1、证据的基本知识证据的基本知识和工商执法办案若干注意问题和工商执法办案若干注意问题 2016年10月第1页，共154页。前言：前言：一、一、河南省行政执法条例河南省行政执法条例是在实施近是在实施近2222年的年的河南省行政机关执法条例河南省行政机关执法条例基础上进行修改的，并基础上进行修改的，并倡导倡导“服务型执法服务型执法”，自，自20162016年年6 6月月1 1日起施行日起施行 。19931993年年1212月月2121日河南省第八届人民代表大会常务日河南省第八届人民代表大会常务委员会第五次会议通过的委员会第五次会议通过的河南省行政机关执法条河南省行政机关执法条例例同时废止。同时废止。条
2、例条例共四十八条，主要对行政执法机关、行政共四十八条，主要对行政执法机关、行政执法人员、行政执法程序、行政执法监督、责任追执法人员、行政执法程序、行政执法监督、责任追究等内容作了规定。究等内容作了规定。第2页，共154页。二、自二、自20152015年年5 5月月1 1日起施行的新修正的行政诉讼法日起施行的新修正的行政诉讼法，对行政行为的审查在坚持合法性审查原则的基础，对行政行为的审查在坚持合法性审查原则的基础上，进一步加大了对行政行为合理性审查的力度，上，进一步加大了对行政行为合理性审查的力度，将原来的合理审查范围由将原来的合理审查范围由“行政处罚显失公正行政处罚显失公正”扩扩大到了对所有行
3、政行为的大到了对所有行政行为的“明显不当明显不当”。行政处罚显失公正，仅限于对行政处罚行为合理性的行政处罚显失公正，仅限于对行政处罚行为合理性的审查，即行政机关违法行为实施行政处罚时要做到同审查，即行政机关违法行为实施行政处罚时要做到同案同罚，不能显失公正，显失公正的，司法机关可以案同罚，不能显失公正，显失公正的，司法机关可以变更。变更。对行政行为是否明显不当的审查，是对行政行为对行政行为是否明显不当的审查，是对行政行为本身合理性的审查，也就是说行政机关做出的一本身合理性的审查，也就是说行政机关做出的一切行政行为不仅要合法，而且也不能明显不当。切行政行为不仅要合法，而且也不能明显不当。否则，司
4、法机关就可以变更行政机关做出的行政否则，司法机关就可以变更行政机关做出的行政行为。行为。第3页，共154页。司法机关对行政行为合理性审范围的扩司法机关对行政行为合理性审范围的扩大给今后行政执法办案提出了新的要求大给今后行政执法办案提出了新的要求，就是在作出行政行为时不仅要合法，就是在作出行政行为时不仅要合法，而且也要合理，不能存在明显不当的问而且也要合理，不能存在明显不当的问题。尤其是在作出行政行为的过程中，题。尤其是在作出行政行为的过程中，行使了法律赋予的自由裁量权的时候。行使了法律赋予的自由裁量权的时候。为了在行使裁量权时不发生明显不当的为了在行使裁量权时不发生明显不当的问题，我们必须在行
5、政处罚文书中引用问题，我们必须在行政处罚文书中引用裁量标准裁量标准，建立健全案件合议制度，建立健全案件合议制度，规范自由裁量行为。，规范自由裁量行为。第4页，共154页。为此，我们新单位组建后的今天，在加大为此，我们新单位组建后的今天，在加大执法力度同时迫切需要规范执法行为。执执法力度同时迫切需要规范执法行为。执法办案说简单点儿实际就是如何规范调查法办案说简单点儿实际就是如何规范调查取证等行政执法行为和依法作出恰当处理取证等行政执法行为和依法作出恰当处理的过程。在执法办案中，证据的依法收集的过程。在执法办案中，证据的依法收集、固定尤为重要，在这里就与各位同事共、固定尤为重要，在这里就与各位同事
6、共同学习一下关于行政执法证据的有关知识同学习一下关于行政执法证据的有关知识以及工商执法办案若干常用知识点。（因以及工商执法办案若干常用知识点。（因为食品药品方面有专一学习，这里执法办为食品药品方面有专一学习，这里执法办案的知识主要以工商行政管理方面的法律案的知识主要以工商行政管理方面的法律法规为主。请各位同事谅解！）法规为主。请各位同事谅解！）第5页，共154页。提纲：提纲：关于证据的若干问题关于证据的若干问题 一、行政证据概述一、行政证据概述 二、行政证据的收集、审查判断二、行政证据的收集、审查判断 三、证明标准、证据规则三、证明标准、证据规则 工商行政管理执法办案若干注意问题工商行政管理执
