1、v5.1工程建设中的合同法律关系工程建设中的合同法律关系v5.2市场经济条件下的合同管理市场经济条件下的合同管理v5.3政府加强合同管理的措施与手段政府加强合同管理的措施与手段v5.4职业工程师与建设法律职业工程师与建设法律/合同管理合同管理v5.55.5建设工程法律基础建设工程法律基础v5.65.6合同法基本原理合同法基本原理本章主要内容本章主要内容v项目建设基本程序项目建设基本程序v(1)项目建议书v(2)可行性研究报告v(3)编制设计文件v(4)施工准备v(5)项目列入年度投资计划，办理施工执照v(6)组织施工，做好生产准备v(7)竣工验收和交付生产v(8)项目后评价及检验反馈5.1 5
2、.1 工程建设中的合同关系工程建设中的合同关系工程项目建设基本程序示意图工程项目建设基本程序示意图长期长期计划计划五年五年计划计划预备项预备项目计划目计划年度投年度投资计划资计划项目建议书项目建议书可行性研究可行性研究报告报告设计文件设计文件建设准备建设准备建设实施建设实施生产准备生产准备竣工验收竣工验收交付使用交付使用投资估算投资估算设计总概算设计总概算施工图预算施工图预算竣工决算竣工决算可行性可行性研究研究项目全寿命周期中的合同主体项目全寿命周期中的合同主体业主业主政府政府承包商承包商供应商供应商用户用户保险公司保险公司科技机构科技机构银行银行勘察单位勘察单位物管公司物管公司设计单位设计单
3、位咨询公司咨询公司业主业主承包商承包商咨询合同咨询合同贷款合同贷款合同勘察勘察/设计合同设计合同监理委监理委托合同托合同采购供应采购供应合同合同工程保险工程保险合同合同材料设备材料设备运输合同运输合同科技开发科技开发合同合同材料设备材料设备采购合同采购合同流动资金流动资金贷款合同贷款合同保险合同保险合同仓储保管仓储保管合同合同设备租赁设备租赁合同合同工程分包工程分包合同合同国际工程国际工程承包合同承包合同FIDIC运输合同运输合同开发商开发商土地征用与出土地征用与出让让(成批成批/宗地宗地)合同合同拆迁安置及拆迁安置及拆迁承包合同拆迁承包合同供用水供用水/电电/气等合同气等合同房屋租赁与房屋租
4、赁与销售合同销售合同工程施工工程施工承包合同承包合同如果变成如果变成 工程建设中的合同关系工程建设中的合同关系代理销售代理销售合同合同物业管理物业管理合同合同5.2 5.2 市场经济条件下的合同管理市场经济条件下的合同管理v(1)(1)政府加强宏观调控，企业成为合格市政府加强宏观调控，企业成为合格市场主体场主体v(2)(2)建筑产品是特殊建筑产品是特殊(复杂复杂)的商品，建设的商品，建设合同更加复杂合同更加复杂v(3)(3)建筑市场主体的合同建筑市场主体的合同(索赔索赔)意识极待意识极待提高和加强提高和加强v(4)(4)重视管理效益重视管理效益,合同中蕴藏着巨大的文合同中蕴藏着巨大的文字上的经
5、济效益字上的经济效益v(5)(5)熟悉国际惯例，开拓国际建筑市场熟悉国际惯例，开拓国际建筑市场 业主单位：云南省电力工业局业主单位：云南省电力工业局建设管理单位：鲁布革工程管理局建设管理单位：鲁布革工程管理局设计单位：昆明勘测设计院设计单位：昆明勘测设计院施工单位：施工单位：首部和厂区：水电部第十四工程局首部和厂区：水电部第十四工程局引水系统工程：日本大成建设株式会社引水系统工程：日本大成建设株式会社咨询机构：世行特咨团咨询机构：世行特咨团(SBC)澳大利亚雪山工程公司澳大利亚雪山工程公司(SMEC)挪威咨询挪威咨询顾问团顾问团(AGN)运行单位：鲁布革发电总厂运行单位：鲁布革发电总厂主要设备
6、供应商：主要设备供应商：发电机组：德国西门子公司发电机组：德国西门子公司水轮机和球阀：挪威克维聂公司水轮机和球阀：挪威克维聂公司变压器：日本柱友公司变压器：日本柱友公司鲁布革水电站鲁布革水电站案例分析案例分析(1.1)业主违约索赔业主违约索赔 鲁步革工程的引水系统工程承包合同是由鲁布革工程局鲁步革工程的引水系统工程承包合同是由鲁布革工程局(业主业主)和日本和日本大成建设株式会社签订的。合同实施后不久，承包商即向业主提出大成建设株式会社签订的。合同实施后不久，承包商即向业主提出“业主违约索赔业主违约索赔”。理由是：业主未按合同规定提供合格的三级标准。理由是：业主未按合同规定提供合格的三级标准的现
