是否可以免除其交货义务？为什么？案例案例 3 3 意大利政府禁令并未达到使意大利商人完全不能装运的地步。实际上，如果意大利商人有诚意履约的话，从10月21日-31日期间完全可以设法装运的。所以意大利商人以不可抗力事件为理由要求解约，是借故违约，我方应要求其按合同办理。分分 析析