7、法办案若干注意问题第6页，共154页。关于证据的若干问题关于证据的若干问题第7页，共154页。一、行政证据概述一、行政证据概述行政证据是指经过查证属实可以作为定案根据的，具有行政证据是指经过查证属实可以作为定案根据的，具有法定形式和来源法定形式和来源的，证明行政案件事实的材料。的，证明行政案件事实的材料。虽然有的证据都对案件事实有一定的证明作用，但不符合虽然有的证据都对案件事实有一定的证明作用，但不符合采用标准的证据，即不具有证据力的证据，即使是客观真采用标准的证据，即不具有证据力的证据，即使是客观真实的，也不能在行政处罚中被采用。实的，也不能在行政处罚中被采用。证据力证据力：证据可以被用来证
8、明案件事实的资格和条件。：证据可以被用来证明案件事实的资格和条件。（“可采性可采性”形式要件）形式要件）证明力证明力：证据所具有的内在事实对案件事实的证明价值：证据所具有的内在事实对案件事实的证明价值和证明作用。（和证明作用。（“可靠性可靠性”实质要件）实质要件）第8页，共154页。（一）行政证据（定案）的属性（一）行政证据（定案）的属性1 1、证据的关联性、证据的关联性从以下方面审核证据的关联性从以下方面审核证据的关联性（1 1）证据与案件待证事实是否存在客观联系。）证据与案件待证事实是否存在客观联系。（2 2）证据与案件待证事实存在什么样的联系。）证据与案件待证事实存在什么样的联系。第9页
9、，共154页。2 2、合法性（程序性要求）、合法性（程序性要求）（1 1）证据收集、固定、提交的证据收集、固定、提交的主体主体合法合法 。（2 2）证据的证据的种类以及结构形式种类以及结构形式合法。合法。（3 3）证据的）证据的收集、运用的程序与来源收集、运用的程序与来源合法合法。第10页，共154页。3 3、证据的客观性、证据的客观性 证据的客观性指的是证据事实是案件事证据的客观性指的是证据事实是案件事实在不同层面不同角度不同阶段不同形实在不同层面不同角度不同阶段不同形式上的反映，不以人们的主观意志为转式上的反映，不以人们的主观意志为转移而存在的事实。行政执法也是通过证移而存在的事实。行政执
10、法也是通过证据把客观真实表现据把客观真实表现法律真实法律真实的过程。的过程。第11页，共154页。注意问题：注意问题：（1 1）不能把个人主观的判断、想象、假设、推理、臆断不能把个人主观的判断、想象、假设、推理、臆断、虚构等作为定案的证据适用、虚构等作为定案的证据适用。（2 2）违法产品的货值金额、违法所得或非法收入的计算不）违法产品的货值金额、违法所得或非法收入的计算不能笼统的计算，不能仅听相对人陈述的价格和数量以及能笼统的计算，不能仅听相对人陈述的价格和数量以及交税情况，要有充分的证据并予以计算。交税情况，要有充分的证据并予以计算。（3 3）证据必须有正确的来源）证据必须有正确的来源。“证
11、据的法律性决定了证据的许可性，只有符合了法律的要证据的法律性决定了证据的许可性，只有符合了法律的要求，取得了法定的形式，为法律所许可的与案件相联系的求，取得了法定的形式，为法律所许可的与案件相联系的客观事实，才能作为证据使用，才能作为定案的根据客观事实，才能作为证据使用，才能作为定案的根据”第12页，共154页。证据的种类证据的种类办案人员应当依法收集与案件有关的证据办案人员应当依法收集与案件有关的证据。行政执法证据包括：行政执法证据包括：(一一)书证书证;(;(二二)物证物证;(;(三三)视听资料视听资料;(;(四四)电子数据电子数据;(;(五五)证人证言证人证言;(;(六六)当事人的陈当事
12、人的陈述述;(;(七七)鉴定意见鉴定意见;(;(八八)勘验笔录、现场笔勘验笔录、现场笔录。录。河南省行政执法条例河南省行政执法条例第二十五条第二十五条中华人民共和国行政诉讼法中华人民共和国行政诉讼法第三十三第三十三条条 第13页，共154页。调查取证调查取证调查取证权和当事人权利义务的告知调查取证权和当事人权利义务的告知 1 1、首次向案件当事人收集、调取证据的，应当告知其有申请办、首次向案件当事人收集、调取证据的，应当告知其有申请办案人员回避的权利。案人员回避的权利。2 2、向有关单位和个人收集、调取证据时，应当告知其有如实提供证、向有关单位和个人收集、调取证据时，应当告知其有如实提供证据的
13、义务。据的义务。采取的调查取证的方式采取的调查取证的方式：询问当事人及证明人、要求当事人：询问当事人及证明人、要求当事人及证明人提供相关证据材料、现场勘验、检查、鉴定等；及证明人提供相关证据材料、现场勘验、检查、鉴定等；在法定情况下还可以采取先行登记保存以及查封扣押等措在法定情况下还可以采取先行登记保存以及查封扣押等措施。施。第14页，共154页。调查取证五要素调查取证五要素 何人：违法主体何人：违法主体 何时：违法行为在时间上的发生、变化何时：违法行为在时间上的发生、变化和终止的动态过程。（时效）和终止的动态过程。（时效）何地：违法活动的地点（管辖）何地：违法活动的地点（管辖）何事：违法行为