7、场公路，承包商车辆只能在块石垫层路面上行使，引起轮胎严重的现场公路，承包商车辆只能在块石垫层路面上行使，引起轮胎严重的非正常消耗，要求业主给予的非正常消耗，要求业主给予400多条超耗轮胎的补偿。本来这是一项多条超耗轮胎的补偿。本来这是一项不难处理的索赔，当时又有外国专家的帮助可业主顾虑重重，时间一拖不难处理的索赔，当时又有外国专家的帮助可业主顾虑重重，时间一拖再拖，金额一压再压，最后才补偿了再拖，金额一压再压，最后才补偿了208条轮胎条轮胎(当时约当时约1900万日元万日元)。对此澳大利亚咨询专家曾委婉地表示，认为业主对承包商的索赔处理得对此澳大利亚咨询专家曾委婉地表示，认为业主对承包商的索赔
8、处理得太慢太严。尽管如此，国内有的单位对此却不乏怨言。由于当时到鲁布太慢太严。尽管如此，国内有的单位对此却不乏怨言。由于当时到鲁布革参观的人很多，一传十，十传百，引起了一场舆论风波。有的说：革参观的人很多，一传十，十传百，引起了一场舆论风波。有的说：“索索赔款哗哗地流进了日本人的腰包赔款哗哗地流进了日本人的腰包”，“什么低标价，鲁布革赔掉了一个大什么低标价，鲁布革赔掉了一个大窟窿窟窿”有的报告文学甚至说成是：有的报告文学甚至说成是：“拳击老手打来的一记记重拳拳击老手打来的一记记重拳”，称，称“业业主输得太惨了主输得太惨了.”实际上，鲁布革水电站引水系统工程承包商的全部索赔金额为实际上，鲁布革水
9、电站引水系统工程承包商的全部索赔金额为229.1万万元，仅占合同总额的元，仅占合同总额的2.83%。世界银行来华视察的专家以及外国驻现。世界银行来华视察的专家以及外国驻现场的咨询专家都认为，这是水电建设项目场的咨询专家都认为，这是水电建设项目“少见的低索赔少见的低索赔”。广蓄现象说明了什么？广蓄现象说明了什么？“广蓄广蓄”是指为深圳大亚湾核电站配套的国家重点工程是指为深圳大亚湾核电站配套的国家重点工程-广州广州抽水蓄能电站工程。抽水蓄能电站工程。业业 主：为主：为“广蓄广蓄”电站联营公司，全面推行项目业主负责制，电站联营公司，全面推行项目业主负责制，被称为我国工程被称为我国工程 建设投资体制改
10、革的典范。建设投资体制改革的典范。承包商：为全国建筑业改革的排头兵，创下鲁布革经验的水承包商：为全国建筑业改革的排头兵，创下鲁布革经验的水电十四局。电十四局。工工 程：优质高速完成，用了程：优质高速完成，用了4年年7个月，创造了世界水电建个月，创造了世界水电建设史上的奇迹。其它国家同类项目一般用设史上的奇迹。其它国家同类项目一般用68年时间。年时间。但是该工程从但是该工程从1988年签订合同以来，由于物价上涨，工程异年签订合同以来，由于物价上涨，工程异常艰巨，从常艰巨，从1988.61991.12月，承包商实际亏损月，承包商实际亏损9248万元万元，预计后期还将会亏损预计后期还将会亏损2020
11、万元，总计达万元，总计达1.1268亿元。双方达亿元。双方达不成一致，引发了一场不成一致，引发了一场“广蓄现象广蓄现象”的大讨论。的大讨论。案例分析案例分析(1.2)国内某大型建筑工程合同索赔案件国内某大型建筑工程合同索赔案件 中建一局四公司于中建一局四公司于1988.2.14日与北京新万寿宾馆有限公司日与北京新万寿宾馆有限公司(简称新万简称新万寿宾馆寿宾馆)签订了建筑工程承包合同。合同规定：一局四公司新万寿宾馆，签订了建筑工程承包合同。合同规定：一局四公司新万寿宾馆，建筑面积建筑面积36015平方米，平方米，1988年年2月月15日开工，日开工，1990年年2月月15日竣工。承日竣工。承包总
12、价为包总价为2227.5万美元，其中万美元，其中500万美元折合人民币支付。工程于万美元折合人民币支付。工程于1990.8.15日竣工交付使用后，甲方拖欠工程尾款日竣工交付使用后，甲方拖欠工程尾款161.28万美元以及工程万美元以及工程签证款签证款5.9万美元和万美元和106万人民币，合计万人民币，合计168.8万美元和万美元和106万人民币，此万人民币，此外还有应签证而未签证确认的索赔款折合人民币外还有应签证而未签证确认的索赔款折合人民币1300多万元。中建一局多万元。中建一局四公司在反复催讨无结果的情况下，聘请上海建纬律师事务所作为其代四公司在反复催讨无结果的情况下，聘请上海建纬律师事务所
13、作为其代理人，于理人，于1993.5.15日向北京中级人民法院起诉。而被告则以工期拖延和日向北京中级人民法院起诉。而被告则以工期拖延和工程质量问题为由，提出工程质量问题为由，提出66万万5千美元的反诉。千美元的反诉。乙方共提出乙方共提出167项索赔项项索赔项目，经审查有目，经审查有65项因缺乏证据和违反索赔时效规定而无法成立。项因缺乏证据和违反索赔时效规定而无法成立。乙方在该工程实施了严密的与国际惯例接轨的管理体系。乙方在该工程实施了严密的与国际惯例接轨的管理体系。114次每周例会次每周例会纪要的原始记录共纪要的原始记录共344页，全部保存完整，字迹清晰，真实地再现了工程页，全部保存完整，字迹