14、事实，性质事实、手段何事：违法行为事实，性质事实、手段事实和情节事实事实和情节事实 何果：违法行为的结果事实何果：违法行为的结果事实 第15页，共154页。表明身份制度表明身份制度 以工商执法来说：以工商执法来说：办案人员调查案件，不得少于两人。办案人员调查案件，不得少于两人。办案人员调查取证时，一般应当着工商办案人员调查取证时，一般应当着工商行政管理制服，并出示行政管理制服，并出示中华人民共和中华人民共和国工商行政管理行政执法证国工商行政管理行政执法证。第16页，共154页。二、证据收集、审查判断二、证据收集、审查判断 证据收集指行政机关运用法律许可的方证据收集指行政机关运用法律许可的方法和
15、手段，发现、采集、提取、固定用法和手段，发现、采集、提取、固定用来证明公民、法人或其他组织行政违法来证明公民、法人或其他组织行政违法并应受行政处罚的证据的活动。审查判并应受行政处罚的证据的活动。审查判断是合法有效证据筛选能力。断是合法有效证据筛选能力。第17页，共154页。（一）证据收集的范围（一）证据收集的范围 1 1、有关能证明涉嫌行政违法行为主体情、有关能证明涉嫌行政违法行为主体情况的证据材料况的证据材料 2 2、有关能证明行政违法行为存在，违法、有关能证明行政违法行为存在，违法行为情节轻重的证据材料行为情节轻重的证据材料 3 3、有关能证明行政违法行为不存在，违、有关能证明行政违法行为
16、不存在，违法行为情节轻微的证据材料；法行为情节轻微的证据材料；4 4、和行政案件处理有关的其他证据材料、和行政案件处理有关的其他证据材料。第18页，共154页。（二）证据收集的方法（二）证据收集的方法 1 1、询问、询问 2 2、调取、调取 3 3、鉴定、鉴定 4 4、检查、检查 5 5、拍照、录音、录像、拍照、录音、录像 6 6、勘验、勘验 7 7、抽样取证、抽样取证第19页，共154页。（三）收集各种证据应当注意的问（三）收集各种证据应当注意的问题题 (1)(1)依照法律、法规、规章和司法解释的依照法律、法规、规章和司法解释的要求收集证据。要求收集证据。(2)(2)收集证据应当主动、及时。
17、收集证据应当主动、及时。(3)(3)收集证据应当客观、全面。收集证据应当客观、全面。(4)(4)收集证据应当深入、细致。收集证据应当深入、细致。(5)(5)收集证据应当充分运用现代科学技术收集证据应当充分运用现代科学技术手段。手段。(6)(6)收集证据应当注意保密。收集证据应当注意保密。第20页，共154页。1.11.1现场检查笔录的收集方法现场检查笔录的收集方法 对有违法嫌疑的物品或者场所进行检查对有违法嫌疑的物品或者场所进行检查时，应当有当事人或者第三人在场，并时，应当有当事人或者第三人在场，并制作现场笔录，载明时间、地点、事件制作现场笔录，载明时间、地点、事件等内容，由办案人员、当事人、
18、第三人等内容，由办案人员、当事人、第三人签名或者盖章。必要时，可以采取拍照签名或者盖章。必要时，可以采取拍照、录像等方式记录现场情况。、录像等方式记录现场情况。-行行政处罚程序规定政处罚程序规定第二十九条第二十九条第21页，共154页。1.21.2现场检查注意问题现场检查注意问题 1 1、现场检查的范围限于有违法嫌疑的物、现场检查的范围限于有违法嫌疑的物品或场所。品或场所。2 2、现场检查时应有当事人或第三人在场、现场检查时应有当事人或第三人在场。3 3、应由具有执法资格的办案人员当场制、应由具有执法资格的办案人员当场制作。作。4 4、记载的内容应当客观、真实。、记载的内容应当客观、真实。提醒
19、：（提醒：（河南省行政处罚案卷评查标河南省行政处罚案卷评查标准准规定行政执法人员执法证复印件需规定行政执法人员执法证复印件需要附卷）要附卷）第22页，共154页。1.31.3当事人拒绝签名的情况当事人拒绝签名的情况 如果当事人拒绝签名的，只需在笔录中注明，并如果当事人拒绝签名的，只需在笔录中注明，并不影响现场笔录的效力。这是因为，法律对行政不影响现场笔录的效力。这是因为，法律对行政机关现场笔录的基本要求是时间、地点和具体情机关现场笔录的基本要求是时间、地点和具体情形，而不必须有当事人的签名和其他证人的签名形，而不必须有当事人的签名和其他证人的签名。形式合法的现场笔录可以作为定案的依据。形式合法
20、的现场笔录可以作为定案的依据。“现场笔录，应当载明时间地点和事件等内容，并现场笔录，应当载明时间地点和事件等内容，并由执法人员和当事人签名。当事人拒绝签名或者不由执法人员和当事人签名。当事人拒绝签名或者不能签名的，应当注明原因。能签名的，应当注明原因。”-行政诉讼证据行政诉讼证据规定规定第十五条第十五条第23页，共154页。2.1 2.1 询问笔录的收集方法询问笔录的收集方法 办案人员可以询问当事人及证明人。询办案人员可以询问当事人及证明人。询问应当问应当个别个别进行。询问应当制作笔录，进行。询问应当制作笔录，询问笔录应当交被询问人询问笔录应当交被询问人核对核对；对阅读；对阅读有困难的，应当向
21、其宣读。笔录如有差有困难的，应当向其宣读。笔录如有差错、遗漏，许其更正或者补充。涂改部错、遗漏，许其更正或者补充。涂改部分应当由被询问人签名、盖章或者以其分应当由被询问人签名、盖章或者以其他方式确认。经核对无误后，由被询问他方式确认。经核对无误后，由被询问人在笔录上人在笔录上逐页逐页签名、盖章或者以其他签名、盖章或者以其他方式确认。办案人员亦应当在笔录上签方式确认。办案人员亦应当在笔录上签名。名。第24页，共154页。2.2 2.2 制作询问笔录应注意的问题制作询问笔录应注意的问题 一、客观、如实地记录询问过程和询问内容。包一、客观、如实地记录询问过程和询问内容。包括表明身份、告知权利义务、当
22、事人申请回避、括表明身份、告知权利义务、当事人申请回避、办案人员提出的问题、被询问人的陈述内容等情办案人员提出的问题、被询问人的陈述内容等情况。况。二、询问笔录应当交被询问人核对。二、询问笔录应当交被询问人核对。三是询问笔录应经被询问人和办案人员签字、盖三是询问笔录应经被询问人和办案人员签字、盖章或其他方式确认。（应注明章或其他方式确认。（应注明“询问笔录上述内询问笔录上述内容，记录属实容，记录属实”字样，如被询问人拒绝签字的，字样，如被询问人拒绝签字的，应由两名执法人员在笔录中注明拒绝的理由。）应由两名执法人员在笔录中注明拒绝的理由。）第25页，共154页。制作询问笔录常见的问题制作询问笔录
23、常见的问题 首部填写不齐全。首部填写不齐全。前后不一致。前后不一致。调查（询问）笔录的内容没有全面反调查（询问）笔录的内容没有全面反映。映。当事人签字情况不规范。当事人签字情况不规范。第26页，共154页。3.3.物证的收集注意问题物证的收集注意问题 执法主体应保持物证的原物，原物保存执法主体应保持物证的原物，原物保存确有困难的，可以制作原物的复制件（确有困难的，可以制作原物的复制件（但需证明与原物无误）或者照片、录象但需证明与原物无误）或者照片、录象等，是种类物时保存其中的一部分。同等，是种类物时保存其中的一部分。同时为了质证需要，物证上能签名的则须时为了质证需要，物证上能签名的则须相对人签
24、名，不能签名的则须有其他佐相对人签名，不能签名的则须有其他佐证。证。第27页，共154页。4.1 4.1书证的收集方法书证的收集方法书证是指能够根据其表达的思想和记载的内容查明案书证是指能够根据其表达的思想和记载的内容查明案件真实情况的一切物品。包括：程序性文书（行政处件真实情况的一切物品。包括：程序性文书（行政处罚中不仅要证明相对人违法还要证明执法主体的合法罚中不仅要证明相对人违法还要证明执法主体的合法，程序性文书就是这方面最重要的证据）；相对人的，程序性文书就是这方面最重要的证据）；相对人的营业执照，经营许可证，认证证书，委托书等；相对营业执照，经营许可证，认证证书，委托书等；相对人提供的
25、检验报告，帐册，标签，价格表等。人提供的检验报告，帐册，标签，价格表等。制作书证的内容和形式有：执法证件的亮明，执法人员制作书证的内容和形式有：执法证件的亮明，执法人员的人数，来由，目的等的记载，通知书和告知书等的送达的人数，来由，目的等的记载，通知书和告知书等的送达，调查笔录的制作等等。，调查笔录的制作等等。第28页，共154页。4.24.2收集书证注意的问题收集书证注意的问题 复制的和行政相对人提供的需与原件核复制的和行政相对人提供的需与原件核对无误并签字予以确认，并注明时间和对无误并签字予以确认，并注明时间和出处；每一页书证应当有执法人员、相出处；每一页书证应当有执法人员、相对人、制作者