14、清晰，真实地再现了工程施工的全过程，成为案件重要得证据来源。提供给法院的资料共施工的全过程，成为案件重要得证据来源。提供给法院的资料共17卷计卷计737页，堆放有页，堆放有1米之高。米之高。最后双方在法院主持下达成调解协议，乙方索最后双方在法院主持下达成调解协议，乙方索赔全部成功赔全部成功。案例分析案例分析(1.3)5.3 5.3 政府加强工程合同管理的措施与手段政府加强工程合同管理的措施与手段v在建筑业推行项目业主负责制，工程建设招标投标制，在建筑业推行项目业主负责制，工程建设招标投标制，建设监理制和合同管理制度。建设监理制和合同管理制度。v为规范双方合同行为，发布了一系列合同示范文本。为规
15、范双方合同行为，发布了一系列合同示范文本。v在全国推行注册工程师考试执业持证上岗制度和资质管理制度。在全国推行注册工程师考试执业持证上岗制度和资质管理制度。v在北京，上海等地试点合同管理员培训持证上岗制度。在北京，上海等地试点合同管理员培训持证上岗制度。v为提高企业合同和索赔意识，举行了一系列合同和索赔管理的研讨会，为提高企业合同和索赔意识，举行了一系列合同和索赔管理的研讨会，高级培训班和录制合同与索赔管理专题录象片。高级培训班和录制合同与索赔管理专题录象片。v成立施工合同文本修订小组，修改施工合同示范文本。成立施工合同文本修订小组，修改施工合同示范文本。v重视专业律师在工程合同管理中的重要作
16、用。重视专业律师在工程合同管理中的重要作用。v借鉴国外工程合同管理经验，引进借鉴国外工程合同管理经验，引进DRB(USA),ADR(UK)等作法。等作法。v颁布一系列合同管理方面的政策和法规。如颁布一系列合同管理方面的政策和法规。如招标投标法招标投标法、合同法合同法、建筑法建筑法、工程建设施工招标投标管理办法工程建设施工招标投标管理办法等。等。5.45.4注册工程师与建设法律注册工程师与建设法律/合同管理合同管理职业工程师职业工程师注册建筑师注册建筑师注册结构注册结构工程师工程师注册监理注册监理工程师工程师注册造价注册造价工程师工程师注册房地产注册房地产估价师估价师注册建造师注册建造师注册风景
17、注册风景园林师园林师注册规划师注册规划师英国英国/美国等职业美国等职业工程师学会工程师学会如如CIOB/ICE等等与国际接轨与国际接轨项目经理项目经理需培训、持证需培训、持证上岗的有关人员上岗的有关人员技术员技术员预算员预算员质检员质检员安全员安全员财会员财会员劳资员劳资员计划员计划员统计员统计员定额员定额员材料员材料员设备管理员设备管理员合同管理员合同管理员注册注册工程师工程师企业或行业企业或行业协会培训协会培训大学毕业生大学毕业生工程建设类专业毕业生职业化道路工程建设类专业毕业生职业化道路大学大学毕业生毕业生技术人员技术人员管理人员管理人员经营人员经营人员开发人员开发人员部门部门经理经理项
18、目项目专家专家企业家企业家注册注册工程师工程师部门运作部门运作项目运作项目运作企业运作企业运作设计院设计院建筑公司建筑公司房地产房地产开发公司开发公司监理公司监理公司获得中级获得中级职称职称参加注册参加注册工程师考试工程师考试执业执业注册注册知知 识识自然科学自然科学社会科学社会科学行为科学行为科学能能 力力组织能力组织能力协调能力协调能力专业能力专业能力领导能力领导能力素素 质质文化素质文化素质道德素质道德素质艺术素质艺术素质职业素质职业素质技术技术经济经济管理管理法律法律高等学校高等学校企事业单位及企事业单位及政府机构政府机构学习学习形成形成内化为内化为 注册工程师 项目经理大学生大学生知
19、识结构体系知识结构体系监理工程师培训和考试内容监理工程师培训和考试内容工程建设监理概论工程建设监理概论工程建设合同管理工程建设合同管理工程建设质量控制工程建设质量控制工程建设进度控制工程建设进度控制工程建设投资控制工程建设投资控制工程建设信息管理工程建设信息管理案例分析案例分析 造价工程师培训和考试内容造价工程师培训和考试内容工程造价管理相关知识工程造价管理相关知识工程造价的确定与控制工程造价的确定与控制建设工程技术与计量建设工程技术与计量 工程造价案例工程造价案例 工程建设定额基本理论工程建设定额基本理论与实务与实务房地产估价师培训房地产估价师培训和考试内容和考试内容房地产基本制度与法规房地