26、的签名或盖章，并且表明对人、制作者的签名或盖章，并且表明是不是真实意思的表示；涂改处盖有手是不是真实意思的表示；涂改处盖有手印印。第29页，共154页。5.15.1视听资料视听资料 是采用现代技术手段，将可以重现案件是采用现代技术手段，将可以重现案件原始声响原始声响 形象的录音录象资料，用来作形象的录音录象资料，用来作为证明案件真实情况的资料。主要包括为证明案件真实情况的资料。主要包括：录音资料；录象资料等：录音资料；录象资料等第30页，共154页。5.25.2视听资料收集方法视听资料收集方法 1 1、保存有关资料的原始载体，注明制作方法、时、保存有关资料的原始载体，注明制作方法、时间、制作人
27、和证明对象等间、制作人和证明对象等,声音资料应当附有该声音声音资料应当附有该声音内容的文字记录；内容的文字记录；2 2、有其他证据佐证并以合法手段取得的、无疑点、有其他证据佐证并以合法手段取得的、无疑点的视听资料或者与视听资料核对无误的复制件。的视听资料或者与视听资料核对无误的复制件。存有疑点的视听资料，不能单独作为认定案件事实的存有疑点的视听资料，不能单独作为认定案件事实的依据。所以在录制视听资料时一定要注意掌握相应的依据。所以在录制视听资料时一定要注意掌握相应的技巧，同时就视听资料的真实性尽量搜集相关联的证技巧，同时就视听资料的真实性尽量搜集相关联的证据予以佐证。据予以佐证。第31页，共1
28、54页。6.16.1电子数据电子数据 电子数据是指通过电子邮件、电子数据交换、网上聊天记录电子数据是指通过电子邮件、电子数据交换、网上聊天记录、博客、微博客、手机短信、电子签名、域名等形成或者存、博客、微博客、手机短信、电子签名、域名等形成或者存储在电子介质中的信息。储在电子介质中的信息。存储在电子介质中的录音资料和影像资料，适用电子数存储在电子介质中的录音资料和影像资料，适用电子数据的规定。据的规定。关于适用关于适用 的的解释解释第一百一十六条第一百一十六条 中华人民共和国电子签名法中华人民共和国电子签名法承认了数据电文中的电子承认了数据电文中的电子签名具有法律效力。该法规定：数据电文是指以
29、电子、光学签名具有法律效力。该法规定：数据电文是指以电子、光学、磁或者类似手段生成、发送、接收或者储存的信息。、磁或者类似手段生成、发送、接收或者储存的信息。通常情况下认为是储存于电子计算机的有关资料及其他科技设通常情况下认为是储存于电子计算机的有关资料及其他科技设备提供的信息，包括电子计算机储存资料如电子邮件、加油机备提供的信息，包括电子计算机储存资料如电子邮件、加油机电路板等。电路板等。第32页，共154页。手机短信、电子邮件、网络聊天证据的收手机短信、电子邮件、网络聊天证据的收集，现在尚无规范操作指导，但收集方法集，现在尚无规范操作指导，但收集方法原则上应该满足证据基本要求。原则上应该满
30、足证据基本要求。保证电子数据的证据力：技术手段的科学保证电子数据的证据力：技术手段的科学性、检查人员操作的可再现特性。性、检查人员操作的可再现特性。电子数据的证明力：满足证据三性电子数据的证明力：满足证据三性 合法合法、客观、关联以及非法电子证据排除。、客观、关联以及非法电子证据排除。第33页，共154页。6.26.2电子证据固定电子证据固定行政执法常用的固定电子证据的方式主要有：行政执法常用的固定电子证据的方式主要有：截屏、打印、拍照、拷贝截屏、打印、拍照、拷贝、公正等几种方式，并通常需要结合采用。、公正等几种方式，并通常需要结合采用。公证：在条件允许的情况下，由公证机关对电子证据的采集进行
31、固定公证：在条件允许的情况下，由公证机关对电子证据的采集进行固定、公正是最为妥善的方式，特别对于来源于互联网、远程服务器等随、公正是最为妥善的方式，特别对于来源于互联网、远程服务器等随时可能修改、灭失的证据。时可能修改、灭失的证据。截屏和打印：对截屏和打印：对OfficeOffice文档、文档、WebWeb网页、图像等证据，可以在检查现场通网页、图像等证据，可以在检查现场通过截屏、打印的方式进行取证，并按照提取书证的方法予以保管、固过截屏、打印的方式进行取证，并按照提取书证的方法予以保管、固定。定。拷贝：对于数据量比较庞杂，需要进行检索、分析才确定相关证据信拷贝：对于数据量比较庞杂，需要进行检
32、索、分析才确定相关证据信息的，或信息量较大的，可以采用拷贝方式取证，将计算机文件拷贝息的，或信息量较大的，可以采用拷贝方式取证，将计算机文件拷贝到光盘、存储设备中，然后进行证据收集。到光盘、存储设备中，然后进行证据收集。拍照、摄像：一方面，对视听资料可以采用拍照、摄像的方法进行证据的提拍照、摄像：一方面，对视听资料可以采用拍照、摄像的方法进行证据的提取和固定。另一方面，在计算机取证的全程进行拍照、摄像，可以固定计算取和固定。另一方面，在计算机取证的全程进行拍照、摄像，可以固定计算机证据的来源、取证过程等，保证证据的合法性、可靠性。机证据的来源、取证过程等，保证证据的合法性、可靠性。制作执法文书
33、。无论采取那种取证方式，在固定证据后，应当现场制作现场检查制作执法文书。无论采取那种取证方式，在固定证据后，应当现场制作现场检查笔录等执法文书。检查笔录主要记载电子证据的收集和固定情况，并由行政相对笔录等执法文书。检查笔录主要记载电子证据的收集和固定情况，并由行政相对人签字确认。人签字确认。第34页，共154页。7.7.复制件的收集方法复制件的收集方法 办案人员应当收集、调取与案件有关的办案人员应当收集、调取与案件有关的原始凭证作为证据；调取原始证据有困原始凭证作为证据；调取原始证据有困难的，可以提取复制件、影印件或者抄难的，可以提取复制件、影印件或者抄录本，由录本，由证据提供人证据提供人标明
34、标明“经核对与原经核对与原件无误件无误”、注明出证日期、证据出处，、注明出证日期、证据出处，并签名或者盖章。并签名或者盖章。第35页，共154页。8.18.1鉴定结论鉴定结论 是鉴定人接受委托或聘请，运用自己专是鉴定人接受委托或聘请，运用自己专门知识或技能，对某些专门性问题进行门知识或技能，对某些专门性问题进行分析、判断后所作出的结论意见。分析、判断后所作出的结论意见。第36页，共154页。8.28.2鉴定结论收集方法鉴定结论收集方法 1 1、应当载明委托人和委托鉴定的事项、应当载明委托人和委托鉴定的事项、向鉴定部门提交的相关材料、鉴定的依向鉴定部门提交的相关材料、鉴定的依据和使用的科学技术手
35、段、鉴定部门和据和使用的科学技术手段、鉴定部门和鉴定人鉴定资格的说明，并应有鉴定人鉴定人鉴定资格的说明，并应有鉴定人的签名和鉴定部门的盖章。的签名和鉴定部门的盖章。2 2、此类证据不能单独存在，必须有其它、此类证据不能单独存在，必须有其它材料辅助才能成立。材料辅助才能成立。第37页，共154页。3 3、关于被假冒企业的鉴定证明，辅助材、关于被假冒企业的鉴定证明，辅助材料需有：厂家的委托书，鉴定人员的身料需有：厂家的委托书，鉴定人员的身份证明。鉴定报告中除相关鉴定内容外份证明。鉴定报告中除相关鉴定内容外，还必须有被鉴定样品是相对人所为的，还必须有被鉴定样品是相对人所为的证明（如样品上有相对人的签
36、字或盖章证明（如样品上有相对人的签字或盖章，样品确认书等）。，样品确认书等）。4 4、样品确认的相关材料，指样品是被双、样品确认的相关材料，指样品是被双方认可的。方认可的。第38页，共154页。执法人员对所收集证据的保全问题执法人员对所收集证据的保全问题 第一、对证人证言、当事人陈述等言词证据保全的第一、对证人证言、当事人陈述等言词证据保全的方法是制作询问笔录，笔录中应记录原话，不得任方法是制作询问笔录，笔录中应记录原话，不得任意的修饰或增减，笔录应让陈述人阅读或向他宣读意的修饰或增减，笔录应让陈述人阅读或向他宣读，允许其对记载遗漏或错误之处进行补正或修改，允许其对记载遗漏或错误之处进行补正或
37、修改，核对后由其签名或盖章，并由询问人、记录人签名核对后由其签名或盖章，并由询问人、记录人签名或盖章。或盖章。第二、对各种现场的保全，可用照相、录像、制作现第二、对各种现场的保全，可用照相、录像、制作现场笔录等方式固定和提取，同时，在有关笔录、照片场笔录等方式固定和提取，同时，在有关笔录、照片中详细记载采取固定和保全措施的时间、地点、记录中详细记载采取固定和保全措施的时间、地点、记录人等情况。人等情况。第39页，共154页。第三、对有证据意义的物品和文件，可在现场勘查第三、对有证据意义的物品和文件，可在现场勘查时提取，也可向有关单位或个人调取，然后开列清时提取，也可向有关单位或个人调取，然后开
38、列清单，写明名称，数量、质量、物证和物主姓名，提单，写明名称，数量、质量、物证和物主姓名，提取时间及地点，提取人等情况，由原物持有人、提取时间及地点，提取人等情况，由原物持有人、提取人、见证人签名或盖章。取人、见证人签名或盖章。第四、对无法搬动或不便提取的物证，可以拍照或第四、对无法搬动或不便提取的物证，可以拍照或查封，并用文字注明有关事项附卷。查封，并用文字注明有关事项附卷。第五、对提取和查封、扣押的物证，应当妥善保管，第五、对提取和查封、扣押的物证，应当妥善保管，不得损坏或丢失。再根据不得损坏或丢失。再根据行政处罚法行政处罚法第第3737条第二款条第二款的规定处理。的规定处理。第40页，共