20、产基本制度与法规房地产开发经营与管理房地产开发经营与管理房地产估价理论与实务房地产估价理论与实务房地产估价案例与分析房地产估价案例与分析施工企业项目经理培训施工企业项目经理培训和考试内容和考试内容施工项目管理概论施工项目管理概论 工程招投标与合同管理工程招投标与合同管理 施工组织设计与进度管理施工组织设计与进度管理施工项目质量与安全管理施工项目质量与安全管理施工项目成本管理施工项目成本管理 计算机辅助施工项目管理计算机辅助施工项目管理技术技术经济经济管理管理 法律法律5.55.5建设工程法律基础建设工程法律基础v5.5.1 经济法概述v5.5.2 民法通则v5.5.3 仲裁法v5.5.4 担保
21、法v5.5.5 保险法v5.5.6 代理制度v5.5.7 诉讼时效本节主要内容本节主要内容5.5.1 经济法概述v调整的对象调整的对象 1）国民收入分配关系 2）国有财产关系 3）宏观经济调控关系 4）市场竞争关系v经济法基本原则经济法基本原则 1）国家干预与市场自由相统一原则 2）社会利益至上原则 3）权力制衡原则 4）严格责任制原则经济法律关系经济法律关系v概念是指由经济法律所确认和保护的、具有直接经济内容的权利义务关系。v主体：包括：（1）国家（2）企业（3）公民 （4）个体经营户及农村承包经营户v内容：经济权利、经济义务 包括：（1）财产所有权（2）经济管理权 （3）经营权 （4）分配
22、权v客体：（1）物质性财产(物、财)（2）非物质性财产（智力成果）（3）经济行为5.5.2 5.5.2 民法通则民法通则v调整范围调整范围 （1）财产关系 （2）人身关系v基本原则基本原则 (1)平等原则 (2)自愿原则 (3)公平原则 (4)等价有偿原则 (5)诚实信用原则 (6)保护合法民事权益原则 (7)遵守国家法律和政策 (8)维护国家和社会利益 对合同关系中的基本问题作出明确界定，比如建设领域三大主体的法人资格，监理与业主之间的委托代理关系等5.5.3 仲裁法 仲裁的特点：仲裁的特点：1）提交仲裁的双方当事人是处于平等地位的主体，以双方自愿为前提；2）仲裁的客体是当事人之间发生的一定
23、范围内的争议；3）仲裁机关是依法成立的专门机构，它既不是行政机关，也不是司法机关；4）仲裁裁决依法具有强制执行的效力，对仲裁结果，一方不履行的，另一方可以向法院申请强制执行；5）仲裁实行一裁终局制，即仲裁一旦依法作出后，当事人就同一 纠纷再申请的，仲裁机关和法院依法不予受理。仲裁的程序申请受理开庭裁决执行撤销1没有仲裁协议的：2裁决的事项不属于仲裁协议的范围 或者仲裁委员会无权仲裁的；3仲裁庭的组成或者程序违反法定程序；4裁决所依据的证据是伪造的；5对方当事人隐瞒足以影响公正裁决的证据；6仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。5.5.4 5.5.4 担保法担保法v担保的概念担
24、保的概念 指债权人与债务人或者第三人根据法律规定或约定而实施的，以保证债权得以实现为目的的民事法律行为。v担保的分类担保的分类 (1)(1)法定担保法定担保 如合同法中承揽合同、运输合同设定了留置担保制度，建设工程合同中规定了优先权制度。(2)(2)约定担保约定担保 如担保法中保证担保、抵押担保、定金担保等。v担保的形式担保的形式 包括：保证、抵押、质押、留置和定金五种形式 保证保证v保证的方式保证的方式 1）一般保证 2）连带责任保证v保证合同的内容保证合同的内容 1）被保证的主债权种类、数量；2）债务人履行债务的期限；3）保证的方式；4）保证担保的范围；5）保证的期限：6）双方认为需要约定
25、的其他事项。抵押抵押v可以抵押的财产可以抵押的财产 1）抵押人所有的房屋和其他地上定着物；2）抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产；3）抵押人依法有权处分的国有的土地使用权、地上定着物等；4）抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具等；5）抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒地的土地使用权；6）依法可以抵押的其他财产；7）符合规定的在建工程。v抵押权的实现抵押权的实现 主要有折价、拍卖、变卖等。工程担保工程担保发包发包人人提供履约担保，按合同提供履约担保，按合同约定支付工程价款及履约定支付工程价款及履行合同约定的其它义务行合同约定的其它义务承包承包人人提供履约担保，提供履约担保，按合同
26、约定履行按合同约定履行自己的各项义务自己的各项义务担保担保合同合同发包人的发包人的担保人担保人承包人的承包人的担保人担保人担保担保合同合同债权 v施工企业A负责照顾施工现场，突遇火灾，某企业B主动帮助抢险救灾，使A减少损失15万元，而给B造成1万元损失，A应B补偿（）损失。vA.15万元 vB.1万15万元（不含此数）vC.1万元 vD.小于1万元答案：答案：C Cv解析：解析：本题中债的发生依据是无因管理。无因管理是指在没有法定或约定的义务的情况下，为避免他人利益受损失，自觉为他人进行管理或服务的行为。无因管理在受益人与管理人之间产生了权利义务关系，构成无因管理之债。管理人或服务人可以要求受
27、益人偿付必要的费用，包括在管理或者服务活动中直接支出的费用，以及在该活动中受到的损失。v在本题中强调了B没有受到委托，帮助A抢险救灾，属于无因管理之债，A对于B在抢险救灾中造成的实际损失，应该给予补偿。本题考核的是无因管理之债，本题的关键是受益人应该给予服务者多少补偿，理论上讲，提供服务或管理者发生了多少费用，受益人就应该补偿多少。5.5.5 5.5.5 保险法保险法v保险的分类保险的分类（1）按保险设立是否以营利为目的 保险可分为社会保险社会保险和商业保险商业保险。（2）按保险标的 保险可分为财产保险财产保险和人身保险人身保险。（3）按保险责任发生的效力依据 保险可分为自愿保险自愿保险和强制
28、保险强制保险。（4）按保险人是否转移保险责任 保险可分为原保险原保险和再保险再保险。保险合同的主要内容保险合同的主要内容 （1）保险人名称和住所；（2）投保人、被保险人（及人身保险的受益人）名称和住所；（3）保险标的；（4）保险责任和责任免除；（5）保险期间和保险责任开始时间；（6）保险价值；（7）保险金额；（8）保险费以及支付方法；（9）保险金赔偿或者给付方法；（10）违约责任和争议处理；（11）订立合同的年、月、日。保险合同是要式合同要式合同应当采用书面形式书面形式。建设工程保险建设工程保险保险保险发包人发包人办理办理可以委托承他可以委托承他人办理费用由人办理费用由发包人承担发包人承担承包
29、人承包人办理办理1.从事危险作业的职工办理意外伤害险从事危险作业的职工办理意外伤害险2.为施工场地内自有人员生命财产和为施工场地内自有人员生命财产和施工机构设备办理保险承包人支付保施工机构设备办理保险承包人支付保险费用险费用为建设工程和施工场地内的自有人为建设工程和施工场地内的自有人 员及第三人人员生命财产办理保险员及第三人人员生命财产办理保险运至施工场地内用于工程的材料运至施工场地内用于工程的材料 和待安装设备发包人支付保险费用和待安装设备发包人支付保险费用5.5.6 代理制度代理制度 (Agent System)一、代理的概念和特征一、代理的概念和特征 (The Concept and C
30、haracteristic of Agency )一）概念一）概念1、定义定义 指代理人以被代理人的名义，并在其授权范围内向第指代理人以被代理人的名义，并在其授权范围内向第三人作出意思表示，所产生的权利义务关系由被代理人享有和承担三人作出意思表示，所产生的权利义务关系由被代理人享有和承担的法律行为。的法律行为。2、涉及的涉及的民事法律关民事法律关系系1）代理关系代理关系 代理人与被代理人代理人与被代理人2）代理行为代理行为 代理人与第三人代理人与第三人3）权利义务关系权利义务关系被代理人与第三人被代理人与第三人二）特征二）特征 (Characteristics)1、代理人是、代理人是代替代替被
31、代理人实施民事法律行为；被代理人实施民事法律行为；2、代理人必须、代理人必须以被代理人的名义以被代理人的名义实施民事法律行为实施民事法律行为3、代理人必须在、代理人必须在代理权限范围内代理权限范围内实施民事法律行为实施民事法律行为4、代理人在代理权限范围内、代理人在代理权限范围内独立独立表示自己的意思表示自己的意思5、代理行为所产生的法律、代理行为所产生的法律后果直接由被代理人承担后果直接由被代理人承担二、代理的种类二、代理的种类 (The Classification of Agency)一）委托代理一）委托代理 1、委托代理的产生委托代理的产生2、授权的方式、授权的方式是基于被代理人的是基