39、154页。抽样取证抽样取证 办案人员根据案情需要，为了提请有关部门对涉案物品给予检验、办案人员根据案情需要，为了提请有关部门对涉案物品给予检验、鉴定以取得检验（鉴定）报告证明涉案物品的真伪，而依据科学抽鉴定以取得检验（鉴定）报告证明涉案物品的真伪，而依据科学抽样的方法，抽取具有代表性的一定量的物品作为待验证据的证据行样的方法，抽取具有代表性的一定量的物品作为待验证据的证据行为。为。（用样品的鉴定结论直接代表全部涉案物品的质量用样品的鉴定结论直接代表全部涉案物品的质量）工商行政管理机关抽样取证时，应当有当事人在场，办案人员应当工商行政管理机关抽样取证时，应当有当事人在场，办案人员应当制作抽样记录
40、，对样品加贴封条，开具物品清单，由办案人员和当制作抽样记录，对样品加贴封条，开具物品清单，由办案人员和当事人在封条和相关记录上签名或者盖章。事人在封条和相关记录上签名或者盖章。如果法律、法规、规章或者国家有关规定对抽样机构有规定如果法律、法规、规章或者国家有关规定对抽样机构有规定的，工商行政管理机关应当委托相关机构抽取样品。的，工商行政管理机关应当委托相关机构抽取样品。提醒：新的提醒：新的流通领域商品质量抽查检验办法流通领域商品质量抽查检验办法5 5章章3838条，就抽条，就抽样工作程序、抽样结果处理、法律责任等做了详细规定，自样工作程序、抽样结果处理、法律责任等做了详细规定，自2014201
41、4年年3 3月月1515日实施。日实施。第41页，共154页。先行登记保存先行登记保存 在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，工在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，工商行政管理机关可以对与涉嫌违法行为有关的证商行政管理机关可以对与涉嫌违法行为有关的证据采取据采取先行登记保存先行登记保存措施。第三十二条措施。第三十二条 采取先行登记保存措施或者解除先行登记保存措施，采取先行登记保存措施或者解除先行登记保存措施，应当经工商行政管理机关应当经工商行政管理机关负责人负责人批准。批准。先行登记保存有关证据，应当当场清点，开具清先行登记保存有关证据，应当当场清点，开具清单，由当事人和办案人员签名或者
42、盖章，交当事单，由当事人和办案人员签名或者盖章，交当事人一份，并当场交付先行登记保存证据通知书。人一份，并当场交付先行登记保存证据通知书。先行登记保存期间，当事人或者有关人员不得损毁、先行登记保存期间，当事人或者有关人员不得损毁、销毁或者转移证据。销毁或者转移证据。第42页，共154页。调查取证中证据不足情况：调查取证中证据不足情况：1 1、缺当事人基本情况的证据。、缺当事人基本情况的证据。2 2、缺违法行为是当事人所为的证据。、缺违法行为是当事人所为的证据。3 3、缺案件来源证据。、缺案件来源证据。4 4、缺作案时间、地点的证据。、缺作案时间、地点的证据。5 5、缺作案手段证据。如当事人擅自
43、发布户外广告、缺作案手段证据。如当事人擅自发布户外广告，未取当事人是自行发布还是委托发布等证据。，未取当事人是自行发布还是委托发布等证据。6 6、缺违法事实证据。、缺违法事实证据。7 7、违法物品数量证据不足。、违法物品数量证据不足。第43页，共154页。三、证明标准、证据规则三、证明标准、证据规则 证明责任（举证责任）是指由谁提出证据，证明证明责任（举证责任）是指由谁提出证据，证明待证事实的义务和责任。待证事实的义务和责任。两层含义：两层含义：行为责任行为责任是提供证据证明其主张的责任是提供证据证明其主张的责任，又称为主观的举证责任、形式意义上的举证责任等，又称为主观的举证责任、形式意义上的
44、举证责任等；结果责任结果责任又称为败诉风险责任、客观的举证责任又称为败诉风险责任、客观的举证责任等，是指负有举证责任的人在不能提供足够的证等，是指负有举证责任的人在不能提供足够的证据证明其主张的案件事实时所要承担的不利风险据证明其主张的案件事实时所要承担的不利风险。第44页，共154页。行政处罚程序中的举证责任分配行政处罚程序中的举证责任分配 （一）行政处罚程序中，一般由行政机关负举证（一）行政处罚程序中，一般由行政机关负举证责任，这是行政处罚法所规定的举证责任基本原责任，这是行政处罚法所规定的举证责任基本原则。则。从行为责任上来说，行政机关负有查明违法事实从行为责任上来说，行政机关负有查明违