32、于被代理人的委托授权委托授权而发生的代理关系而发生的代理关系 可以是可以是书面形式书面形式，也可以是，也可以是口头形式口头形式。法律规法律规定用书面形式的，应当用书面形式。定用书面形式的，应当用书面形式。3、代理人、代理人注意的事项注意的事项1）不得擅）不得擅自转委托自转委托为了被代理人的利益为了被代理人的利益应征得被代理人的同意应征得被代理人的同意2）不得滥用代理权）不得滥用代理权二）二）法定代理法定代理1、根据法律的直接规定而产生的代理。、根据法律的直接规定而产生的代理。2、法定性的表现、法定性的表现1）代理人和被代理人是法定的；）代理人和被代理人是法定的；2）代理的内容是法定的；）代理的
33、内容是法定的；3）代理关系是法定的）代理关系是法定的；三）三）指定代理指定代理1、定义、定义根据人民法院或有关主管机关的指定而产生代理权的代理关系根据人民法院或有关主管机关的指定而产生代理权的代理关系2、被代理人只能是公民被代理人只能是公民三、代理关系中的权利与义务三、代理关系中的权利与义务 (Rights and Obligations )一）被代理人的权利与义务一）被代理人的权利与义务1）有权要求代理人按照代理权限进行活动）有权要求代理人按照代理权限进行活动1、主要权利、主要权利2）有权了解代理人完成代理事务的情况）有权了解代理人完成代理事务的情况3）有权要求代理人移交代理活动所产生的法律
34、后果）有权要求代理人移交代理活动所产生的法律后果2、主要义务、主要义务1）授权时，应明确表明授权权限）授权时，应明确表明授权权限2）应向代理人提供详细的资料和情况）应向代理人提供详细的资料和情况3）应向代理人支付有关费用）应向代理人支付有关费用4）由于被代理人的过错给代理人造成损失的，应赔偿）由于被代理人的过错给代理人造成损失的，应赔偿二）代理人的权利与义务二）代理人的权利与义务1、主要权利、主要权利1）有权依据法定或约定的代理权进行活动）有权依据法定或约定的代理权进行活动2）有权要求被代理人提供与代理事务相关的资料与信息）有权要求被代理人提供与代理事务相关的资料与信息3）有权要求被代理人支付
35、酬金和费用）有权要求被代理人支付酬金和费用2、主要义务、主要义务1）应认真履行代理职责）应认真履行代理职责2）应亲自完成任务）应亲自完成任务3）及时向被代理人汇报代理工作进展情况）及时向被代理人汇报代理工作进展情况4）不得与第三人恶意串通、相互勾结损害被代理人的利益）不得与第三人恶意串通、相互勾结损害被代理人的利益5）不得以被代理人的名义与自己或同自己所代理的其他人签）不得以被代理人的名义与自己或同自己所代理的其他人签定合同定合同6）代理人不得进行违法活动。）代理人不得进行违法活动。三）第三人的权利与义务三）第三人的权利与义务1、第三人与代理人之间的权利第三人与代理人之间的权利1）第三人有权核
36、查代理人的代理权）第三人有权核查代理人的代理权2）第三人有权拒绝各种无权代理活动）第三人有权拒绝各种无权代理活动2、第三人与代理人之间的义务、第三人与代理人之间的义务1）应当根据代理人的权限与代理人进行民事活动，并应自）应当根据代理人的权限与代理人进行民事活动，并应自觉遵守觉遵守2）应查核代理人的身份）应查核代理人的身份3、第三人与被代理人之间的权利和义务第三人与被代理人之间的权利和义务1）第三人有权要求被代理人履行义务）第三人有权要求被代理人履行义务2）第三人应当履行自己的义务）第三人应当履行自己的义务四、无权代理四、无权代理 (Unauthorized Agency )一）无权代理的概念一
37、）无权代理的概念指行为人没有代理权或超越代理权而进行的指行为人没有代理权或超越代理权而进行的“代理代理”活活动。动。二）表现形式二）表现形式1、无合法的授权、无合法的授权1）没有授权而以他人名义进行代理活）没有授权而以他人名义进行代理活动动2）假冒法定代理人的身份进行代理活动）假冒法定代理人的身份进行代理活动2、超越代理权限的、超越代理权限的“代理代理”行为行为3、代理权终止后的代理行为、代理权终止后的代理行为三）无权代理的法律后果三）无权代理的法律后果1、“被代理人被代理人”的的追认权追认权1）行使追认权后，则成为有效代理；）行使追认权后，则成为有效代理；2）行使追认权的方式）行使追认权的方
38、式口头形式口头形式书面形式书面形式2、“被代理人被代理人”的的拒绝权拒绝权行使拒绝权后，则后果由行为人来承担；行使拒绝权后，则后果由行为人来承担；3、“第三人第三人”的的催告权催告权和和撤消权撤消权表见代理无权代理人所为的代理行为，善意相对人有理由相信其有代理权，在此情形下，被代理人应当承担代理的法律后果。这主要是为了保护善意的无过失当事人的利益。学理界称此种情况为“表见代理”。v具有合法代理的外在表现形式v但实际上代理人并无代理权v后果由被代理人承担v无权代理人对被代理人的费用返还请求权。表见代理的法律后果使被代理人的利益受到损害时，无权代理人应依法赔偿。同时，并非所有的表见代理的法律后果都