45、法事实的责任；从结果责任上来说，如果行政机关没有的责任；从结果责任上来说，如果行政机关没有查明违法事实，不得给予行政处罚。查明违法事实，不得给予行政处罚。公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为，依法应当给予行政处罚的，行政机关必须查为，依法应当给予行政处罚的，行政机关必须查明事实；违法事实不清的，不得给予行政处罚。明事实；违法事实不清的，不得给予行政处罚。行政处罚法行政处罚法第三十条第三十条第45页，共154页。（二）当事人对有利于自己的积极事实依法负提供（二）当事人对有利于自己的积极事实依法负提供证据责任证据责任 行政机关在查处违法行为过程中，
46、可以依法要求当行政机关在查处违法行为过程中，可以依法要求当事人对有利于当事人的积极事实提供证据。从行为事人对有利于当事人的积极事实提供证据。从行为责任上来讲，当事人有义务按行政机关的要求提供责任上来讲，当事人有义务按行政机关的要求提供相关证据；从结果责任上来讲，依据法律规定当事相关证据；从结果责任上来讲，依据法律规定当事人应当提供而拒绝提供证据的，视为当事人的行为人应当提供而拒绝提供证据的，视为当事人的行为没有相应合法证据，当事人不提供证据的后果可能没有相应合法证据，当事人不提供证据的后果可能是受到行政处罚。是受到行政处罚。第46页，共154页。相对人在行政程序拒不提供证据的相对人在行政程序拒
47、不提供证据的情况情况 被告（即行政机关）在行政程序中依照被告（即行政机关）在行政程序中依照法定程序要求原告（即行政程序中的当法定程序要求原告（即行政程序中的当事人）提供证据，原告依法应当提供而事人）提供证据，原告依法应当提供而拒不提供，在诉讼程序中提供的证据，拒不提供，在诉讼程序中提供的证据，人民法院一般不予采纳。人民法院一般不予采纳。关于行政关于行政诉讼证据若干问题的规定诉讼证据若干问题的规定第五十九条第五十九条 第47页，共154页。1 1、广告违法案件、广告违法案件 在查处违法广告案件时，应当要求当事人提供广告在查处违法广告案件时，应当要求当事人提供广告中数据、统计资料、调查结果的相应证
48、据。如果当中数据、统计资料、调查结果的相应证据。如果当事人不能提供，则视为其没有相应证据，构成虚假事人不能提供，则视为其没有相应证据，构成虚假广告行为。广告行为。广告使用数据、统计资料、调查结果、文摘、引用广告使用数据、统计资料、调查结果、文摘、引用语等引证内容的，应当真实、准确，并表明出处。语等引证内容的，应当真实、准确，并表明出处。引证内容有适用范围和有效期限的，应当明确表示引证内容有适用范围和有效期限的，应当明确表示。广告法广告法第十一条第十一条 第48页，共154页。2 2、侵犯商业秘密案件、侵犯商业秘密案件 权利人（申请人）认为其商业秘密受到权利人（申请人）认为其商业秘密受到侵害，向
49、工商机关申请查处时侵害，向工商机关申请查处时 ，被，被申请人不能提供或者拒不提供其所使用申请人不能提供或者拒不提供其所使用的信息是合法获得或者使用的证据的，的信息是合法获得或者使用的证据的，工商机关可以根据有关证据，认定被申工商机关可以根据有关证据，认定被申请人有侵权行为。请人有侵权行为。关于禁止侵犯商业秘关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定密行为的若干规定第四条第四条 第49页，共154页。3 3、侵犯消费者合法权益案件、侵犯消费者合法权益案件 经营者向消费者销售失效、变质、冒牌经营者向消费者销售失效、变质、冒牌商品以及销售标有虚假质量标志的商品商品以及销售标有虚假质量标志的商品时，经营者应提
50、交自己确非欺骗、误导时，经营者应提交自己确非欺骗、误导消费者的证据，否则该经营者应承担欺消费者的证据，否则该经营者应承担欺诈消费者的法律责任。诈消费者的法律责任。第50页，共154页。4 4、侵犯、侵犯注册注册商标专用权商标专用权 未经商标注册人的许可，在同一种商品未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的或者近似的商标的 未经商标注册人同意，更换其注册商标未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的并将该更换商标的商品又投入市场的。商标法商标法5252条条第51页，共154页。行政诉讼中的举证责