39、必然对被代理人不利，当表见代理的法律后果是使被代理人从中受益时，根据公平原则，权利义务应当对等，无权代理人有权要求被代理人支付因实施代理行为而支出的相关的合理费用。五、五、代理权终止代理权终止(Termination of the Power of Agency)一）委托代理的终止一）委托代理的终止1、代理期满或代理事项完成、代理期满或代理事项完成2、被代理人取消委托或代理人辞去委托、被代理人取消委托或代理人辞去委托3、代理人死亡、代理人死亡4、代理人丧失民事行为能力、代理人丧失民事行为能力5、作为被代理人或代理人的法人终止、作为被代理人或代理人的法人终止二）法定代理或指定代理的终止二）法定代
40、理或指定代理的终止1、被代理人取得或恢复民事行为能力、被代理人取得或恢复民事行为能力2、被代理人或代理人死亡、被代理人或代理人死亡3、代理人丧失民事行为能力、代理人丧失民事行为能力4、指定代理的人民法院或指定单位取消指定、指定代理的人民法院或指定单位取消指定5、由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护、由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系的消灭关系的消灭例题例题下列关于代理的表述中，不正确的是（）A.代理人在授权的范围内可以自行决定自己的意思表示B.代理人以被代理人的名义实施代理行为C.代理人必须在代理权限范围内实施代理行为D.被代理人对代理人的不当代理行为不承担民事责任标准答案：
41、Dv甲公司授权其采购员到乙公司购买一批电视机，并交给该采购员一份已盖公司公章的空白合同书，该采购员用此合同书与乙公司订立了购买电视机的合同，乙公司按时交货，后未收到货款，双方发生纠纷后，乙公司应（）。vA.要求甲公司支付电视机货款vB.要求该采购员支付电视机货款vC.中止合同并要求甲公司退货vD.要求甲公司退货并赔偿损失答案：答案：Av解析：解析：甲公司对该采购员的授权行为属于委托代理行为，代理人在代理权限范围内所实施的行为，其法律后果由被代理人承担。本题考核的是代理的特征，本题的关键点是交给该采购员一份已盖公司公章的空白合同书，说明代理人的任何行为（只要不违反法律），都属于授权范围之内，因此
42、，其法律后果由被代理人承担。例题例题 财产所有权 下列财产所有权的合法取得方式中，属于继受取得方式的是下列财产所有权的合法取得方式中，属于继受取得方式的是（）。）。A A 通过出租财产而获得租金通过出租财产而获得租金B B 通过接受赠与而获得赠品通过接受赠与而获得赠品C C 通过存款而获得利息通过存款而获得利息D D 通过种植果树而获得果实标准答案：通过种植果树而获得果实标准答案：b b 解析：财产所有权的合法取得方式可分为原始取得和解析：财产所有权的合法取得方式可分为原始取得和继受取得。原始取得是指财产所有权第一次产生或者不依继受取得。原始取得是指财产所有权第一次产生或者不依靠原所有人的权利
43、而取得所有权；继受取得是指所有人通靠原所有人的权利而取得所有权；继受取得是指所有人通过某种法律行为从原所有人那里取得财产的所有权。考生过某种法律行为从原所有人那里取得财产的所有权。考生还应关注财产所有权的概念和特征。财产所有权是指所有还应关注财产所有权的概念和特征。财产所有权是指所有人依法对自己的财产享有占有、使用、收益和处分的权利。人依法对自己的财产享有占有、使用、收益和处分的权利。首先，财产所有权是一种绝对权。即权利人不需要他人协首先，财产所有权是一种绝对权。即权利人不需要他人协助，自己就可以直接实现所有权，而且，所有权的义务主助，自己就可以直接实现所有权，而且，所有权的义务主体不是特定的
44、，是一种不作为义务。其次，它是一种最完体不是特定的，是一种不作为义务。其次，它是一种最完全、充分的物权，它包含对所有物全面支配的权能。第三，全、充分的物权，它包含对所有物全面支配的权能。第三，它是一种排他性的权利。一方面，所有权的客体之上不能它是一种排他性的权利。一方面，所有权的客体之上不能同时并存两个或两个以上内容相同的所有权；另一方面，同时并存两个或两个以上内容相同的所有权；另一方面，所有人有权排除他人对于其财产违背其意志的干涉。所有人有权排除他人对于其财产违背其意志的干涉。2007年考题年考题 在一般情况下，动产所有权和不动产所有权的转移（）。A.均以交付为准 B.均以登记为准C.分别以
45、登记和交付为准 D.分别以交付和登记为准【答案】D【思路】财产所有权的转移包括动产所有权的转移和不动产所有权的转移。对于动产所有权的转移，一般以交付为准，不动产（如房地产）所有权的转移则以登记为准。5.5.7 诉讼时效诉讼时效一、时效制度 时效制度是指一定的事实状态持续一定的时间之后即发生一定法律后果的制度。v时效成立的要件:第一，须以一定事实状态的存在为要件;第二，须以一定时间的经过为要件;第三，须发生一定的法律后果。v时效又可分为取得时效与消灭时效。v凡一定事实状态持续一定时期而取得权利，叫做取得时效。凡一定事实状态持续一定时期而失去权利，叫做消灭时效。诉讼时效诉讼时效 诉讼时效期间的开始
46、诉讼时效期间的开始 即从何时开始计算诉讼时效期间，诉讼时效期间开始，权利人就可以向人民法院起诉，要求履行义务。诉讼时效开始时间的一般法律规定：1.有期限的财产关系，从期限届满时开始计算；2.无期限的财产关系，从财产关系发生之日开始计算；3.因侵权行为而发生的损害赔偿关系，一般从致人损害的事实发生之日起计算。如受害人当时不知道损害，应从其知道或应该知道损害时开始计算。诉讼时效的中止诉讼时效的中止我国民法通则:“在诉讼时效期间的最后6个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止”。不可抗力是不可抗力是指当事人不能预见、不能避免不能预见、不能避免并不能不能克服克服的客观情况。其他障碍
47、是诉讼时效期间的最后六个月内，权利其他障碍是诉讼时效期间的最后六个月内，权利被侵害的无民事行为能力人、限制民事行为能力被侵害的无民事行为能力人、限制民事行为能力人没有法定代理人，或者法定代理人死亡、丧失人没有法定代理人，或者法定代理人死亡、丧失代理权，或者法定代理人本人丧失行为能力的，代理权，或者法定代理人本人丧失行为能力的，可以认定为因其他障碍不能行使请求权，适用诉可以认定为因其他障碍不能行使请求权，适用诉讼时效中止。讼时效中止。中止事由也包括事由发生于时效期间最后中止事由也包括事由发生于时效期间最后6 6个月之个月之前，但持续到最后前，但持续到最后6 6个月之内的情况。在发生中止个月之内的
48、情况。在发生中止时效时，只有中止时效的事由消灭后，诉讼时效时效时，只有中止时效的事由消灭后，诉讼时效方能继续进行，直到时效期间届满为止。方能继续进行，直到时效期间届满为止。甲某1999年7月1日因交通事故身体受到伤害，截止1999年11月1日没有行使请求权，1999年11月1日又发生了其他障碍，导致无法行使请求权，直至2000年1月31日障碍消除，该情况诉讼时效期间终止时间为（）。A.2000年9月30日B.2000年7月31日C.2001年9月30日 D.2001年7月31日答案：答案：B B解析：身体受到伤害的诉讼时效期间为一年，从解析：身体受到伤害的诉讼时效期间为一年，从1999年7月1
49、日到1999年11月1日经历了4个月，1999年11月1日发生了其他障碍，但此时诉讼时效并不中止，障碍延续到2000年1月1日时诉讼时效中止，此时，诉讼时效经历了6个月。2000年1月31日障碍消除，诉讼时效实际中止1个月，诉讼时效从2000年2月1日继续计算，直至2000年7月31日终止。本题考核的是诉讼时效的中止，对于这类题一般要注意引起不能行使权利的原因和障碍是否发生在诉讼时效期间的最后6个月。5.6合同法基本原理合同法基本原理 5.6.1 合同法概述 5.6.2 合同的订立 5.6.3 合同的效力 5.6.4 合同的履行本节主要内容本节主要内容5.6.1 5.6.1 合同法概述合同法概
50、述v合同的定义合同的定义两个或两个以上的当事人为了一定的目的，在平等、自愿、协商一致的基础两个或两个以上的当事人为了一定的目的，在平等、自愿、协商一致的基础上，设立、变更或终止某项民事权利义务关系而形成的一份协议。上，设立、变更或终止某项民事权利义务关系而形成的一份协议。协议协议目的目的双方的权利与义务双方的权利与义务平等、自愿、协商一致平等、自愿、协商一致可设立、变更或终止可设立、变更或终止合同的特征合同的特征:1、本质是双方一致的意思表示；、本质是双方一致的意思表示；2、应设立、变更、终止民事权利义务关系；、应设立、变更、终止民事权利义务关系；3、当事人的地位平等、当事人的地位平等4、有效
